《企业刑民合规预防政策研究【论文】5100字》

企业刑民合规预防政策研究目录TOC\o"1-3"\h\u15489一、刑民合规的定义 232596二、企业常见的刑事法律风险 257311、企业用工法律风险 2197922、合同使用法律风险 392563、财税管理法律风险 374144、知识产权法律风险 3107495、融资型法律风险 336546、贿赂型法律风险 3108167、财产型法律风险 431487三、刑民合规的法律政策 423848四、刑民合规制度要点 4128421、自上而下的合规性审查机制 457902、由内到外的流程监控机制 5320063、及时有效的内部惩戒机制 55110五、刑民合规制度的作用 582861、防范作用 5144462、识别作用 5260043、矫正作用 5139764、“切割”作用 6206975、“威慑”作用 6220416、“激励”作用 65754六、企业刑民合规防控措施 7164891、企业内部要设立合规管理机构 7120612、企业要建立有效运行的合规机制 721613（1）培训机制 711111（2）考核机制 716430（3）举报和调查机制 710601（4）处理和改进机制 7227763、企业要重视合规文化建设 88889（1）领导重视企业诚信及合规文化理念 811675（2）合规文化建设还应重视文化培育 8一、刑民合规的定义所谓合规就是遵守法律，分成三个层面理解：第一要遵守法规。对于企业来说，企业要遵守经营地和注册地所在国的法律规定，你只有遵守法律规定的经营才是合法的，受到法律的保护。第二要遵守规制。要求企业内部要制定相应的规章制度，在这个层面规范自己的经营行为。第三要遵守规范。要求企业员工遵守职业操守和道德规范。这个是更高层面的要求，让企业员工在思想层面形成规则意识，自觉规范自己的经营行为，形成良好的自律。因此，刑民合规是合规的一种不同的表现形式，是一种避免因企业或企业员工相关行为而给企业带来刑事责任的必要的，合法的措施。二、企业常见的刑事法律风险企业刑事法律风险是是指企业经营过程中出现的因企业自身不合法的行为、内部员工或外部人员对企业实施的触犯刑法的行为，导致企业财产损失或者相关人员承担刑事责任的可能。通过梳理相关的法律规范，企业的刑事法律风险主要表现在以下几点：1、企业用工法律风险劳动争议一般属于民事范畴，发生刑事犯罪的可能性较小。只有在强迫劳动、雇佣童工从事危重劳动等会有刑事风险，还有刑法244条对拒不支付劳动报酬也做了入罪规定。2、合同使用法律风险签订履行合同是企业日常重要的业务活动，在这方面的刑事法律风险较大，稍有不慎就可能被诈骗或者一时利欲熏心而诈骗他人。现实中，合同方面的刑事风险主要有刑法224条合同诈骗罪、167条签订履行合同失职被骗罪。3、财税管理法律风险依法纳税是企业的义务，在履行这种义务过程中，经常出现偷漏税现象，性质严重的，可能构成犯罪。比如偷税、逃税甚至抗税，逃避追缴欠税、骗取出口退税、虚开发票罪、虚开增值税专用发票等等可能被追究刑事责任的情形。财务上的风险，比如报销，由公司直接或者间接支付、赞助或与任何第三方共同赞助的所有政府官员的履行，如果不是为了正当的业务目的、有不成比例的招待或娱乐成分甚至是非法的旅行等。4、知识产权法律风险知识产权是一种无形资产，但可以转化为有形的物质财富。在当今科学技术是第一生产力的背景下，知识产权显得越来越重要，而侵犯知识产权的现象也变得越来越普遍，甚至猖獗。因而关于商标、专利和商业秘密等方面的知识产权犯罪也越来越多。比如假冒注册商标罪、假冒专利罪、侵犯著作权罪和侵犯商业秘密罪等。5、融资型法律风险企业要发展，资金是关键。企业为了快速发展，经常需要借助借贷、证券发行、证券交易等融资渠道获得更多资金支持。