《上市公司收购管理办法》解读

《上市公司收购管理办法》解读

（2008年修订）1上市公司收购中存在的主要问题收购人不诚信、无实力、甚至掏空上市公司公司控制权变化的透明度低，通过一致行动规避监管的现象严重上市公司收购的支付工具和手段缺乏中介机构执业不规范，未做到勤勉尽责，缺乏有效的市场约束机制利用并购重组操纵市场、内幕交易问题较为严重监管手段不足，缺乏足够的威慑力2法律行政法规部门规章配套特殊规定自律规则《公司法》《证券法》《上市公司监督管理条例》《上市公司收购管理办法》《上市公司重大资产重组管理办法》股份回购、吸收合并、分立等管理办法《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》等披露内容格式与准则交易所业务规则《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》披露内容格式与准则上市公司收购的法规体系3《收购办法》修订的主要内容4整体框架将原《上市公司收购管理办法》和《上市公司股东持股变动信息披露管理办法》合二为一，按照重要性原则，对不同的持股比例采取不同的监管方式：持股5%－20%非为大股东或实际控制人：简式披露持股5％－20％但为大股东或实际控制人：详式披露持股20%－30%：详式披露；若为大股东或实际控制人， 聘财务顾问持股30%以上：采取要约方式或者申请豁免，要约报告书或收购报告书，聘财务顾问间接收购和实际控制人的变化：一并纳入监管管理层收购严格监管：不鼓励，在公司治理、批准程序、信息披露、公司估值等方面作出特别要求5整体框架共10章90条总则权益披露要约收购协议收购间接收购豁免申请财务顾问持续监管监管措施与法律责任附则

