上市公司的公司治理

上市公司的公司治理

与独立董事制度

中国证监会童道驰主要内容公司治理的涵义及股份公司的历史沿革公司治理基本模式安然和帕马拉特案例我国上市公司治理中存在的主要问题独立董事制度股权激励及管理层收购银行类上市公司的治理结构公司治理的涵义公司治理（CorporateGovernance,又译为法人治理结构或公司管治）是现代企业制度中最重要的组织架构。狭义上说公司治理主要指公司的股东,董事及经理层之间的关系。广义上说公司治理还包括与利益者(如员工、客户、供应商、债权人和社会公众等)之间的关系,及有关法律,法规和上市规则等。

公司治理的历史沿革

公司治理结构问题的产生是与股份有限公司的出现联系在一起的，其核心是由于所有权和经营权的分离，所有者与经营者的利益不一致而产生的委托——代理关系。在西方国家，公司治理，特别是股东和经营者在股份有限公司治理结构中的地位和作用，经历了一个从管理层中心主义到股东会中心主义，再到董事会中心主义的变化过程。董事会的出现还是没有解决因公司所有权与控制权分离而产生的委托——代理问题

一、股份制及股份公司的历史沿革国际贸易促进了经济发展从1500年至1800年间发生的跨大西洋贸易在相当程度上使西欧真正超越北欧、南欧和亚洲。比如，意大利没有参与两百年前的大西洋贸易。从图一看到，跟参与大西洋贸易的英国比，意大利的人均GDP在1500年时约是英国的1.5倍，但到了1870年意大利的人均GDP从原来的1100增加到1499美元，而同期英国的人均GDP由714上升到1870年的3191美元（按1990年的美元计）。西班牙与葡萄牙在英国之前开发大西洋贸易，西班牙抢先占领了墨西哥等自然资源丰富、气候温和的中美洲和南美洲土地，把这些国家沦为殖民地，而葡萄牙则先占下了巴西等国。等英国于十六世纪后半叶赶到美洲大陆时，英国只能拿到气候相对恶劣、资源缺乏的北美地带。虽然西班牙、葡萄牙、英国、荷兰、法国都是当年大西洋贸易的积极参与者，虽然在当初都直接从这些贸易中得益，可是在1800年左右开始的工业革命却发生在英国，而不是在西班牙和葡萄牙。在1500年时英国、西班牙和葡萄牙的人均GDP基本一样，到1870年时英国的人均GDP是葡萄牙的3.2倍、西班牙的2.3倍。私有财财产保保护和和法制制促促进了了贸易易和经经济的的发展展西班牙牙、葡葡萄牙牙运作作大西西洋贸贸易的的方式式与英英国有有本质质上的的区别别，前前者是是王室室主导导的运运作，，按我我们今今天的的术语语，西西班牙牙与葡葡萄牙牙的海海洋贸贸易是是国营营的。。而英英国的的大西西洋、、印度度洋贸贸易则则是民民间自自发的的商业业行为为；另另外，，英国国的议议会起起初就就对王王权有有相当当的制制衡能能力，，从大大西洋洋贸易易中发发财的的新商商人阶阶层能能通过过议会会进行行保护护私有有财产产、保保护平平等自自由贸贸易权权的立立法，，这些些立法法给予予人们们契约约自由由、经经商自自由，，同时时也引引发一一系列列金融融制度度创新新。于于是，，到了了十八八世纪纪，在在西班班牙帝帝国日日趋衰衰败的的同时时，英英国却却已基基本为为工业业革命命作好好了准准备。。股份制制为工工业革革命奠奠定了了制制度基基础英国是是由民民间自自发地地参与与大西西洋贸贸易，，而不不是王王室出出资靠靠“国国营””。但但在当当时，，民间间冒险险碰到到的第第一个个问题题是：：所需需要的的资本本从哪哪里来来？既既然从从民间间融资资，而而每次次航行行又需需要大大量资资金，，那么么有什什么办办法可可吸引引众多多投资资者参参股呢呢？一一种办办法是是把贸贸易公公司的的股份份分细细，让让众多多人可可认购购。第第二个个问题题是：：这种种航海海贸易易的风风险太太大。。根据据当时时的技技术和和西葡葡两国国的经经验，，航行行一趟趟中国国、印印度需需两年年以上上的时时间，，等回回到欧欧洲时时不仅仅一些些船只只沉没没，而而且有有时会会有一一半以以上的的船员员沿途途死去去（因因为病病毒、、海浪浪等））。“股份有有限责任任公司””的诞生生那么，如如果由众众多个人人共同参参股集资资，股东东们的责责任必须须是有限限的，也也就是，，每位股股东的责责任最多多是损失失掉所投投入的股股金，不不承担任任何更多多的风险险（亦即即，即使使有船员员在途中中死去，，股东的的责任也也是有限限的）。。这种高高风险贸贸易为现现代股份份有限责责任公司司的出现现创造了了环境，，这种融融资模式式是英国国海洋贸贸易的主主要企业业组织形形式。““股份份有限责责任公司司”这一一制度创创新为随随后几百百年的世世界发展展埋下了了种子。案例:英国“东东印度公公司”的的发展1599年成立立的英国国“东印印度公司司”（TheEastIndiaCompany）。该该公司的的创始股股东有80人，，他们选选举产生生了15人的董董事会。。到1600年年12月月，公司司股东增增加到218人人，并正正式得到到了与东东印度和和沿途各各国进行行贸易的的垄断权权。1601年年2月，，东印度度公司第第一次由由五只船船组成的的贸易队队驶向印印度。等等两年半半后他们们回到伦伦敦时，，给投资资者带来来的是丰丰厚的回回报。那那次成功功为东印印度公司司随后的的多次增增资扩股股奠定了了基础，，使其成成为英国国跨国贸贸易、经经济扩张张的主力力军，该该公司一一直运营营到1873年年。东印度公公司的意意义是多多方面的的。