企业并购中的法律尽职调查

企业并购中的法律尽职调查XX律师事务所XX律师一、尽职调查的概述二、尽职调查的基本原则三、尽职调查的工作程序四、尽职调查的方式五、尽职调查的内容六、尽职调查报告七、尽职调查需特别注意的问题八、结语一、尽职调查的概述

尽职调查：审慎调查（DueDiligence）在股票发行上市、公司收购、重大资产转让等交易中，委托人委托投资银行、注册会计师、资产评估师、律师等专业机构，就交易对象及其财务、经营（商业、业务）、法律（法务）、技术等内容按照专业准则，进行审慎和适当的调查和分析。调查的范围到底有哪些？相关法律？产业政策？政府态度？文化环境？自然环境？交通环境？经济环境？尽职调查的概念一、尽职调查的概述法律尽职调查是第一道防线全面展示历史和现状，暴露问题法律尽职调查对交易的决定性决定交易是否继续决定交易的结构：资产or股权？决定交易的定价法律尽职调查对文本的决定性陈述与保证先决条件交割后义务尽职调查的作用二、尽职调查的基本原则1、独立性原则独立于委托人意志；独立于审计、评估等其他中介机构。

独立是否为单干？二、尽职调查的基本原则2、审慎性原则保持审慎的态度；保持合理的怀疑；二、尽职调查的基本原则3、全面透彻原则调查内容要全面；材料收集要全面。什么是透彻？尽量。以专利为例，投资者需要不仅需要了解其是否拥有专利权，还要了解其是专利权还是专利申请权、是否存在权属上的纠纷、有效期间、专利权的地域范围以及专利许可情况等内容。再以应收账款为例，投资者不仅需要了解其应收账款的数额，还要调查应收账款的性质、产生原因、账龄、债务人资产负债情况以及债权人已经采取的措施等。