6（一）重要概念收购人一致行动人信息披露义务人控股股东和实际控制人公司控制权7收购人：投资者及其一致行动人(第5条)收购的含义：《证券法》采用广义收购的立法，将5%的权益变动纳入收购管理中《收购办法》：收购是指取得和巩固公司控制权（changeincontrol&consolidationofcontrol)收购人：通过直接持股成为公司控股股东；通过投资关系、协议和其他安排的间接收购方式成为公司实际控制人；通过直接和间接方式取得公司控制权。8一致行动人(第83条)：概括法与列举法相结合投资者通过协议、其他安排，与其他投资者共同扩大其所能够支配的一个上市公司股份表决权数量的行为或者事实。合并计算原则：一致行动人应当合并计算其所持有的股份。投资者计算其所持有的股份，应当包括登记在其名下的股份，也包括登记在其一致行动人名下的股份。举证责任：投资者认为其与他人不应被视为一致行动人的，可以向中国证监会提供相反证据。9一致行动人推定一致行动的12种情形：（1）投资者之间有股权控制关系；6％目标公司5％投资者甲51％投资者乙10一致行动人人（2）投资资者受同一一主体控制制；X公司X甲公司X乙公司目标公司60％51％5％21％11一致行动人人（3）投资资者的董事事、监事或或者高级管管理人员中中的主要成成员，同时时在另一个个投资者担担任董事、、监事或者者高级管理理人员；甲公司乙公司目标公司7%8%12（4）投资资者参股另另一投资者者，可以对对参股公司司的重大决决策产生重重大影响；；6％目标公司5％投资者甲投资者乙50%以下下，有重大大影响一致行动人人13（5）银行行以外的其其他法人、、其他组织织和自然人人为投资者者取得相关关股份提供供融资安排排；投资者融资者2%30%目标公司一致行动人人S14一致行动人人（6）投资资者之间存存在合伙、、合作、联联营等其他他经济利益益关系；15一致行动人人（7）持有有投资者30％以上上股份的自自然人，与与投资者持持有同一上上市公司股股份；自然人甲乙公司目标公司10％30％26％自然人甲对乙乙公司决策有有重大影响16一致行动人（8）在投资资者任职的董董事、监事及及高级管理人人员，与投资资者持有同一一上市公司股股份；目标公司投资者甲公司司18％10％17一致行动人（9）持有投投资者30％％以上股份的的自然人和在在投资者任职职的董事、监监事及高级管管理人员，其其父母、配偶偶、子女及其其配偶、配偶偶的父母、兄兄弟姐妹及其其配偶、配偶偶的兄弟姐妹妹及其配偶等等亲属，与投投资者持有同同一上市公司司股份；本人＋配偶父母父母兄弟姐妹＋配偶子女＋配偶配偶＋兄弟姐妹父系母系18一致行动人（10）在上上市公司任职职的董事、监监事、高级管管理人员及其其前项所述亲亲属同时持有有本公司股份份的，或者与与其自己或者者其前项所述述亲属直接或或者间接控制制的企业同时时持有本公司司股份；目标公司企业90％15％10％亲属5％19一致行动人（11）上市市公司董事、、监事、高级级管理人员和和员工与其所所控制或者委委托的法人或或者其他组织织持有本公司司股份；员工持股公司司管理层公司20%10%目标公司20（12）投资资者之间具有有其他关联关关系关联关系：公公司控股股东东、实际控制制人、董事事、监事、高高管人员与其其直接或间接接控制的企业业之间的关系系，以及可能能导致公司利利益转移的其其他关系*******************上述12种情情形是推定为为一致行动人人的表面证据据，投资者认认为其与他人人不应被视为为一致行动人人的，可以向向中国证监会会提供相反证证据。