它的的成功以以及其长长达274年的的繁荣显显示了股股份有限限责任公公司的活活力，通通过细化化后的股股份交易易，不仅仅帮助探探险创业业者融到到大量资资本，而而且以一一种高效效率的方方式把海海洋贸易易风险分分摊到众众多投资资者身上上，达到到“人均均风险小小，总体体风险大大”的经经济效果果。其四四，开辟辟了以董董事会为为中心的的现代公公司管理理结构先先河，成成为所有有权与经经营权分分离的起起源案例例。国际贸易易和亚洲洲经济的的发展:制制度创新新的重要要性中国和其其他亚太太国家并并没有参参与十六六至十九九世纪的的大西洋洋贸易。。从图三三中看到到，那次次错失的的机会使使亚洲占占世界GDP的的份额从从1000年前前的约70.3%下降降到1870年年的38.3%，然后后降到谷谷底（1950年）时时的18.5%。但是是，随着着二战结结束后的的太平洋洋贸易的的开始，，亚洲占占世界总总出口的的份额从从1950年后后持续上上升（图图四）。。结果是是，亚洲洲占世界界GDP的份额额也不断断回升。。从这些些数据趋趋势中我我们看到到，亚洲洲或许现现在有一一次真正正的机会会重新夺夺回几百百年前的的光辉。但它的的实现有有赖于制制度和金金融创新新中国股份份公司的的产生与与发展从明末清清初开始始，中国国已诞生生了股份份制的雏雏形。在在一些投投资大，，收益高高且又具具有一定定风险的的行业，，如上海海沙船业业、四川川井盐业业、云南南、广东东的矿冶冶业和山山西的金金融业，，已经较较多地采采用“招招商集资资，合股股经营””的组织织形式，，具有明明显的股股份制特特征。中国仿效效西方采采用股份份制，发发行证券券，组织织近代企企业活动动则始于于19世世纪70年代。。清政府府洋务派派为借重重民间私私人资本本，解决决国家财财力不足足，仿效效西方的的股份制制，采用用“官督督商办””，“官官商合办办”，和和“商办办”等形形式兴建建了一批批旨在““求富””的中国国近代民民用企业业。中国第一一张股票票:上上海轮轮船招商商局1872年，北北洋通商商大臣，，直隶总总督李鸿鸿章，委委托上海海商人朱朱其昂、、朱其诏诏筹建上上海轮船船招商局局。随着着该局的的成立和和第一期期股本的的认定和和筹集，，中国第第一家近近代意义义的股份份制企业业和中国国人自己己发行的的第一张张股票诞诞生了。。继航运运业之后后，股份份制又在在保险业业、矿业业、纺织织业、通通讯电报报等方面面得到普普遍运用用。一批批华商股股份制企企业诞生生了。股股份制和和证券交交易得到到迅速发发展。股股份公司司和证券券市场的的发展为为中国民民族工业业的发展展作出了了积极贡贡献二、公司司治理的的基本模模式及案案例公司治理理模式之之一－英英美模模式美国的公公司治理理模式是是外部监监督为主主的模式式.。英英美模式式的最大大特点就就是所有有权较为为分散，，主要依依靠外部部力量对对管理层层实施控控制。在在这一模模式下由由于所有有权和经经营权的的分离，，使用权权分散的的股东不不能有效效地监控控管理层层的行为为，即所所谓的““弱股东东，强管管理层””现象，，由此产产生代理理问题,从而而导致内内部人控控制英美模式式解决这一一问题的的办法,主要要是靠外外部的监监督机制制。首先先,是是建立一一个由外外部董事事和独立立董事为为主的董董事会来来代表股股东监督督经理层层,在在董事会会下设以以独立董董事为多多数并领领导的审审计、薪薪酬和提提名委员员会;其其次,是发发展机构构投资者者,使使分散的的股权通通过机构构投资者者得以相相对集中中;第第三,是是依靠靠中介机机构的约约束,包包括外外部审计计机构、、投资银银行等;第四四,是是依靠强强有力的的事后监监管和严严厉处罚罚,以以提高违违规成本本;第第五,是是依靠靠健全的的法律制制度,特特别是是股东诉诉讼制度度,如如集团诉诉讼和衍衍生诉讼讼制度,使股股东权益益受到侵侵害时能能够得到到补偿;第六六,是是对管理理层实行行期股期期权,使使经理理层的利利益和公公司长远远利益紧紧密联系系起来,达到到降低委委托--代理的的成本的的目的。。公司治理理模式之之二－德德国模模式德国公司司治理结结构的一一个重要要特点是是“两会会制”，，即监事事会和董董事会。。德国模模式是““内部控控制”型型模式。。两会中中包括股股东、银银行及员员工的代代表，对对管理层层实行监监控。其其中，职职工代表表在两会会中扮演演重要角角色。在在德国，，最在的的股东是是公司，，创业家家族、银银行等，，所有权权集中程程度比较较高。德德国的银银行是全全能银行行（UniversalBank），，可以持持有工商商企业的的股票，，另外，，公司相相互持股股比较普普遍。银银行对公公司的控控制方式式是通过过控制股股票投票票权和向向董事会会派驻代代表，有有些还是是监事会会主席，，银行代代表就占占股东代代表的22.5%。德德国公司司治理模模式的另另一特色色就是强强调职工工参与，，在监事事会中，，根据企企业规模模和职工工人数的的多少，，职工代代表可以以占到1/3到到1/2的职位位。公司治理理模式之之三－日日本模模式日本的公公司治理理结构是是“一会会制”，，但是强强调“内内部控制制”。董董事会主主要是由由管理层层构成。。和德国国的模式式类似，，对公司司监控主主要是通通过交叉叉持股和和主办银银行制度度来实现现的。在在日本，，由于不不允许控控股集团团的出现现，企业业间交叉叉持股是是很普遍遍的，非非金融性性的公司司拥有日日本全部部上市公公司四分分之一的的股票，，另外，，原材料料供应商商和销售售商也通通过合同同的形式式对企业业的管理理阶层起起到一定定的监督督作用。。