第四章 公司章程

第四章:

公司章程☆本章分为三节：第一节公司章程的概念和特征第二节公司章程的制定和修改第三节公司章程的效力第一节

公司章程的概念和特征本节包括两个问题：一、公司章程的概念和意义二、公司章程的主要法律特征一、公司章程的概念和意义1.公司章程的概念见教材P151：“公司章程是指公司必须具备的由发起设立公司的投资者制定的，并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。”

【公司章程】，是指在公司设立过程中，依法由全体发起人共同制定的，以书面形式反映全体股东共同意思的，体现公司法人组织自治规则的一种法律文件。分解：①公司章程是公司设立的要件之一。②公司章程须依法制定。③章程由发起人共同制定(募集设立须创设大会通过）。④制定章程是要式行为。⑤反映股东的共同意思。⑥章程的性质是体现法人组织自治规则的法律文件。公司章程的性质？（教材P152）关于公司章程的性质，主要两种不同观点，即契约说和自治法说。契约说认为，章程的制定是基于发起人的共同意思，而且，章程制定后即对发起人产生约束力，因此具有契约的性质。自治法说认为，章程不仅约束章程的制定者或者公司的发起人，而且也当然约束公司机关及新加入公司的股东，因此，章程具有自治法规的性质。在我国，学术界和实务界的通说认为公司章程是公司自治性质的根本规则。公司设立协议与公司章程的联系与区别？【公司设立协议】又称发起人协议，是在公司设立过程中，由发起人订立的关于公司设立事项的协议。公司设立协议与公司章程之间存在着密切联系:两者的目标一致，内容也有许多相同之处。公司章程的制定往往以设立协议为基础，设立协议的基本内容通常都为公司章程所吸收。区别：（l）对于有限责任公司，公司设立协议通常是任意性文件；而公司章程则是必备性文件，任何公司成立都必须以提交章程为法定要件。（2）设立协议是不要式法律文件，作为当事人之间的合同，其内容更多地体现了当事人的意志和要求，需要遵守合同法的一般规则；而公司章程则是要式法律文件，公司法对章程的内容有明确规定，体现了公司法对公司内外关系的强制性要求，因此，公司章程必须按公司法的规定制定。（3）公司设立协议与公司章程的效力也不同。A.从效力的范围来看，设立协议只在发起人之间具有法律约束力；而公司章程调整所有股东之间、股东与公司之间、公司的管理机构与公司之间的法律关系。B.从效力的期间来看，设立协议的效力期间是从设立行为开始到设立过程终止，公司的成立即意味着协议的终止；而公司章程的效力则及于公司成立后整个的存续过程，直至公司终止。2.公司章程的意义（作用）①全面规范公司的组织和经营活动；②对内（股东）对外（第三人）表彰公司信用；③也是公司对政府和社会的书面保证。

二、公司章程的主要法律特征1.法定性

所谓法定性是指公司章程的制定、内容、效力和修改均由公司法明确规定,并须经登记机关登记。2.公开性公司章程记载的所有内容都是可以为公众所知悉的。3.自治性公司章程是公公司的自治规规则。①章程可由公公司自己制定定。但公司章程的的自治性是相相对的，其自自治是以不违违法为前提的的。②章程只对公公司内部有约约束力。对于第三人不不产生约束力力。第二节公司司章程的制定定和修改本节包括三个个问题：一、公司章程程的制定二、公司章程程的内容三、公司章程程的修改一、公司章程程的制定1.制定章程程是公司设立立的要件之一一。2.章程的制制定人是发起起人。对于募集设立立的股份公司司来讲，准确确的表述应是是认股股东通通过公司创立立大会制定。。（即先由发发起人“制订订”，然后由由创立大会通通过方为“制制定”。）3.章程制定定是要式行为为，即需书面面制定，并经经登记机关登登记。二、公司章程程的内容1.公司章程程内容的分类类公司章程的内内容，即公司司章程记载的的事项。公司章程记载载的事项，依依据其效力不不同，可分为为绝对必要记记载事项、相相对必要记载载事项、任意意记载事项。。