二、尽职调查的基本原则4、区别对待原则种子期、创业期、成长期和成熟期高科技行业、化工行业设立股份制企业、改制股份制企业二、尽职调查的基本原则5、专业性原则从法律角度作出专业的判断。三、尽职调查的工作流程1、调查前准备工作了解目标公司的基本情况；了解并购目的、调查要求、交易结构；组成调查小组，明确分工和责任；检索法律、制作个案调查清单;统一审阅标准、准备报告框架；与目标公司沟通，制定行程表。为什么要进行并购？单纯获取投资收益的财务并购？战略性扩张经济规模的需要?顺利转型进入新的行业或产业？思考这些问题，可在一定程度上规避盲目并购的陷阱。三、尽职调调查的工作作流程2、开展尽职调调查工作现场调查；；书面调查；；补充调查；；。。。。。三、尽职调调查的工作作流程3、出具尽职职调查报告告按照中国律律师行业公认的业务标准准、道德规规范和勤勉勉尽责精神神，出具尽尽职调查报报告。四、尽职调调查的方式式1、目标公司司的配合首先，约见目标公公司的股东东，获得理解和配合合！没有配配合，调查查很难顺利利完成，如如何争取配配合？其次，目标公司披披露（公开开、单独））的有关信信息、资资料进一步步了解目标标公司的情情况；再次，通过目标公公司提供的的员工手册册，确定管管理层访谈谈，通过访访谈核实调调查清单、、问卷清单单的内容；；最后，根据目标公公司情况设设计尽职调调查《问卷清单》。四、尽职调调查的方式式2、登记机关关的查询询工商登记机机关的查询询，了解公司的的注册资本本和股东；；土地、房产产、车辆登登记机关的的查询，了解目标公公司的土地地、房产、、车辆权利利、合同、、各种物权权担保和抵抵押、限制制性保证和和法定负担担等情况。。四、、尽尽职职调调查查的的方方式式3、政政府府职职能能部部门门的的了了解解向规规划划部部门门等等了了解解到到有有无无影影响响目目标标公公司司资资产产的的诸诸如如征征用用、、搬搬迁迁、、停停建建改改建建的的远远近近期期计计划划；；向税税务务部部门门了了解解目目标标公公司司目目前前享享受受的的各各种种优优惠惠政政策策，，特特别别是是税税收收方方面面的的优优惠惠，，在在并并购购实实现现后后是是否否能能继继续续享享受受；；向环环保保部部门门了了解解有有关关环环保保问问题题；；向安安全全生生产产监监督督部部门门了了解解有有关关安安全全问问题题；；向法法院院、、仲仲裁裁委委等等了了解解诉诉讼讼、、仲仲裁裁情情况况。四、、尽尽职职调调查查的的方方式式4、中中介介机机构构的沟沟通通通过过与与目目标标公公司司聘聘请请的的会会计计事事务务所所、、律律师师事事务务所所、、评评估估事事务务所所等等中中介介机机构构的的沟沟通通，，更更准准确确地地把把握握目目标标公公司司的的整整体体情情况况。。四、尽职调查查的方式5、债权、债务务人的核实重大的债权债债务问题，向向相关的债权权人和债务人人进行核实和调查。可以使并购购方对目标公公司的重大债债权、债务的的状况有客观观完整的了解解。银行。核实贷款、征征信情况。四、尽职调查查的方式6、公开信息的的检索通过互联网、、纸质媒介公公开披露的有有关目标公司司宣传介绍及及其他资料等等，多渠道掌掌握信息。四、尽职调查查的方式6、调查的重点点确保尽职调查查信息的多样性、客观性、公正性。针对披露中暴暴露的各种问问题进行重点点调查。四、尽职调查查的方式7、调查的困难难调查困难-----出让方对目标标公司没有管管控权------目标公司资料料、文件缺失失-------偷税、对外保保证不易调查查---------出让方故意隐隐瞒弥补-------在合同中由出出让方作出承承诺和保证--------在合同中约定定或有负债及及赔偿---------用剩余股权质质押---------推迟付款期限限---------在取得管理权权后进行调查查五、尽职调查查的内容1、主体资格、、授权与批准准的审查2、股权结构和和股东出资的的审查3、目标公司章章程的审查4、目标公司财财产权利的审审查5、重大合同及及债权债务的的审查6、争议及解决决情况的审查查7、组织结构及及治理结构审审查8、目标公司人人力资源状况况9、关联交易与与同业竞争10、环保、安全全生产11、税费征、减减、免等优惠惠情况12、经营与业务务情况13、并购程序与与障碍五、尽职调查查的内容1、主体资格、、授权与批准准的审查（1）目标公司的的设立审批、、申请文件及及登记文档、、营业执照、、验资证明（报报告）、评估估报告；（2）目标公司登登记事项，公司性质、类类型，历次变更、、变动情况的的合法合规性性；特殊公司类型型（3）目标公司成成立以来的合合并、分立、、变更及重大大改组、重大大投资行为；；（4）目标公司年年审情况及是是否有影响目目标公司合法法存续的重大大法律障碍；；（5）目标公司经经营中依法应取得的的资质、认证证、特别许可可等是否已合合法取得及是是否仍合法有有效；特殊行业需要要特别许可或或资质，如重要建议独独立调查。。（6）并购条件是是否有限制性要求。五、尽职调查查的内容2、股权结构和和股东出资的的审查（1）目标公司当当前的股权结构、变革过程及及合法性；（2）目标公司股股权是否存在在争议或瑕疵疵；（3）目标公司各各股东出资是是否恰当；（4）目标公司对外投资情况况；子公司如何调调查？分公公司如何调查查？（5）目标公司股股本变动及相相应合同、章章程、决议、、批文、变更更登记情况；；（6）目标标公司司及其其关联联企业业的兼兼并、、分立立、合合并、、破产产、清清算情情况。。五、尽尽职调调查的的内容容3、目标标公司司章程程的审审查是否履履行了了必要要的批批准手手续？？是否否登记记备案案？箭猪条条款（（拒鲨鲨条款款）：：董事会会分期期、分分级选选举条条款？？