日本的金金融机构构在公司司治理结结构中扮扮演重要要的角色色。多数公公司都有有一家主主要的银银行———主办办行作为为股东和和业务伙伙伴东亚模式式在大部分分东亚国国家（地地区），，公司股股权集中中在家族族手中，，公司治治理模式式因而也也是家族族控制型型。控制制性家族族一般普普遍地参参与公司司的经营营管理和和投资决决策，形形成家族族控制股股东“剥剥削”中中小股东东的现象象。这一一问题是是这一地地区公司司治理的的核心问问题。东亚地区区除日本本家族控控制企业业所占比比重较少少之外，，在韩国国，家族族操控了了企业总总数的48.2%,台台湾是61.6%，马马来西亚亚则是67.2%。在在菲律宾宾和印尼尼，最大大家族控控制了上上市公司司总市值值的1/6。各各国最大大的十个个家族起起码分别别控制了了本国市市价总值值的一半半。亚洲的暗暗淡“东亚企企业集团团普遍地地选择金金字塔架架构，一一间家族族控股公公司位于于金字塔塔的顶端端，第二二层是拥拥有贵重重资产的的公司，，第三层层包括了了集团的的上市公公司………，金字字塔的最最底层是是现金收收入及利利益高的的上市公公司，集集团向公公众发售售这些公公司的股股票，并并透过多多种内部部交易，，把底层层公司的的收益传传到金字字塔上层层的母公公司，另另一方面面，集团团又把一一些利润润较少、、品质较较差的资资产从上上层利用用高价传传到下层层。”转型经济济中的公公司治理理在转轨经经济国家家中，公公司治理理的最大大问题是是内部人人控制，，即在法法律体系系缺乏和和执行力力度微弱弱的情况况下，经经理层利利用计划划经济解解体后留留下的真真空对企企业实行行强有力力的控制制，在某某种程度度上成为为实际的的企业所所有者,国有有股权虚虚置。全球公司司治理模模式的的演变及及改革在八十年年代，由由于德、、日经济济的强盛盛，人们们普遍认认为，和和以市场场为基础础的外部部模式相相比，以以企业集集团、银银行和控控股公司司为治理理主体的的内部模模式能更更好地解解决代理理问题进入九十十年代以以来，随随着经济济和资本本市场的的全球化化，以及及信息产产业的崛崛起，内内部控制制模式的的弊端日日益显露露，以市场为为导向的的外部治治理模式式逐渐成成为各国国学习的的样板。。英美模模式以股股东利益益为基础础，以盈盈利为导导向，重重视资本本市场的的作用，，似乎更更能够适适应经济济的全球球化和信信息技术术产业的的发展。。但安然事事件暴露露了美国国公司治治理模式式中存在在的严重重问题，，需要要进一步步改革安然（Enron）公公司案例例分析安然公司司成立于于1985年，，以电力力、天然然气产品品起家，，后来又又扩展能能源零售售交易业业务，并并涉足高高科技宽宽频产业业运营范围围遍及全全球40多个国国家，员员工超过过2.1万。安安然公司司曾是世世界上最最大的天天然气交交易商和和最大的的电力交交易商，，2000年收收入高达达1010亿美美元,股股价在2000年8月月触及顶顶点90.56美元连续4年年戴上《《财富富》杂志志授予的的“美国国最具创创新精神神的公司司”桂冠冠，2000年年《财富富》世界界500强排名名第7位位，曾被被哈佛商商学院认认为是旧旧经济向向新经济济成功转转变的典典范安然事件件的经过过（1））2001年3月月5日，，《财富富》杂志志发表了了一篇题题为《安安然股价价是否高高估？》》的文章章，首次次指出安安然财务务有「黑黑箱」，，质疑安安然财务务报表的的真实性性10月16日，，安然公公布第三三季业绩绩突然宣宣布，该该公司第第三季度度亏损6.38亿美元元，其净净资产因因受到外外部合伙伙关系影影响而减减少12亿美元元。六天天后，美美国证券券交易委委员会开开始对安安然展开开调查11月8日，安安然宣布布，在1997年到2000年间由由关联交交易共虚虚报了五五点五二二亿美元元的利润润从安然事事件看美美国公司司治理存存在的的问题股权结构构的不合合理性。安然公公司同绝绝大部分分美国的的上市公公司一样样股权结结构高度度分散，，导致经经理层内内部人控控制董事会缺缺乏独立立性，不不勤勉勉尽责。安然公公司与其其董事之之间存在在大量的的除董事事服务费费(每人人7.9万美元元)之外外的利益益关系，，如与其其个人拥拥有的其其他公司司之间的的关联交交易、另另有咨询询服务合合同以及及向其任任职的科科研机构构捐赠等等等从安然事事件美国国公司治治理高级管理理人员缺缺乏诚信信，为谋求求个人私私利忽视视公司利利益，董董事会监监督不力力。1999年年，董事事会不顾顾职业道道德，听听从当时时的董事事会主席席肯尼思思·莱和和首席执执行官杰杰夫·斯斯基林的的建议，，允许当当时的首首席财务务官安德德鲁·法法斯托暗暗地里建建立私人人合作机机构，非非法转移移公司财财产。董董事会和和公司高高层完全全忽视了了对安德德鲁·法法斯托行行为的监监控利用关联交交易制造利利润。安然公司司的关联交交易方式风风险性极高高，大量账账外经营业业务形成了了高负债，，大量债务务集中暴露露产生了公公司信用危危机安然自自已的资产产负债表上上只列了130亿美美元，而据据分析，其其负债总额额可能高达达400亿亿美元从安然事件件美国公司司治理外部审计机机构的问题题与责任。安达信会计计师既是安安然的审计计师又是安安然的财务务顾问。安安然公司支支付给安达达信公司的的费用中，，财务顾问问费用占到到了相当大大的比例。。