①绝对必要记记载事项所谓绝对必要要记载事项，，是指法律所所列举并规定定在公司章程程中必须记载的事项。。②相对必要记记载事项所谓相对必要要记载事项，，是指法律所所列举的，但但不强制记载载的事项。③任意记载事事项所谓任意记载载事项，是指指法律未列举举，也不强制制记载，可以由发起人根据据需要记入章章程的事项。。2.我国公司司章程的绝对对必要记载事事项我国《公司法法》第22条条规定了有限限责任公司章章程应当载明明的事项：（1）公司名名称和住所；；（2）公司经经营范围；（3）公司注注册资本；（4）股东的的姓名或者名名称；（5）股东的的权利和义务务；（6）股东的的出资方式和和出资额；（7）股东转转让出资的条条件；（8）公司的的机构及其产产生办法、职职权、议事规规则；（9）公司的的法定代表人人；（10）公司司的解散事由由与清算办法法；（11）股东东认为需要规规定的其他事事项。第25条有限责任任公司章程应应当载明下列列事项：(一)公司名称和住住所；(二)公司经营范围围；(三)公司注册资本本；(四)股东的姓名或或者名称；(五)股东的出资方方式、出资额额和出资时间间；(六)公司的机构及及其产生办法法、职权、议议事规则；(七)公司法定代表表人；(八)股东会会会议议认为为需要要规定定的其其他事事项。。股股东应应当在在公司司章程程上签签名、、盖章章。我国《《公司司法》》第79条条规定定了股股份有有限公公司章章程应应当载载明的的事项项：（1））公司司名称称和住住所；；（2））公司司经营营范围围；（3））公司司设立立方式式；（4））公司司股份份总数数、每每股金金额和和注册册资本本；（5））发起起人的的姓名名或者者名称称、认认购的的股份份数；；（6））股东东的权权利和和义务务；（7））董事事会的的组成成、职职权、、任期期和议议事规规则；；（8））公司司法定定代表表人；；（9））监事事会的的组成成、职职权、、任期期和议议事规规则；；（10）公公司利利润分分配办办法；；（11）公公司的的解散散事由由与清清算办办法；；（12）公公司的的通知知和公公告办办法；；（13）股股东大大会认认为需需要规规定的的其他他事项项。第82条股股份有有限公公司章章程应应当载载明下下列事事项：：(一)公司名名称和和住所所；(二)公司经经营范范围；；(三)公司设设立方方式；；(四)公司股股份总总数、、每股股金额额和注注册资资本；；(五)发起人人的姓姓名或或者名名称、、认购购的股股份数数、出出资方方式和和出资资时间间；(六)董事会会的组组成、、职权权和议议事规规则；；(七)公司法法定代代表人人；(八)监事会会的组组成、、职权权和议议事规规则；；(九)公司利利润分分配办办法；；(十)公司的的解散散事由由与清清算办办法；；(十一)公司的的通知知和公公告办办法；；(十二)股东大大会会会议认认为需需要规规定的的其他他事项项。三、公公司章章程的的修改改公司章章程的的修改改，即即公司司章程程的变变更。。把握三三点即即可：：1.修修改公公司章章程的的权限限专属属于公公司股股东（（大））会2.修修改公公司章章程须须以特特别决决议为为之，，即2/3以上上（含本本数，，即““≥””）表决权权通过过。我国《《公司司法》》第40条条规定定，有有限责责任公公司修修改章章程的的决议议，必必须经经代表表2／／3以以上表表决权权的股股东（理解解为全全体股股东））通过。。（新第第44条）《公司司法》》第107条规规定，，股份份有限限公司司修改改章程程必须须经出出席股股东大大会的的股东东（“出出席””可理理解为为到场场的和和委托托的表表决权权）所持表表决权权的2／3以上上通过过。（新第第104条）3.公公司变变更章章程须须办理理相应应的变变更登登记，，否则则，对对外不不得以以其变变更对对抗第第三人人。第三节节公公司司章程程的效效力本节包包括两两个问问题：：一、公公司章章程的的时间间效力力二、公公司章章程的的对人人效力力一、公公司章章程的的时间间效力力1.