禁止止更换换董事事条款款？？绝对对多数数条款款？是否有有影响响企业业并购购的特特别规规定?降落伞伞条款款毒丸计计划（（马丁丁.利普顿顿）五、尽尽职调调查的的内容容4、目标标公司司财产产权利利的审审查（1）土地地使用用权性质、、归属属登记记与实实际是是否相相符；；证照及及合同同、性性质、、用途途、地地价、、取得得程序序、抵抵押、、查封封、出出租，，如重重要建建议独独立调调查（2）房产产权归属及及证书书与实实际是是否相相符；；（3）主要机机械设设备、、设施施的权属属与实实际是是否相相符；；（4）专利、、商标标、版版权的权属属、类类别、、数量量、存续及及剩余余有效效期、、许可可与转转让、、管理理与保保护；；（5）资产产抵押押、质质押情情况及及租赁赁的性性质、、类别别、期期限；；（6）目标标公司司其他他财产产的清清单、、产权权归属属现状状等。。五、尽尽职调调查的的内容容5、重大大合同同及债债权债债务的的审查查融资类类协议议与金融融机构构的协协议（（贷款款、担担保等等）股东贷贷款（（外债债登记记）业务类类协议议格式文文本的的审查查主要供供应商商及客客户、、相关关重大大合同同的审审查其他协协议特许经经营协协议、、战略略合作作协议议、不不竞争争协议、技技术研研发或或服务务协议议、知知识产产权许许可协议、、资产产买卖或或租赁赁协议、、在建工工程合合同、公公用设设施(如水、、电、、气)重大债债权债债务风风险股东借借款五、尽尽职调调查的的内容容6、争议议及解解决情情况的的审查查（1）是否否有已已发生生法律律效力力、或或正在在进行行的、、或潜潜在的的法律律诉讼讼或仲仲裁及及其案案由、、地位位及可可能的的结果果；（2）是否有有因为为环保保、税税收、、安全全生产产、产产品责责任、、劳动动关系系等原原因而而受到到相应应行政政处罚罚、执执行情情况及及处罚罚结果果；（3）目标标公司司与他他人自自行和和解、、调解解、协协议取取得或或放弃弃的权权利、、主张张、要要求或或禁止止进一一步行行动的的情况况。五、尽尽职调调查的的内容容7、组织织结构构及治治理结结构审审查（1）职能能部门门结构构、设设置及及职能能划分分、相相互关关系、、负责人人情况况；（2）股东东大会会、董董事会会、监监事会会及其其规范范运作作情况况；（3）董事事、监监事、、经理理及其其他高高管层层人员员情况况；（4）控股股股东、、实际际控制制人的情况况；（5）目标标公司司附属属机构构、控控股子子公司司、参参股子子公司司、分分公司司、办办事处处、独独立核核算的的业务务部门门及其其下设设机构构情况况。五、尽尽职调调查的的内容容8、目标标公司司人力力资源源状况况（1）与目目标公公司有有劳动动合同同关系系的职职工人人数、、劳动合合同签签订、岗位位分布布及现现状；；（2）目标公司司可分流人人员范围、、数量及构构成；（3）病、残、、离、退职职工的数量量，目前状状况及相应应协议和执执行情况；；（4）目标公司司的工资、、五险一金是否按时足足额发放、、缴纳；（5）目标公司司职工持股股、管理层层持股状况况；（6）目标公司司职工激励励计划情况况、职工福福利制度计计划安排；；（7）保密协议、、培训、竞竞业禁止；（8）目标公司司劳动卫生生、劳动安安全、劳动动保护制度度建立及执执行情况；；（9）工会、职工工代表大会会。工伤、重大大职业病五、尽职调调查的内容容9、关联交易易与同业竞竞争（1）关联交易易数量及现现状，对目目标公司的的影响、制约约、辅助程度度及关联方方的情况；；了解企业的的业务模式式、审计报报告（2）目标公司司关联交易易的合法性性、交易条件的的公允性；（3）目标公司司是否有关关于消除或或避免同业业竞争的协协议、承诺诺。五、尽职调调查的内容容10、环保、安安全生产标标准（1）目标公司司环保标准准、排污和和治理情况况；（2）目标公司司安全生产产措施、执执行情况；；五、尽职调调查的内容容11、税费征、、减、免等等优惠情况况（1）目标公司司税务登记记证、登记记机关及验验证情况；；（2）目标公司司应纳税的的税种、税税率；（3）目标公司司各年度纳纳税申报表表及完税证证明；（4）目标公司司其他税收优惠的依据、证证明文件及及实施情况况；（5）目标公司司财政补赔赔优惠的依依据、证明明文件及实实施情况。。五、尽职调调查的内容容12、经营与业业务情况（1）目标公司司的经营状状况、业绩绩、资产总总额、负债债总额、所所有者权益益；（2）目标公司司主营业务务的分类、、比重、市市场情况；；（3）目标公司司的经营是是否有或可可能会发生生政府或法法律、法规规上的限制和/或管制；（4）主要产品品状况、主主要构成、、国内外主主要厂家生生产状况、、产品销售售率。五、尽职调调查的内容容13、并购程序序与障碍（1）优先购买买权（2）对转让的的绝对限制制他项权利，，查封、扣扣押、冻结结（3）其他反收收购（4）目标公司内内部程序（5）出让方内部部程序（6）国资转让让程序（7）小股东的的态度（8）工会和员员工的态度度（9）高管离职职补偿费（10）国家反垄垄断审查（11）政府审批批程序六、调查报报告调查完成后后写出书面面报告；客观、准确确、通顺、层次次清晰；报告篇幅长长，需有重大法律问问题清单或或报告概要要；法律分析、、风险提示示/影响、解决决方案或建建议；最终投资由由委托人决决策；根据调查获获取的信息息决定是否否进入目标标市场，如如何进入目标市市场-------战略决策--------投资、并购购成败的关关键。可以根据情情况、需求求要求补充调查。。六、调查报报告目标公司的的基本信息息1、未通过年检检原因是×××（比如未实实际经营；；未获得行行业准入资资质；未能能获得安全全生产许可可证；拟注注销公司，，因此怠于于年检）