作为独立立的审计因因利益冲突突而无法做做到真正独独立金融分析师师推波助澜澜，为安然神神话创造条条件。英国国《金融时时报》这样样评判：““安然公司司失败的教教训与2000年的的网络泡沫沫破灭如出出一辙：融融资过度、、传媒和华华尔街的竭竭力宣传以以及投资者者的轻信共共同吹出了了一个大泡泡泡。”安然事件后后美国公司司治理的改改革2002年年2月13日，SEC主席HarveyPitt要求求证券交易易所重新审审视其公司司治理方面面的具体标标准。纽约约证券交易易所和纳斯斯达克率先先行动起来来，成立了了专门的研研究小组，，负责对上上市规则进进行修改两大交易所所提出了很很多相似的的改革方案案，这些改改革方案主主要是针对对以上问题题提出的。。其中至至关重要的的是增加独独立董事的的数量和和和提高独立立董事的独独立性，加加强对公司司管理层的的监督等。。纽约证券券交易所提提出的方案案更加详细细和具体，，它还建议议SEC加加强对注册册会计师行行业及公司司CEO的的监管。安然事件后后美国公司司治理的改改革索克斯斯法案7月26日日，美国国国会以绝对对多数通过过了关于会会计和公司司治理一揽揽子改革的的索克斯法法案；7月月30日，，布什总统统在白宫签签署了该项项法案，使使其正式生生效索克斯法案案从加强信信息披露和和财务会计计处理的准准确性、确确保审计师师的独立性性、以及改改善公司治治理等主要要方面对现现行的证券券、公司和和会计法律律进行了多多处重大修修改，而且且针对上市市公司新增增了许多相相当严厉的的法律规定定。索克斯斯法案的适适用范围不不仅包括美美国本国的的上市公司司，也同时时涵盖了在在美上市的的非美国公公司布什总统称称该法案是是“罗斯福福时代以来来，有关美美国商业实实践的影响响最为深远远的改革””。定期报告披披露:锁锁定CEO和CFO个人责任任公司改革法法案要求CEO／CFO对公公司定期报报告（年报报和季报））进行个人人书面认证证，本人审查了了报告。据据本人所知知（based-on-the-knowledge）），报告不不存在有关关重要事实实的虚假陈陈述、遗漏漏或者误导导，符合证证券交易法法13（a）和15（d）节节的要求；；如CEO／／CFO知知道（knowing）定期期报告不合合证券交易易法13（（a）和15（d））要求，仍仍然作出书书面认证，，可并处不不超过100万美元元的罚款和和不超过10年的监监禁；如果果CEO／／CFO蓄蓄意故犯（（willfully），可可并处不超超过500万美元的的罚款和不不超过20年的监禁禁。其他条款防止CEO／CFO的利益冲冲突：禁止止公司向CEO／CFO提供供贷款公司财务报报告重大违违规，管理理者丧失业业绩报酬:若SEC因公司公公布的定期期报告有重重大违规，，命令公司司提交财会会重述，CEO／CFO在违违规报告发发表之后的的12月内内获得的一一切业绩报报酬（包括括：奖金、、认股选择择权）和买买卖股票的的收益都必必须返还公公司SEC解职职令:如如果SEC认为公众众公司董事事和其他管管理者存在在欺诈行为为或者“不不称职”，，可以有条条件或者无无条件、暂暂时或者永永久禁止此此人在公众众公司担任任董事和其其他管理职职务。以前前，SEC须向法院院申请解职职令，并且且得证明有有问题的董董事或者其其他管理者者为“实质质不称职””设立公司审审计委员会会公司改革法法案把审计计委员会提提升到公众众公司的法法定审计监监管机构。。公司改革革法案要求求公众公司司必须建立立审计委员员会。审计计委员会必必须全部由由“独立董董事”组成成,除了了董事津贴贴、审计委委员津贴之之外，不从从公司领取取其他酬金金；不受控控制股东或或者管理层层影响的““非关联人人士”（unaffiliated））。此外，，委员会至至少要有一一名财务专专家审计委员会会的职能是是：（1））从管理层层之外的来来源获得公公司信息。。（2）在在外部审计计和管理层层之间构成成隔离带。。（3）从从外部获得得财务咨询询。审计委委员会有权权聘用独立立财务顾问问，从而在在处理疑难难问题的时时候，能够够摆脱管理理层和外部部审计的影影响。强化对外部部审计的监监管创设“公众众公司财会会监管委员员会”（PCAOB）PCAOB名义义上是自律律组织，实实际上是SEC控制制的、负责责监管审计计行业的准准官方机构构。PCAOB拥有以下下权限：负负责审计注注册;制制定行业标标准和行业业纪律;对对注册审计计事务所实实行年检负负责调查审审计事务所所的不法行行为禁止外部审审计向上市市公司提供供与审计无无关的服务务帕马拉特事事件“欧洲的安安然”“历史上最最为严重、、最为无耻耻的财务诈诈骗案件之之一”是审计师玩玩忽职守？？是金融机机构隐瞒真真相？还是是监管机构构疏于防范范？背景介绍帕玛拉特:意大利第八八大工业集集团，以生生产乳制品品和果汁饮饮料为主的的世界食品品行业屈指指可数的企企业巨头总部位于意意大利的米米兰，并在在全球31个国家设设有62家家公司和149家工工厂1961年年5月15日成立，，1987年在米兰兰证券交易易所上市创始人：卡卡利斯托··坦齐(CalistoTanzi)背景介绍导火索：伪伪造银行函函证的败露露2003年年12月19日，美美洲银行宣宣布，帕玛玛拉特所声声称的39.5亿欧欧元存款根根本不存在在！巨大的财务务黑洞虚增销售额额和利润隐瞒负债125亿欧欧元！