一致行动人21收购人的主体体资格（第6条)禁止收购上市市公司的情形形：收购人负有数数额较大债务务、到期不能能清偿、且处处于持续状态态最近三年有重重大违法行为为或者涉嫌有有重大违法行行为：例如被被证监会处罚罚最近三年有严严重的证券市市场失信行为为：例如被交交易所公开谴谴责22收购人的主体体资格（第6条)收购人为自然然人，存在《《公司法》第第147条规规定情形：无民事行为能能力或者限制制民事行为能能力；因贪污、贿赂赂、侵占财产产、挪用财产产或者破坏社社会主义市场场经济秩序，，被判处刑罚罚，执行期满满未逾5年，，或者因犯罪罪被剥夺政治治权利，执行行期满未逾5年；担任破产清算算的公司、企企业的董事或或者厂长、经经理，对该公公司、企业业的破产负有有个人责任的的，自该公司司、企业破产产清算完结之之日起未逾3年；担任因违法被被吊销营业执执照、责令关关闭的公司、、企业的法定定代表人，并并负有个人责责任的，自该该公司、企业业被吊销执照照之日起未逾逾3年；个人所负数额额较大的债务务到期未清偿偿。法律、法规规规定及中国证证监会认定的的其他情形23收购人的主体体资格（第50条)提交文件要求求：收购人及其控控股股东或实实际控制人核核心业务和核核心企业、关关联企业及主主营业务的说说明；涉及““一控多”的的收购人，提提供持股5％％以上的其他他上市公司、、银行、信托托公司、证券券公司和保险险公司等金融融机构的说明明财务顾问核查查意见：收购购人最近3年年诚信记录（（收购人成立立不满3年，，提供控股股股东或实际控控制人的最近近3年诚信记记录）、收购购资金来源合合法性、收购购人具备履行行相关承诺的的能力以及相相关信息披露露内容真实性性、准确性、、完整性24（二）收购及及相关股份权权益变动活动动的原则要求求25股份变动方式式与披露规则则（第13、、14条）通过证券交易易所的证券交交易达到5%后三三个工作日内内编制权益变变动报告书，，向证监会、、交易所报告告，并进行公公告，之前停停止买卖行为为达到5%后，，每增减5%，依照前款款规定报告和和公告，作出出报告、公告告后2日内停停止买卖行为为通过协议转让让方式达到或者超过过5%时，三三个工作日内内编制权益变变动报告书，，向证监会、、交易所报告告，并进行公公告，之前停停止买卖行为为达到或者超过过5%后，每每增减达到或或者超过5%，依照前款款规定报告和和公告，之前前停止买卖行行为◆大宗交易方方式：二级市市场方式还是是协议转让方方式？案例：明天科科技一次10%，大股东东变更；中核核钛白，一次次9.17%26增持情况下：：5％－30％（包括30％）5％－20％％（不包括20％）：未成为公司第第一大股东或或实际控制人人：简式权益益变动报告书书；成为第一大股股东或实际控控制人：详式式权益变动报报告书20％－30％（包括30％）：未成为公司第第一大股东：：详式权益变变动报告书成为公司第一一大股东：详详式权益变动动报告书，财财务顾问核查查减持情况下：：持股5％以以上的股东减减持简式权益变动动报告书披露的量的界界限（谁披露,第第16,17条）27权益变动披露露的流程20％≤持股比例≤30％详式权益变动报书；为第一大股东的，须聘请财务顾问未成为第一大股东或实际控制人，简式权益变动报告书；反之，详式报告书其后增减≥5％6个月内公告，免于编制权益变动报告书二级市场达到5％协议转让≥5％3日内超过6个月28（三）收购方方式要约收购协议收购间接收购定向发行行政划转（合合并、变更））二级市场举牌牌收购司法裁决继承、赠与征集投票权等等29信息披露的共共同要求信息披露及时时性要求：公公告收购报告告书或要约收收购报告书摘摘要谁、目的、准准备做什么、、批准的不确确定性监管部门审核核：对报告书书的审核期限限为15日，，15日内表表示无异议，，可以公告或或进入要约程程序；15日日