而这一融资过程中经常容易触犯的罪名有刑法第160条欺诈发行股票、债券罪；第161条规定的违规披露、不披露重要信息罪；第179条规定的擅自发行股票、公司债券罪等。在向公众募集资金过程中，可能涉嫌非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪等等。比如最近报道很火的安邦保险的吴小晖案。6、贿赂型法律风险在中国人情社会所盛行的潜规则的影响下，人情关系会随着关系链的扩大使得“陌生人”变为熟人。人情的因素和人性的弱点被放大，商业贿赂行为有了得以实施的空间，从而导致职务犯罪的发生。这方面案件屡屡高发。本人在去年就办理了三起单位行贿案件，一个是央企的，另外两件事民企的，并通过代理刑事案件给企业普及了刑事合规业务。7、财产型法律风险企业管理人员利用职务上便利，对企业财产实施侵占（贪污）、挪用行为会构成职务侵占罪（贪污罪）、挪用资金（挪用公款）罪。三、刑民合规的法律政策2018年12月26日国家发展和改革委员会、外交部、商务部联合颁布了《企业境外经营合规管理指引》，国务院国有资产监督管理委员会颁布了《中央企业合规管理指引（试行）》；2020年反垄断委员会颁布了《经营者反垄断合规指南》；2020年3月,最高人民检察院启动涉案违法犯罪依法不捕、不诉、不判处实刑的企业合规监管试点工作。2020年7月，最高人民检察院发布《关于充分发挥检察职能服务保障“六稳”“六保”的意见》；2021年4月，最高人民检察院发布《关于开展企业合规改革试点工作的方案》，启动了第二期企业刑事合规不起诉改革试点。涉及北京、辽宁、上海、江苏、浙江、福建、山东、湖北、湖南、广东等10个省、直辖市。2021年6月3日，最高人民检察院、司法部、财政部、生态环境部、国务院国有资产监督管理委员会、国家税务总局、国家市场监督管理总局、全国工商联、中国国际贸易促进委员会研究制定了《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见（试行）》四、刑民合规制度要点1、自上而下的合规性审查机制包括两层含义：①企业需要单独设置具体的部门、岗位、人员进行专业的合规性构建。可以根据企业经营门类、主营业务方向、主要合约对象有所侧重的对现有的规章制度进行全面梳理、查漏补缺、修正冲突及员工普及，杜绝“病从口入”；②该“合规性部门”从组织构建上应当自上而下、独立权威，以保证合规制度的有效运行及惩戒机制的有效运转。2、由内到外的流程监控机制包括两层含义：①合规不应流于形式而应重在实质，具体规制的对象就是企业行为，需要结合企业生产特点配套制定一系列辅助制度使监控“可视化”、“透明化”，落实监控应有之意。例如，定期合规报告制度、内部报告及信息报备机制、敏感合约监控、财物及重点岗位人员监控机制等。建立对财和人的风控流水线。②监控机制应当“由内而外”，确保能够覆盖分支机构及重点合约对象，防止因分支机构及重点合约对象违规违法问题而受到直接牵连，建立“护城河”。3、及时有效的内部惩戒机制包括两层含义：①建立惩戒机制且应当达到“惩戒”的效果。企业通过内部惩戒机制证实“企业拒绝实施违规违法行为的主观意愿”，同时该“惩戒效果”可以达到换取减免、放弃企业刑罚权的程度。②机制运转应当及时有效。五、刑民合规制度的作用1、防范作用合规管理制度的建立首先是为了企业对行政违规、刑事违法行为进行有效防范，通过梳理现行法律法规及行业内部规章，以自身的业务类型、生产经营模式、主营业务风险为导向，建立系统性、针对性较强的“制度防火墙”，进而通过合规制度的有效落实防范未来违规违法行为的发生。核心意义在于：即便不能完全杜绝类似事件，也能够体现出企业拒绝实施违规违法行为的主观意愿。2、识别作用因为合规管理制度以法律法规、行业规章甚至商业行为准则为标准，既会对企业现行的章程、内部规章、生产经营方式及行为准则进行全面性“体检”，也会对未来的企业行为及员工行为进行合规性“规制”，如有违规违法因素或制度“缺口”能够及时发现。