背景介绍司法调查的的范围不断断扩大律师事务所所，两家国国际会计师师事务所，，数家国际际银行集团团及意大利利银行50多人接接受调查，，15人被被捕，包括括数名坦齐家家族成员、、公司财务务人员、审计师、律律师、银行行家等。美国证监会会参与调查查目前：破产产保护下的的重组在意大利政政府监管下下进行重组组多家海外分分支机构申申请破产保保护欺诈的动机机向家族企业业转移资金金超过5亿欧欧元用于弥弥补家族企企业亏损掩盖巨额亏亏损历史累积的的亏损快速扩张兼兼并的后果果欺诈的手段段伪造交易文文件，骗取取银行贷款款通过家族成成员控制下下的经销商商伪造交易易纪录以虚假的应应收账款作作抵押取得得银行贷款款利用复杂的的财务交易易掩盖负债债向花旗银行行的借款变变成了投资资复杂的公司司结构和众众多的海外外公司在开曼群岛岛、荷属安安德列斯群群岛注册大大量公司利用各国金金融监管和和法律环境境的差异通过伪造交交易文件转转移资金虚增海外公公司资产Epicurum:神秘的基金金Bonlat:子无虚虚有的银行行存款三、我国上市公公司的基本本状况及及公司治理理2003年年上市公司司业绩截止4月30日，除除2家公司司外，共有有1312家上市公公司公布了了年报。。在2003年整个个宏观经济济环境持续续向好，保保持稳定高高速增长的的情况下，，上市公司司也交出了了一份较为为满意的答答卷。从统计数据据上看，上上市公司2003年年度主要经经济指标均均比上年同同期有大幅幅提高，加加权平均的的每股收益益0.197元、净净资产收益益率7.42%、每每股净资产产2.65元，分别别比上年同同期上升33.29%、28.1%、、4.09%。上市公司业业绩与宏观观经济行业业景气度关关系进一步步增强，国国民经济晴晴雨表作用用凸显。2003年GDP增长速速度达到9.1％，，而上市公公司同期每每股净利润润的增速达达到了33％大盘蓝筹公公司作为稳稳定市场和和业绩提升升的中坚力力量。2003年年总股本10亿股以以上的上市市公司共82家，占占上市公司司总数的6.25％％，这些公公司总体盈盈利水平均均有较大幅幅度的提升升，平均每每股收益0.28元元、平均净净资产收益益率11.19%、、平均每股股经营活动动净现金流流量0.82元，均均高于同期期上市公司司平均值。。这82家家大型上市市公司在整整个市场所所占比重也也不断提高高，主营业业务收入和和净利润占占所有上市市公司比重重分别达到到43％和和64％上市公司主主营业务稳稳定增长，，主营业务务对利润贡贡献进一步步加大。上市公司2003年年实现主营营业务收入入25482亿元，，比2002年的19777亿元，上上升28.85%；；主营业务务利润5137亿元元，比2002年上上升27.3％。在2003年上市公公司整体业业绩大幅增增长同时，，上市公司司的利润结结构也趋于于优化。投投资收益、、补贴收入入、营业外外收入等非非主营收入入在利润总总额中所占占的比例不不断下降，，其中投资资收益在总总体规模上上也有所减减少，表明明上市公司司的主业更更加突出，，通过非经经常性损益益对利润调调节的现象象逐渐减少少我国上市公公司治理面面临的挑挑战（I)股权高度集集中与所有有者缺位、、内部人控控制下的国国有股“一一股独大””.截至2002年4月月底，1175家上上市公司中中，国有或或国有控股股企业、国国有资产管管理公司等等国有经济济成分控股股的上市公公司有905家，占占上市公司司总量的77%，上上市公司第第一大股东东的平均持持股比例达达到52.7%。““一股独大大”导致对对大股东缺缺乏制约，，大股东容容易利用其其优势地位位操纵上市市公司或侵侵占中小股股东利益另一方面，，国有控股股上市公司司由于所有有者“缺位位”情况普普遍，对公公司经理人人员缺乏有有效约束，，导致内部部人控制上市公司治治理结构面面临的挑战战(II)股权分置的的问题，导导致流通股股股东利益益未受到有有效保护.由于历史的的原因，我我国上市公公司的大量量国有股和和法人股是是不流通的的，由此导导致了流通通股和非流流通股的利利益在一些些方面存在在难以调和和的对立与与冲突。在在此情形下下，便存在在国有股、、法人股股股东利用控控股地位，，通过董事事会、股东东大会作出出有损流通通股股东利利益的决议议。这一问题在在上市公司司再融资时时表现得尤尤为突出.在此方面面典型的例例子是2003年招招商银行拟拟发行可转转债事件上市公司治治理结构面面临的挑战战(III)国有企业改改制形成大大量历史遗遗留问题，，随着资本本市场市场场化程度的的不断提高高而逐步得得以暴露.在证券市市场建立初初期的行政政审批和额额度制下，，上市公司司规模偏小小，质量不不高。另外外，大部分分国有企业业采取改制制、剥离上上市的方式式，使上市市公司与控控股股东间间带有千丝丝万缕的关关系，存续续企业由于于背负巨额额非盈利性性资产难以以独立生存存，不可避避免地成为为上市公司司正常经营营的巨大包包袱。由此此产生了大大股东占用用上市公司司资金和上上市公司对对外担保等等一系列问问题。大股股东往往为为了自身利利益而通过过关联交易易占用上市市公司巨额额资金，或或要求上市市公司为关关联方提供供担保四、独立董事制制度独立董事制制度已初步建立立截止到2003年6月30日，沪、深深两交易所所共有上市市公司1250家，其中1244家上市公司司已配备独独立董事3839名在配备有独独立董事的的1244家上市公司司中，独立立董事占董董事会成员员三分之一一以上的公公司有800家，占64.4%；独立董事事占董事会会成员30%以上的公司司有863家，占69.4%；独立董事事占董事会会成员25%以上的公司司有1023家，占82.3%。