公公司章章程生生效时时间对内效效力，，即对对公司司、股股东、、董事事、监监事、、经理理（包包括发发起人人）的的效力力，自自全体体发起起人签签章后后生效效。变变更章章程自自股东东（大大）会会决议议通过过后生生效。。对外效效力，，一般般以公公司成成立时时间为为效力力产生生时间间。【参考结结论】(见教材材第P167)综上，我我们认为为，章程程中调整整发起设设立公司司的投资资者之间间关系的的内容，，相当于于公司设设立协议议，可以以适用合合同法的的一般规规则，自自签字盖盖章时成成立并生生效。发发起设立立公司的的投资者者均自章章程成立立时受其其约束。。章程中中调整尚尚未成立立的公司司、尚未未产生的的董事、、监事、、经理以以及未来来可能加加入公司司的其他他股东的的那些内内容，则则自公司司成立时时生效。。2.公司司章程的的失效时时间公司章程程的效力力终止时时间应以以公司最最后终结结为准。。二、公司司章程的的对人效效力我国《公公司法》》第11条规定定，公司司章程对对公司、股股东、董董事、监监事、经经理具有约束束力。新第11条设设立公司司必须依依法制定定公司章章程。公公司章程程对公司司、股东东、董事事、监事事、高级级管理人人员具有有约束力力。1.公司司章程对对公司的的效力公司章程程对公司司的约束束力表现现为公司司应当在在章程所所规定的的经营范范围内开开展经营营活动。。公司超超越其章章程，从从事其经经营范围围以外的的活动，，其行为为构成越越权。2.公司司章程对对股东的的效力主要表现现为两个个方面：：①对股东东出资或或认购股股份行为为的约束束；②对股东东权利的的保护。。需要注意意，章程程是公司司的自治治规则，，因此，，章程不不能对抗抗法律。。具体而言言就是，，不能以以章程来来剥夺法法律赋予予股东的的权利，，也不能能赋予股股东超越越法律的的权利。。章程中中违反法法律原则则的规定定应被认认定为无无效。3.公司司章程对对董事、、监事、、经理的的效力表现为两两个方面面：①章程是是公司高高级管理理人员权权利的来来源。②章程是是对高级级管理人人员权利利的制约约。即高高级管理理人员必必须在法法律和章章程规定定的范围围内行使使职权。。《公司法法》第63条规规定：““董事、、监事、、经理执执行公司司职务时时违反法法律、行行政法规规或者公公司章程程的规定定，给公公司造成成损害的的，应当当承担赔赔偿责任任。”《公司法法》第118条条第3款款规定：：“董事事应当对对董事会会的决议议承担责责任。董董事会的的决议违违反法律律、行政政法规或或者公司司章程，，致使公公司遭受受严重损损失的，，参与决决议的董董事对公公司负赔赔偿责任任。但经经证明在在表决时时曾表明明异议并并记载于于会议记记录的，，该董事事可以免免除责任任。”第150条董董事、监监事、高高级管理理人员执执行公司司职务时时违反法法律、行行政法规规或者公公司章程程的规定定，给公公司造成成损失的的，应当当承担赔赔偿责任任。第第153条董董事、高高级管理理人员违违反法律律、行政政法规或或者公司司章程的的规定，，损害股股东利益益的，股股东可以以向人民民法院提提起诉讼讼。第113条董董事应应当对董董事会的的决议承承担责任任。董事事会的决决议违反反法律、、行政法法规或者者公司章章程、股股东大会会决议，，致使公公司遭受受严重损损失的，，参与决决议的董董事对公公司负赔赔偿责任任。但经经证明在在表决时时曾表明明异议并并记载于于会议记记录的，，该董事事可以免免除责任任。需要领会会的问题题：章程程性质【本节实务务研究】(教材材P170-172)大港与爱爱使“章章程之争争”的法法律问题题截止到1998年7月月31日日，天津津炼达集集团有限限公司、、天津大大港油田田重油公公司和天天津市大大港油田田港联石石油产业业股份有有限公司司等三家家具有关关联关系系的公司司（简称称为“大大港”））所持上上海爱使使股份有有限公司司（简称称为“爱爱使”））股份达达总股本本的10．0116％％，大港港收购爱爱使的行行动趋于于白热。。