法律依据据《中华人民共共和国公司司登记管理理条例》第76条公司不按按照规定接接受年度检检验的，由由公司登记记机关处以以1万元以上10万元以下的的罚款，并并限期接受受年度检验验；逾期仍仍不接受年年度检验的的，吊销营营业执照。。

律师意见见面临被工商商局处罚的的风险，建建议×××（比如注销销该公司））。该问题题不对收购购构成实质质性障碍。。2014年3月1日后，没有有公司年检检这一说了了，这一条条也就省了了。六、调查报报告目标公司的的基本信息息2、股东具有特特殊身份原因是地方方国资委持持有目标公公司的股权权。

法律依据据《企业国有产产权转让管管理暂行办办法》第5条企业国有有产权转让让可以采取取拍卖、招招投标、协协议转让以以及国家法法律、行政政法规规定定的其他方方式进行。。

律师意见见需与转让方方协商确定定，本次股股权转让采采用哪一种种程序，是是产交所挂挂牌，还是是协议转让让。无论哪哪一种程序序，都需要要较一般项项目更多的的时间。因因评估报告告有效期为为评估基准准日后一年年，建议尽尽早与转让让方进行沟沟通，以便便做好时间间安排，否否则将严重重拖延并购购项目进程程。六、调查报报告房产、土地地1、土地已抵押押原因是目标标公司的土土地已抵押押，担保金金额××亿元，目标标公司负责责人××口头表示，，愿意偿还还相关贷款款，解除抵抵押。。

法律依据《中华人民共和和国物权法》第170条、第191条。。。

律师意见如果贷款得不不到偿还，目目标公司将丧丧失土地，生生产经营将受受到重大影响响。建议密切切关注土地抵抵押在收购前前解除抵押，，或者扣留等等同于贷款数数额和利息的的转让价款。。该问题不对对收购构成实实质性障碍。。六、调查报告告房产、土地2、房产证件不全全目标公司有3处房产因为建建房手续丢失失，或者建成成后未有人组组织办证等原原因而没有房房产证，目前前要办理房产产证较为困难难。

法律依据《中华人民共和和国物权法》第170条、第191条。。。

律师意见目标公司虽然然没有房产证证，但有对应应的土地使用用证，且目标标公司与地方方政府一直保保持着良好的的关系，该3处房产也已经经使用多年，，因此，一般般情况下，目目标公司对房房屋的使用不不会受到影响响。日后房屋屋重建，应及及时办理房产产证。该问题题不构成收购购的实质性障障碍。。六、调查报告告房产、土地3、房产已长期出出租目标公司的×处房产已长期期租赁给关联联公司。目标标公司负责人人××表示，该租赁赁确实为转让让方控制下的的两个公司的的内部交易，，租金很低，，租期也比较较长，该关联联公司客观上上需要使用目目标公司的房房产，短时间间内无法腾空空。

法律依据《中华人民共和和国合同法》第229条、第230条。。。

律师意见目标公司将房房产长期低价价租赁给关联联公司，是将将目标公司的的利益让渡给给了关联公司司。建议在收收购前变更租租赁合同，调调整租金，尽尽量缩短租赁赁期限。由于于出租的房产产价值不高，，并不影响目目标公司的生生产经营，因因此不构成收收购的实质性性障碍。六、调查报告告许可、资质1、无法取得行业业准入许可原因是×××（需写明无法法取得行业准准入许可的原原因，如果要要取得行业准准入许可，需需要付出哪些些成本）