独立董事的的构成3839名名独立董事事中，会计计专业人士士共1218名，占占总人数的的31.7%，基本本上达到了了各上市公公司的独立立董事中至至少有一名名会计专业业人士的要要求30至50岁年龄段段的人员最最多，共2268名名，占总人人数的59.1%；；其次是50至70岁的人员员，共1419名，，占总人数数的37%；70岁岁以上的人人员共131名，占占总人数的的3.4%；30岁岁以下的共共21名，，仅占总人人数的0.5%独立董事的的构成(2)本科学历的的人员1351人，，占总人数数的35.2%；硕硕士研究生生（或相当当学历）1020人人，占26.6%；；博士研究究生或以上上1038人，占27%；大大专或以下下学历的人人员430人，占11.2%教授、学者者有1686人，占占独立董事事总人数的的43.9%；中介介机构工作作人员（包包括会计师师事务所、、律师事务务所、投资资咨询公司司等中介机机构的工作作人员）906人，，占23.6%；公公司管理人人员480人，占12.5%；政府退退休人员269人，，占7%，，其他职业业背景的人人员498人，占12%独立董事制制度正在发发挥作用6月28日日中农资源源（600313））独立董事事发表的独独立董事意意见长达1200多多字，对中中农资源在在近期的自自查报告中中披露的相相关问题发发表了三点点独立声明明，对公司司在自查过过程中发现现的大股东东占有资金金、信息披披露违规等等问题进行行了说明和和谴责；对对公司董事事会明确提提出五点意意见，并要要求董事会会制定明确确可行的措措施，及早早解决问题题中发展、ST郑百文文、洪城股股份等公司司的独立董董事，也在在独立意见见中对有关关事项做出出了详尽的的说明，总总之，独立立董事的积积极作用在在我国证券券市场上已已初显端睨睨独立董事制制度正在发发挥作用(2)2003年年5月，锦锦化氯碱三三位独立董董事发表意意见，认为为公司2002年与与控股股东东发生的采采购主要生生产原料丙丙烯、锦化化集团占用用公司资金金3.8亿亿多元等事事项，均属属关联交易易，公司未未能按有关关规定及时时进行信息息披露并在在2002年年报中中做出详尽尽说明，是是不妥当的的。ST环保的的两名独立立董事也对对公司董事事会审议通通过的关联联方借款的的关联交易易议案，共共同发表了了反对意见见。独立董事制制度正在发发挥作用(3)ST南华的的独立董事事方轮向公公司董事会会提出了免免去公司董董事长何竟竟棠董事一一职的临时时提案，此此提案虽未未被股东大大会通过，，但由独立立董事提请请罢免公司司董事，这这在一千多多家上市公公司中尚属属首例，说说明我国独独立董事发发挥作用的的范围已逐逐步在扩大大，独立董董事们已渐渐渐进入了了角色独立董事制制度存在的的问题许多公司都都是由大股股东向董事事会提出人人选，很很难保证独独立董事的的独立性独立董事人人才市场尚尚未建立，，合格独立立董事人选选相对缺乏乏缺少履行独独立董事职职责所必需需的知识结结构和实践践经验，，未能勤勉勉尽责上市公司未未能给独立立董事履行行职责提供供条件缺乏对独立立董事的激激励约束机机制完善董事和和独立董事事制度严格独立董董事的任职职条件；改改进独立董董事提名、、选聘程序序及方式；；细化履责责标准，建建立独立董董事激励机机制和考核核评价机制制；研究新新的独立董董事提名和和选举方法法，包括探探讨差额选选举制，控控股股东回回避、不参参与或限制制其参与独独立董事提提名和投票票选举等方方式的合法法性和可行行性制订董事责任任和行为准则则，界定董事事和独立董事事的责任成立上市公司司董事协会，，加强自律律管理五、股权激励机制制股权激励机制制世界上股权激激励机制比较较发达的国家家中，企业用用来激励员工工（包括董事事及高管人员员）的手段，，总体来说可可分成两类一是以股票为为基础的股权权激励方式，，主要包括员员工持股计划划、股票期权权激励及期股股激励等；另一类是以与与公司业绩挂挂钩的虚拟股股权的激励机机制，主要包包括影子股票票与股票增值值权，通常也也统称为虚拟拟股票激励方方式股权激励机制制1996年《《财富》杂志志评出的世界界500强企企业中，89％的公司已已经在其高层层经理中实行行了期权激励励机制。根据《商业周周刊》的统计计数字，1999年美国国收入最高的的20位首席席执行官所获获得的总收入入中，来自股股票升值的部部分平均占总总收入的90％以上。我国上市公司司实施

股权权激励的模式式控股股东或其其他机构进行行股权买卖：这种模式的特特点是控股股股东按照一定定额度，从二二级市场购入入上市公司股股票，存入控控股股东的特特定账户中，，其控股上市市公司的主要要负责人完成成经济考核指指标后，将获获得一定数额额的股票。获获奖人不能马马上拿到这些些股票，但享享有分红、配配股权，在其其任职期满后后，可兑现期期股获得收益益，也可继续续持有股票。。上海仪电控控股（集团））、武汉国资资公司所采取取的股权激励励都类似于这这种模式。通过信托公司司进行股权买买卖该模式是在《《信托法》颁颁布实施后公公司探索的一一条新途径。。做法是上市市公司与信托托投资有限公公司签订投资资信托合同，，由上市公司司将董事会确确定的股权激激励基金交给给信托公司，，并委托信托托公司以信托托公司的名义义用此资金购购买公司流通通股股票。激激励基金从公公司利润增加加额中每年提提取一次。