内提出反馈馈意见，不得得公告；15日内未提出出意见，可以以公告或要约约自动生效办理过户手续续后：公告结结果30要约收购全面要约与部部分要约强制要约与主主动要约初始要约与竞竞争要约31要约收购的特特别要求(第25,26,35,37条)公平对待原则则，同种股份份得到同等对对待：要约条条件适用于所所有股东，包包括价格、信信息、要约期期限、支付方方式、分配比比例要约价格：孰孰高原则——收购人前前6个月支付付的最高价格格；——公告前30个交易日日均价（市价价）；——不挂钩的的，由财务顾顾问把关，陈陈述理由。要约期限：30日－60日，有竞争争要约时除外外收购的底限：：预定收购的的股份比例不不低于5％32要约收购的特特别要求（第27,36条)要约收购的支支付手段：现现金、证券、、现金与证券券相结合等多多种方式；以以退市为目的的的全面要约约和证监会强强制全面要约约，收购人必必须采取现金金方式；以证证券作为支付付手段的，应应当同时提供供现金方式供供投资者选择择。也就是说说，必须有现现金方式履约保证：以以现金收购，，20％履约约保证金；以以上市的证券券支付，全部部保管，如为为债券，则距距到期日不少少于1个月；；以非上市证证券支付，须须同时提供现现金选择，说说明保管、送送达方式及程程序安排33要约收购的特特别要求(第第43,44,78条)部分要约按等等比例分配：：收购人预定定收购的股份份数与股东出出售的股份数数之比34要约收购流程程向证监会报送要约收购报告书公告要约收购报告书摘要证监会是否有异议是不得发出收购要约否12个月内不得再次收购取消收购计划公告收购要约文件C-15日前被收购公司公告董事会报告A日A-15日C－15日前可变更要约A+20日如有竞争性要约可变更初始要约股东可以撤回预受要约期满C日股东预受要约C-3日前收购人每日公告预受情况，在C－3到C日之间，股东不可撤回预受A日35要约收购流程程要约期满C日C+3日内过户C＋3日内公告要约收购结果报告证监会收购情况C+15日内部分要约全面要约按同等比例收预受超过预定比例预受少于预定比例全部收购36间接收购的特特别要求与直接收购的的披露原则和和法定义务保保持一致(第第56条)通过间接方式式可支配表决决权的股份达达到或超过5%、但未超超过30%的的情形，按照照第二章有关关权益披露的的规定履行报报告、公告义义务超过30%的的，按照第四四章有关协议议收购的规定定履行法定义义务37间接收购衰减原则(第第57条)：：主要是对对因投资关系系形成多层控控制结构下，，基于重要性性原则要求未未取得上市公公司控制权的的投资者履行行报告、公告告义务，如不不重要，则免免于再向上追追溯披露。例如投资者收收购母公司的的控股权，母母公司通过控控股子公司持持有上市公司司10%的股股份，该部分分股份在子公公司的资产和和利润中所占占比重不足30％，在此此情形下，投投资者收购母母公司的主要要目的并不是是取得对上市市公司10％％的股份的支支配权，因此此，投资者可可免于履行报报告、公告义义务。有关投投资关系的变变化情况可以以通知上市公公司，由上市市公司披露。。38收购报告书及及豁免流程持股比例>30％其后6个月内变动情况公告告公告收购报告告书3日内收购人向证监监会报送收购报告告书通知被收购公公司涉及MBO，，被收购公司司董事会发表表意见履行收购协议议全面要约（详见要约收收购流程）收购人向证监监会申请豁免免不申请申请不同意到15日仍未未表示任何意意见（视为默默许）15日内无异议同意15日内有异议收购不得超过过30％的股股份，拟继续续收购的，可可以发出部分分要约不得公告收购报告书不得收购3930％以上间间接收购和直直接收购履行行强制要约义义务的对比