在大港港实施收收购行为为的期间间，爱使使修改了了公司章章程，增增加了四四项条款款，以提提高反收收购能力力。爱使在公公司章程程第67条增加加了以下下内容，，董事会会在听取取股东意意见的基基础上提提出董事事、监事事候选人人名单。。董事、、监事候候选人名名单以提提案的方方式提请请股东大大会决议议。单独独或者合合并持有有公司有有表决权权股份总总数10％（不不合投票票代理权权）以上上，持有有时间半半年以上上的股东东，如要要推派代代表进入入董事会会、监事事会的，，应当在在股东大大会召开开前20日，书书面向董董事会提提出，并并提供有有关材料料。董事事会、监监事会任任期届满满需要换换届时，，新的董董事、监监事人数数不超过过董事会会、监事事会组成成人数的的l／2。。董事、监监事候选选人产生生程序：：①董事事会负责责召开股股东座谈谈会，听听取股东东意见；；②董事事会召开开会议，，审查候候选人任任职资料料，讨论论、确定定候选人人名单；；③董事事会向股股东大会会提交董董事、监监事候选选人名单单，提供供董事、、监事候候选人的的简历和和基本情情况。此此外，爱爱使公司司章程第第93条条规定，，董事会会由13人组成成，董事事会任期期届满前前，股东东大会不不得无故故解除其其职务。。根据这些些新增条条款，大大港即使使长期高高比例持持有爱使使的股份份，也难难以从实实质上控控制和经经营管理理爱使。。被收购购公司的的章程成成为收购购者收购购的障碍碍并由此此引发出出“章程程之争””。《公司法法》第4条规定定：“公公司股东东作为出出资者按按投入公公司的资资本额享享有所有有者的资资产收益益、重大大决策和和选择管管理者等等权利。。”因此此，对公公司董事事、监事事的提名名权是选选择管理理者权利利的组成成部分，，是股东东固有的的权利，，公司章章程只能能依据法法律保障障其行使使而不能能加以限限制。在在本案例例中，爱爱使公司司章程第第67条条关于董董事提名名必须通通过董事事会的规规定，剥剥夺了股股东固有有权利。。换届时新新任董事事、监事事人数不不得超过过组成人人数的1／2的的规定，，其目的的是为了了保住现现任管理理层的地地位，实实际上限限制其他他股东信信任的董董事、监监事进入入管理层层，不具具有积极极的社会会意义。。《公司法法》第104条条规定，，持有公公司股份份10％以以上的股股东有权权提议召召开临时时股东大大会，同同时，《《指引》》第57条规定定，公司司召开股股东大会会，持有有或者合合并持有有公司发发行在外外有表决决权股份份总数的的5％％以上的的股东，，有权向向公司提提出新的的提案。。因此，，把股东东行使董董事提名名权的持持股条件件规定为为10％％缺乏根根据。同同时，对对股东限限定持股股期限也也是没有有依据的的。所以以，该章章程第67条对对于股东东如要推推派代表表进入董董事会、、监事会会的，作作了持股股比例和和时间的的限制，，并借助助通过提提高持股股比例和和时间的的方式加加大新股股东进入入公司董董事会和和监事会会难度的的规定是是不合法法的。证监会就就此专门门发文，，确认爱爱使章程程第67条违法法，并要要求爱使使修改章章程。经经有关方方面协调调，爱使使于1998年年10月月31日日召开临临时股东东大会，，通过了了修改公公司章程程、增补补公司董董事等议议案，删删除了章章程第67条中中的违法法规定。。来自大大港的6名候候选人作作为新增增董事进进入爱使使公司的的董事会会，原13名董董事予以以保留。。【结论】】综上，公公司章程程的自治治性是相相对的。。无论是是制定或或者修改改公司章章程，都都不得违违反公司司法等法法律、行行政法规规的强行行性规定定，不能能剥夺或或者变相相剥夺股股东固有有权利。。应为股股东主张张并实现现其权利利提供保保障。案例：（（教材P173）2001年3月月，原告告王先生生与其他他四家单单位和两两个自然然人共同同投资设设立了一一家有限限责任公公司，王王先生占占有的出出资比例例为7.25％％。2002年年1月，，王先生生离开中中国赴澳澳大利亚亚留学。。在同年年8月26日王王先生向向公司正