信信托公司为上上述股票的名名义持有人，，享有股份的的管理权，上上市公司指定定的受益人，，即部分高管管人员享有上上述信托财产产及受益权。。通过信托公司司进行股权买买卖该模式通过第第三方信托投投资公司进行行股权操作，，可在一定程程度上避免内内幕交易和股股价操纵的可可能性，也便便于绕开股权权激励方面的的法律障碍。。该模式弊端端之一在于涉涉及对信托投投资公司的监监管，目前尽尽管《信托法法》已经颁布布实施，但信信托投资公司司的业务开展展尚不够规范范，监管难度度较大虚拟股票及虚虚拟股票增值值权上海贝岭、中中石化等公司司采取了这一一模式。虚拟拟股票由公司司将按一定比比例提取的奖奖励基金转换换为公司的““虚拟股票””并确定初始始价格，给予予被授予者，，但被授予者者并不实际持持有公司股票票。当约定的的兑现时间和和条件满足时时，经理人员员就可以获得得现金形式的的虚拟股票在在账面上增值值的部分。除除不实际持有有股票外，虚虚拟股票及其其增值权的运运作机理与实实际股权激励励是一样的。。从本质上看看，虚拟股票票是一种递延延现金支付方方式。虚拟股票及虚虚拟股票增值值权虚拟股票及虚虚拟股票增值值权的优点在在于操作者不不直接进行公公司股票买卖卖，回避了公公司回购公司司股票、高管管人员持股等等等法律障碍碍，也可在很很大程度上避避免操纵股价价、内幕交易易等违规行为为。股票增值值权还可以将将员工与股东东利益有机结结合，能较为为有效地促进进核心团队的的工作积极性性，从而创造造更大的股东东价值虚拟股票及虚虚拟股票增值值权但这一类方式式在实行过程程中也存在一一些问题。第第一是此计划划作为一种尝尝试和创新，，每个人所能能分配的数量量相对较少，，激励效果不不强；第二个个缺陷在于对对公司现金流流的要求较高高。由于中石石化所属的石石油加工行业业的特点，现现金流量比较较充裕，此问问题影响不大大。但其他公公司实行起来来则存在一定定难度，由于于该计划实施施过程中公司司实际不持有有股票，如果果二级市场的的波动幅度加加大，将会承承担很大的市市场风险和发发生兑付危机机，长期执行行缺乏相应的的资金支持，，处理比较复复杂管理层收购（（MBO）管理层收购（（ManagementBuy-outs）），是指目标标公司的管理理者或经理层层利用融资借借贷所获得的的资本购买本本公司的股份份，从而改变变本公司的所所有权结构、、控制权结构构和资产结构构，进而达到到重组本公司司的目的并获获得预期收益益的一种收购购行为国外的管理层层收购在激励励内部人积极极性、降低代代理成本、改改善企业经营营状况等方面面起到了积极极的作用，因因而得以广泛泛应用管理层收购（（MBO）随着《上市公公司收购管理理办法》、《《上市公司股股东持股变动动信息管理办办法》的颁布布以及财政部部放开国有股股对民营企业业的转让，管管理层收购已已在上市公司司中开始流行行起来按被收购对象象划分，MBO可分为直直接交易模式式及间接交易易模式直接交易模式式是指上市公公司管理层（（通常通过一一个壳公司操操作）直接收收购上市公司司股份的交易易模式，典型型案例如粤美美的（2000年）、深深方大（01年）以及今今年出现的洞洞庭水殖、佛佛塑股份、特特变电工、胜胜利股份等。。直接交易模模式目前在市市场上属于少少数。间接交易模式式是指上市公公司管理层采采用迂回收购购上市公司母母公司的方法法间接控制上上市公司的交交易模式，典典型案例如宇宇通客车（01年）等，，目前已经发发生的MBO交易多采用用这一模式。。由于我国目目前有关收购购兼并的法规规体系及监管管机制尚处于于创立阶段，，对此类交易易的事实判定定及监管都还还有一定困难难管理层收购（（MBO）中中的问题收购价格资金来源管理层内部人人控制通过对上市公公司子公司的的管理层收购购,转移上上市公司利润润,侵害上上市公司和中中小股东权益益六、银行类上上市公司的治治理结构银行类上市公公司的特点银行是一个高高风险的行业业:由于特殊的业业务性质，风风险是银行的的基本特征之之一。如：高高负债经营，，对存款的依依赖型大；贷贷款等债权分分布于多个经经济领域，不不确定性高；；与负债相比比，资产的期期限较长、流流动性较差等等等经营性风险，，又包括信用用风险、市场场风险、流动动性风险等等等。道德风险，是是指由于治理理结构的不完完善引起的风风险。比如亚亚洲金融危机机中，出现大大量银行信贷贷部门对企业业的“关系贷贷款”的现象象，就主要是是因为董事会会的失职外溢性风险，，银行为企业业、居民提供供存款服务，，这些功能使使银行风险问问题具有很强强的外溢性，，银行问题会会直接造成客客户问题（企企业能否正常常运转，居民民存款是否安安全），从而而会引起公众众不安，社会会不稳定，甚甚至导致政治治问题、社会会问题银行补充资本本金的问题不断补充资本本金的要求也也是银行必须须面对的一个个问题。按照照Basel协议的资本本充足率为8%的要求，，中国银行资资产总额约为为5000亿亿，按照每年年信贷增长20%来算，，那么每年至至少要补充1000亿的的资本金，这这对于银行来来说，是一个个沉重的负担担中国银监会颁颁布了新的《《商业银行资资本补充率管管理办法》，，从2004年3月1日日开始实行，，在2006年年底强制制执行。该办办法在我国商商业银行资本本监管制度上上，向与国际际接轨迈出了了重要一步按照新的核算算方法，对于于中国上市银银行来说，在在这几年中必必须每年都要要补充资本金金上市银行补充充资本金的来来源上市银行补充充资本金的来来源主要有三三种：自己利利润的积累，，二级市场融融资和发次级级债。