法律依据

律师意见无行业准入许许可，则不可可以经营该项项业务。建议议考虑该企业业是否仍然具具有收购价值值。该问题可可能导致收购购方不能实现现收购目的，，构成收购的的实质性障碍碍。六、调查报告告重大合同1、股权转让，需需贷款方同意意贷款合同，大大多有类似于于“股权转让让，需贷款方方同意”的表表述，目标公公司分管投融融资的财务经经理口头表示示，大多数贷贷款银行与目目标公司接触触多，对本次次并购已有听听闻，基本认认为是利好消消息，持支持持态度。

法律依据《中华人民共和和国合同法》第229条、第230条。。。

律师意见根据贷款合同同的约定，在在后期谈判、、协议起草阶阶段，仍然需需要在形式上上征求各贷款款银行对本次次并购的意见见。收购一般般对于转让方方是利好消息息，不会遭到到贷款银行的的阻挠，因此此该问题不构构成并购的实实质性障碍。。七、特别注意意的问题书面承诺函的的运用对于重要但缺缺少相关有效效证据支持的的事实，应当当取得相关单单位或人员对对该事实的书书面确认，律律师应在尽职职调查报告中中对此情况予予以说明。七、特别注意意的问题制作文件资料料、证明等交交接清单妥善保管已经经制作的文件件资料、证明明等交接清单，并严格遵守守借阅、复制制规定。七、特别注意意的问题与并购合同的的衔接1、在并购合同中中建立由于出出让方披露、、保证、承诺如下下，受让方才才作出交易的的决定，如果果出让方披露露有误，应当当承担赔偿责责任的逻辑体体系。2、有关出让方方披露的资料料、文件以及及出让方的书书面保证、承承诺、说明明等应作为合合同附件。3、先调查后谈判判（？边调查查边谈判）。通过谈判判解决调查、、披露中发现现的问题，建建立风险防范范措施，确定定最终并购合合同和补充协协议。八、结语尽职调查贯穿穿于项目合作作的全过程。。风险可能是谈谈判前就存在在，也可能是谈判判过程中，甚甚至是实施过过程中产生；可能是明确确、肯定、现现实的，也可可能是潜在的的、不确定的的。面对复杂的项项目，调查人人员要以全面面的专业知识识、以细致的的工作作风，，随时调整、完完善合作方案案，维护委托人人利益、促进进合作的顺利利进行。谢谢9、静夜四无无邻，荒居居旧业贫。。。1月-231月-23Friday,January6,202310、雨雨中中黄黄叶叶树树，，灯灯下下白白头头人人。。。。18:25:3918:25:3918:251/6/20236:25:39PM11、以以我我独独沈沈久久，，愧愧君君相相见见频频。。。。1月月-2318:25:3918:25Jan-2306-Jan-2312、故人人江海海别，，几度度隔山山川。。。18:25:3918:25:3918:25Friday,January6,202313、乍见翻疑疑梦，相悲悲各问年。。。1月-231月-2318:25:3918:25:39January6,202314、他乡生生白发，，旧国见见青山。。。06一一月20236:25:40下午午18:25:401月-2315、比不不了得得就不不比，，得不不到的的就不不要。。。。。一月236:25下下午1月-2318:25January6,202316、行行动动出出成成果果，，工工作作出出财财富富。。。。2023/1/618:25:4018:25:4006January202317、做做前前，，能能够够环环视视四四周周；；做做时时，，你你只只能能或或者者最最好好沿沿着着以以脚脚为为起起点点的的射射线线向向前前。。。。6:25:40下下午午6:25下下午午18:25:401月月-239、没有失败，，只有暂时停停止成功！。。1月-231月-23Friday,January6,202310、很多事事情努力力了未必必有结果果，但是是不努力力却什么么改变也也没有。。。18:25:4018:25:4018:251/6/20236:25:40PM11、成功功就是是日复复一日日那一一点点点小小小努力力的积积累。。。1月-2318:25:4018:25Jan-2306-Jan-2312、世间成事，，不求其绝对对圆满，留一一份不足，可可得无限完美美。。18:25:4018:25:4018:25Friday,January6,202313、不不知知香香积积寺寺