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申请豁免

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取消协议或协议收到30％，改发部分要约

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未取得豁免，30日内发出全面要约

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受让30％，之后每年递增不超过２％

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停止收购

直接收购

间接收购

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申请豁免

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公司股东将所持股份在3０日内减持到30％或30％以下，改发部分要约

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未取得豁免，30日内发出全面要约

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停止收购

40定向发行取得得公司控制权权（16号准则则）披露时点：董事会决议议之日起3日日内，编制收收购报告书以现金认购的的定向发行：：说明取得本次次发行新股的的数量和比例例、发行价格格和定价依据据、支付条件件和支付方式式、已履行及及尚未履行的的批准程序、、转让限制或或承诺、与上上市公司之间间的其他安排排以非现金资产产认购的定向向发行：还应当披露非非现金资产最最近2年经审审计的财务会会计报告，或或资产评估报报告41（四）被收购购公司董事会会的责责任42被收购公司董董事会的责任任I诚信义务：忠忠实、勤勉对被收购公司司对被收购公司司全体股东－－被收购公公司董事会针针对收购所做做出的决策及及采取的措施施，应当有利利于维护公司司及其股东的的利益，不得得损害公司及及其股东的合合法权益。公平对待所有有收购人(第第8条)被收购公司董董事会不得滥滥用职权对收收购设置不适适当的障碍，，不得利用公公司资源向收收购人提供任任何形式的财财务资助控股股东欠款款或者违规担担保的，董事事会应当及时时披露，采取取有效措施维维护公司利益益(第53条条)43被收收购购公公司司董董事事会会的的责责任任II协议议收收购购(第第52条条)在过过渡渡期期间间，，(1)无无充充分分理理由由不不得得改改选选董董事事会会，，确确有有理理由由的的，，来自自收收购购人人的的董董事事不不超超过过1/3；；(2)公司司不不得得为为收收购购人人及及关关联联企企业业提提供供担担保保；；(3)不不得得公公开开发发行行股股份份融融资资，，不不得得进进行行重重大大资资产产重重组组、、重重大大投投资资或或者者与与收收购购人人及及其其关关联联方方进进行行其其他他关关联联交交易易，，但但为为挽挽救救财财务务危危机机公公司司除除外外。。间接接收收购购(第第58——60条条)实际际控控制制人人未未履履行行报报告告、、公公告告义义务务，，不不配配合合，，或或者者实实际际控控制制人人存存在在禁禁止止收收购购情情形形的的，，董董事事会会应应当当拒拒绝绝接接受受实实际际控控制制人人支支配配的的股股东东提提交交的的提提案案或或临临时时议议案案，，向向监监管管部部门门报报告告；；知悉悉未未报报告告，，或或未未拒拒绝绝的的，，责责令令改改正正，，相相关关董董事事为为不不适适当当人人选选。。44被收收购购公公司司董董事事会会的的责责任任III要约约收收购购(第第32——34条条)：：要约约收收购购期期间间，，董董事事不不得得辞辞职职自提提示示性性公公告告到到要要约约期期满满，，除除正正常常经经营营或或执执行行股股东东大大会会已已作作出出的的决决议议外外，，未未经经股股东东大大会会批批准准，，不不得得处处置置公公司司资资产产、、对对外外投投资资、、调调整整公公司司主主营营、、担担保保、、贷贷款款等等对对公公司司资资产产、、负负债债、、权权益益或或者者经经营营成成果果造造成成重重大大影影响响焦土土战战术术无无法法适适用用45被收收购购公公司司董董事事会会的的责责任任IV反收收购购措措施施(第第8,80条条)董事事会会针针对对收收购购所所做做决决策策和和采采取取的的措措施施，，应应当当有有利利于于上上市市公公司司和和股股东东的的利利益益，，而而不不是是其其自自身身利利益益不得得滥滥用用职职权权对对收收购购设设置置不不适适当当的的障障碍碍，，例例如如：金降落伞伞计划公司章程程中设置置不当反反收购条条款：设置超过过《公司司法》关关于董事事会、股股东大会会决议通通过的比比例，如如3/4甚至4/5；；提高小股股东提案案权的比比例；提高小股股东召集集临时董董事会、、股东大大会的比比例独董以外外董事当当选须在在公司服服务满3年反收购措措施不得得损害上上市公司司和股东东的合法法权益，，例如焦焦土战术术46（五）要要约义务务的豁免免47豁免的基基本原则则适应证券券市场的的发展变变化保护投资