但是，，由于证券市市场的低迷，，在二级市场场筹资显得非非常困难，比比如2003年底招商银银行发行可转转债的计划就就遇到以机构构投资者为主主的流通股股股东的反对，，直到2004年7月份份才被监管机机构批准批准准，招商银行行也被迫修改改发行计划,发行规模模也由原来的的100亿下下降为65亿亿，另外35亿改为发行行次级债券；；而浦发银行行在发行可转转债遇到阻力力后，干脆改改发行可转债债为增发股票票招商银行事件件招商银行于2002年3月发行15亿流通股并并上市，筹资资额107亿亿元。然而，，时隔一年之之后，招商银银行于2003年8月22日召开董董事会，审议议通过了关于于发行不超过过100亿元元、期限五年年的可转换公公司债券的议议案，该事项项于8月26日公告后在在市场引起了了巨大反响，，以基金为代代表的流通股股股东提出了了强烈反对，，其理由主要要包括：一是是该方案损害害了流通股股股东的利益。。由于流通股股股东购入股股份的成本远远远高于法人人股股东，而而法人股股东东在首发享受受了巨大资产产溢价之后，，又将再次套套取流通股东东的利益；同同时,本次转转债发行额只只有6％左右右向流通股股股东配售，转转股以后，原原有流通股东东权益将被严严重稀释补充资本金是是中国上市银银行面临的一一个严峻挑战战，解决的根根本办法还是是要大力发展展银行的中间间业务，使中中间业务成为为银行的主要要收入来源，，另外也要大大力发展资本本市场，为银银行补充资本本金提供便利利的条件。银行的长远发发展问题银行不同与其其他企业还有有一点就是，，银行经营是是一种长期行行为，举个简简单的例子来来说，银行信信用卡的投入入在前期就需需要不断投入入成本，至少少需要5－8年后才能产产生回报。银银行经营的长长期行为也决决定了银行发发展必须具有有长远发展的的战略眼光，，这也是为什什么汇丰打出出“百年老店店”的口号目前在中国银银行上市公司司中，由于缺缺乏完善的治治理结构，很很容易导致银银行的短视行行为。中国的股份制制商业银行中中，绝大多数数是国有股占占控股地位，，或者成立时时有政府背景景，所以银行行董事和高级级管理人员的的人选在很大大程度上由政政府决定或受受其影响，在在这种情况下下，管理层首首先关心的是是与政府关系系的协调，而而不是银行的的经营管理或或风险控制问问题。银行的的经营管理容容易受到政府府的干预，本本身也使管理理层容易出现现短期行为。。再者，由于于制度上的缺缺陷，银行治治理结构中缺缺乏有效的激激励机制，进进一步导致银银行短期行为为。银行的人事制制度需要改革革，需要培养养高级经营管管理人员，而而且高管人员员不能由政府府来任命，同同时要建立中中长期的激励励机制，使银银行的发展能能够保持持续续性股权结构问题题中国上市银行行的股本结构构特点是一股股独大和股权权分散的问题题同时存在。。比如招商银银行是一股独独大的问题(招商局占17.9%的的股份)，而而民生银行却却是股权过于于分散。这两两种股权结构构都有各自的的弊端，“一一股独大”会会导致大股东东包揽一切事事务，独断专专行，形成““一言堂”，，控制董事会会；而股权太太分散则会导导致决策效率率低下，按照照美国的经验验教训来说，，如果股权高高度分散，又又会导致内部部人控制的问问题。中国民民生银银行的的股本本结构构─────────────────────────────────────────股股东东名称称持持股数数(股股)所所占比比例(%)股股本本性质质1.新新希望望投资资有限限公司司362,126,5256.99法法人股股2.中中国泛泛海控控股有有限公公司341,084,2506.58法法人股股3.中中国船船东互互保协协会288,609,7505.57法法人人股4.东东方集集团股股份有有限公公司285,040,3705.50法法人人股5.中中国中中小企企业投投资公公司262,582,3985.07法法人人股6.厦厦门福福信集集团有有限公公司250,040,9924.83法法人人股7.中中国中中煤能能源集集团公公司236,135,2504.56法法人人股8.上上海健健特生生物科科技公公司194,313,0733.75法法人股股9.四四川南南方希希望实实业公公司170,489,6513.29法法人股股10.中国国有色色金属属建设设股份份公司司160,535,2503.10法法人人股11.国际际金融融公司司56,043,8801.08法法人人股─────────────────────────────────────────招商银银行的的股本本结构构──────────────────────────────────────────────────股东名名称持持股数数(股股)所所占比比例(%)股股本性性质1招商商局轮轮船股股份有有限公公司1,024,651,10917.95国国有有法人人股2.中中国远远洋运运输（（集团团）总总公司司491,344,1938.61国国有法法人股股3.广广州海海运（（集团团）有有限公公司325,140,9205.70国国有有法人人股4.友友联船船厂有有限公公司182,068,0003.19外外资资股5.上上海汽汽车工工业有有限公公司144,101,0902.53国国有法法人股股6.中中国港港湾建建设（（集团团）总总公司司112,142,0561.97国国有法法人股股7.广广东省省公路路管