为企业识别“企业行为”亦或“员工行为”提供“原生指引”，有利于企业“证明”自身对员工、高级管理人员、分支机构及合作伙伴不存在失责行为，为过失责任提供抗辩依据。3、矫正作用合规管理制度亦属于制度范畴，其建立后便会脱离于文本而发挥独有的制度价值。合规管理制度在识别企业风险点及相关责任人的基础上，会“触发”矫正机制并提供应对方案。有效的合规管理制度至少应当包括以下方案：“对合作方的业务尽职调查”、“改造商业模式”、“专项合规治理方案”、“内部员工合规培训计划”、“违法员工惩戒程序”等。矫正机制能否有效运转，矫正功能能否发挥作用，将决定合规管理制度的有效性。4、“切割”作用合规管理制度的目的之一就是企业在面临刑事处罚时，“切割”员工责任与企业责任，给责任划分提供一种新的依据，可以严惩相关责任人，但尽可能的“放过”企业本身。现行的刑事诉讼程序及单位犯罪理论没有“岔道”，一家企业一旦纳入刑事侦查程序，就如同提前宣告该企业“死刑”，与当今的服务市场主体理念已然不匹。而有效的“合规管理制度”给责任划分提供了一种新的视角，能够在顺应服务市场主体理念的同时具有理论上的合理之处，能够为司法机关划分责任提供理论上支撑及行为依据。5、“威慑”作用企业建立合规管理制度的目的不是逃避法律的制裁，相反，是在“死刑”制裁及风险防范之间所做的选择。企业通过主动作为，建立行之有效的合规体系，及时对违规违法等行为进行预防及矫正，积极配合侦办机关进行监管治理进而替代“死刑”制裁以维持市场主体资格，此种路径，也符合刑罚的一般预防与特殊预防的理念。在该过程中，势必出现“壮士断腕”及“刮骨疗毒”，本身就能够对业内其他企业起到警示与教育，尤其是当看到涉刑企业为了避免“死刑”制裁而“被动合规”所付出的巨大代价，定会让业内其他企业引以为鉴。6、“激励”作用“合规管理制度”的激励作用属于功利主义哲学理念，以刑罚功能的有效替代为前提，如果企业能够建立有效的合规管理制度，并保证预防、识别及矫正功能的有效实施，那么在面临刑事或行政处罚时，可以从轻、减轻甚至附条件的免除处罚。具体效果就是避免企业以犯罪主体名义接受处罚，但企业须接受具体责任人接受制裁并重建合规计划，接受合规监控，防止企业再次犯罪。在域外的司法实践中，该效果得到法律确认，激励作用显著；而我国目前尚未存在自上而下的统一试点方案，但各地检察机关在结合本地经济、司法环境基础上，陆续发布地方性“涉罪企业合规办法”，将“合规计划的完成情况”作为从轻、减轻甚至不起诉的依据。六、企业刑民合规防控措施1、企业内部要设立合规管理机构这需要企业根据自身的业务性质、地域范围、监管要求等设置相应的合规管理机构，与合规管理任务相匹配。同时要把握具体合规管理机构的设立原则、在企业内部的地位和层级，所充当的角色与职责，与其他部门的关系等。合规管理机构负责制定合规管理制度，并确保这些政策制度被真正贯彻下去。以上这些具体措施都有相应的操作规则。2、企业要建立有效运行的合规机制（1）培训机制企业需要通过培训和交流等方式确保其员工充分意识到这些规定。结合刑事法律风险点来制定培训年度计划或者其他规划，确定好培训和交流的形式、频率、讲师和受众等。合规培训的根本目的是提高企业内外人员的合规意识，树立最高诚信道德标准，进而引导个体行为，使其主动遵守合规的要求，并努力践行最高道德标准，从而避免各个企业刑事法律风险点。（2）考核机制要保障企业合规管理的有效性就需要考核评估员工的合规表现，即企业应考虑从业绩与合规性两个方面对管理者和员工进行全面的业绩考核，通过合规绩效考核来提升合规执行力。（3）举报和调查机制为保证合规管理机制的有效运行，避免刑事法律风险点所涉及的风险发生，企业应当建立完善的举报体系。所谓千里之堤毁于蚁穴就是