资者合法法权益的的需要48豁免的类类型（第61条）免于以要要约方式式增持股股份结果：以以原来的的方式继继续增持持股份，，如协议议受让方方式、二二级市场场收购方方式免于向所所有股东东发出要要约结果：因因存在主主体资格格、股份份种类限限制，仅仅向部分分人发出出要约未得到豁豁免：接接到通知知之日起起30日日内，(1)发发出全面面要约；；或者(2)减减持至30％或或30％％以下49豁免情形形与审批批程序一般程序序受理后20个审审核日作作出决定定简易程序序受理后5个工作作日未提提出异议议，即可可办理过过户证监会不不同意以以简易程程序申请请的，应应按一般般程序豁免情形形收紧，，严格审审批申请豁免免，应当当聘请律律师出具具专业意意见50豁免情形形与审批批程序：：简易程程序(第63条)国有资产产无偿划划转、变变更、合合并50%以以上的股股东，继继续增持持且不影影响上市市地位按股东大大会批准准的确定定价格向向特定股股东回购购减资，，导致当当事人持持股超过过30%；证券公司司、银行行等金融融机构在在其经营营范围内内依法从从事承销销、贷款款等业务务导致其其持有一一个上市市公司已已发行股股份超过过30%，没有有实际控控制行为为或者意意图，并并且提出出在合理理期限内内向非关关联方转转让相关关股份的的解决方方案；因继承导导致在一一个上市市公司中中拥有权权益的股股份超过过该公司司已发行行股份的的30%51豁免情形形与审批批程序：：一般程程序(第62条)出让人与与收购人人具有关关联关系系，能够够证明本本次转让让未导致致公司的的实际控控制人发发生变化化（根据据公司控控制权的的转让是是否在不不同利益益主体之之间进行行，来判判断上市市公司的的实际控控制权是是否发生生变更）挽救上市市公司财财务危机机，重组组方案得得到股东东大会批批准，收收购人承承诺3年年不转让让取得公司司定向发发行的新新股，非非关联股股东批准准，收购购人承诺诺3年不不转让，，股东大大会同意意收购人人免于发发出要约约不再将司司法裁决决作为明明确的豁豁免情形形，防止止被滥用用52上市公司司控股股股东增持持制度新新调整关于修改改《上市市公司收收购管理理办法》》第六十三三条的决决定……………………………………………………………根据前款款第（二二）项规规定，相相关投资资者在增增持行为为完成后后3日内内应当就就股份增增持情况况做出公公告，并并向中国国证监会会提出豁豁免申请请，中国国证监会会自收到到符合规规定的申申请文件件之日起起10个个工作日日内做出出是否予予以豁免免的决定定。中国国证监会会不同意意其以简简易程序序申请的的，相关关投资者者应当按按照本办办法第六六十二条条的规定定提出申申请。53上市公司司控股股股东增持持制度新新调整适当增加加控股股股东增持持股份的的市场效效率，根根据实践践需要，，《决定定》对《《收购办办法》第第六十三三条第二二款有关关豁免申申请的工工作程序序进行调调整，由由事前申申请调整整为事后后申请，，而对有有关实体体规定未未做修订订，保持持了《收收购办法法》现行行制度框框架的完完整性,也有利利于防范范道德风风险。提高自由由增持的的透明度度，在信信息披露露方面要要求申请请人在首首次增持持行为发发生后及及时公告告增持情情况，该该次股份份增持数数量未到到2％豁豁免上限限的，须须同时公公告后续续增持意意向。为防止股股份增持持过程中中可能出出现的违违规交易易行为，，明确相相关增持持行为取取得豁免免要约义义务的前前提是，，行为人人应当符符合《证证券法》》第四十十七条关关于限制制短线交交易的规规定、第第七十三三条关于于禁止利利用内幕幕信息从从事证券券交易活活动的规规定、第第七十七七条关于于禁止操操纵市场场的规定定，同时时应当符符合《收收购办法法》第六六条关于于收购人人资格的的规定以以及其他他相关规规定。54上市公公司的的独立立财务务顾问问独立财财务顾顾问不不得同同时担担任收收购人人的财财务顾顾问或或与收收购人人的财财务顾顾问存存在关关联关关系要约收收购中中，上上市公公司董董事会会须聘聘请独独立财财务顾顾问管理层层收购购中，，上市市公司司独立立董事事须聘聘请独独立财财务顾顾问55收购案案例：：法国国SEB收收购苏苏泊尔尔2006年年8月月16日，，苏泊泊尔（（002032）公公告，，其已已经和和来自自法国国的SEB集团团达成成战略略投资资框架架协议议。SEB收购购苏泊泊尔控控股权权计划划分三三步完完成：：第一步步：协协议收收购SEB协议议受让让苏泊泊尔集集团持持有的的苏泊泊尔股股份1710.33万股股、苏苏增福福持有有的苏苏泊尔尔股份份746.68万股股、苏苏显泽泽持有有的苏苏泊尔尔股份份75万股股，合合计约约2532万股股，占占苏泊泊尔总总股本本的14.38%。。第二步步：定定向增增发苏泊尔尔向SEB的全全资子子公司司定向向增发发4000万股股股份份，增增发后后苏泊泊尔的的总股股本增增加到到21602万万股，，SEB将将持有有苏泊泊尔股股份6532万万股，，占增增发后后苏泊泊尔总总股本本的30.24%。。第三步步：部部分要要约收收购鉴于SEB对苏苏泊尔尔持股股比例例触发发要约约收购购义务务，SEB将向向苏泊泊尔所所有股股东发发出收收购所所持有有的部部分股股份的的要约约，部部分要要约收收购数数量为为6645万股股股份份；如如部分分要约约收购购全部部完成成，SEB届时时将持