第二章-民事纠纷解决方式及其选择分析课件

第二章民事纠纷解决机制

——私了还是公断？一、民事纠纷的解决机制二、民事纠纷解决方式的选择三、法律谈判的策略及其运用第二章民事纠纷解决机制

——私了还是公断？一、民事纠纷2一、民事纠纷及其解决机制

任何社会都会存在各种各样的纠纷或争议。从哲学层面上看，世界是物质的，物质是运动的，运动是由事物内部的矛盾引起的。因此世界到处都充满了矛盾。这些矛盾中的一部分反映到法律层面上，就体现为一定的利益主体之间的争议或纠纷。有矛盾、争议或纠纷的存在，国家或社会就必须提供或设置一些解决这些纠纷的方法或形式。这就像必须给病人提供医院和医生一样。否则，国家、社会就会失去其稳定性，产生无序和混乱。随着解决纠纷的方法或形式的定型化，特别是法律化以后，就出现了所谓的“解决纠纷的法律制度”，或称纠纷解决的法律机制。2一、民事纠纷及其解决机制任何社会都会存在各种各样的纠关于健康的辩证法：精壮暴死，久病延年

如果人长期不生病，身体的各种免疫力、抵抗力就会处于一种抑制和闲置状态，各种细菌、病毒就会在身体内逐渐积聚、累积，达到一定的程度，就会集中全力爆发，这时的后果往往很严重。这也是人们常说“一个人一直不生病，一得起来就是大病”的原因。

如果人经常生些病，身体就会产生相应的抵抗力，身体对病毒、细菌的免疫力常常处于应急和最佳状态，人的身体因而受到了很好的保护，人的寿命也就延长了。关于健康的辩证法：精壮暴死，久病延年

关于“精壮暴死，久病延年”的出处，有人认为依薄一波所述出自柳宗元。据查，柳宗元的《敌戒》中有“惩病克寿，矜壮死暴”一句，意思是警惕疾病的人能够长寿，自夸强壮的人反会猝死。“精壮暴死，久病延年”当由此引申而来，但二者意义还是明显有所不同。当然，也有可能是记录有误，薄的原话或许是“矜壮暴死，久病延年”。然而，细读柳氏《敌戒》，方知个中深奥：柳氏富于辩证思维之所言，恰好言中了社会冲突的积极功能：促进社会整合与导致社会变迁。

关于“精壮暴死，久病延年”的出处，有人认为依薄一波5（一）民事争议及其特征

1、概念：民事争议是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的法律争议。2、特征：（1）发生在平等主体之间。民事纠纷主体之间不存在服从与隶属的关系，在纠纷中处于平等的地位。

5（一）民事争议及其特征1、概念：民事争议是指平等主6（一）民事争议及其特征（续1）（2）以民事权利义务为内容。民事主体之间的争议内容，只限于他们之间的民事权利义务关系，民事权利义务的争议构成了民事纠纷的内容，如果超出了这个范围，则不属于民事纠纷。（3）一般以违反民事实体法为形成原因。（4）纠纷解决具有可处分性。由于民事纠纷是民事权利享有和民事义务承担的争议，因而民事纠纷主体有其处分的权利。6（一）民事争议及其特征（续1）（2）以民事权利义务为内容7（一）民事争议及其特征（续2）

3、分类

社会争议按其性质和调整规范不同，一般分为民事争议、刑事争议和行政争议，其本质区别在于：解决方式具有可处分性不同，或：国家干预、控制的程度不同。7（一）民事争议及其特征（续2）3、分类8（二）民事纠纷的处理机制

总体来看，民事纠纷的解决呈现出的历史轨迹：由自力救济到公力救济→质的飞跃自力救济：指争议主体依靠自己的力量自行解决争议。排除侵害，维护其权益。公力救济：指争议主体依靠国家和社会的力量解决争议。排除侵害，维护其权益。8（二）民事纠纷的处理机制总体来看，民事纠纷的解决呈现9（二）民事纠纷的处理机制（续1）

1、自决与和解→都属于自力救济范畴联系：争议主体都是按照自己的意愿并凭借自我的力量来解决争议。区别：二者在消除争议的方式和程度上有差异。（1）争议的自决更强调凭借一方的力量使对方服从，而不易从心里上消除争议双方的对抗。（2）争议的和解则主要体现了双方的妥协和让步，注重的是理智和情感，而不是强力，起作用的是一方对他方的同情、谅解、援助和尊重，因而从形式和心理上更有利于消除双方的对抗。9（二）民事纠纷的处理机制（续1）1、自决与和解→都属于10（二）民事纠纷的处理机制（续2）

2、调解与仲裁→属公力救济（准公力救济）调解与仲裁都是依靠社会力量解决民事争议的一种方式，因而属公力救济。10（二）民事纠纷的处理机制（续2）2、调解与仲裁→属公11（二）民事纠纷的处理机制（续3）（1）所谓调解：是指在第三者主持下，依据一定的道德或法律规范，对争议的双方当事人进行劝说，使其达成谅解和让步，从而消除争端，解决争议的活动。其特征有：

a、有第三者出面

b、以一定的道德或法律为依据

c、以自愿为前提，不带强制性11（二）民事纠纷的处理机制（续3）（1）所谓调解：是指12（二）民事纠纷的处理机制（续4）（2）所谓仲裁，是指根据法律规定和当事人的协议，由仲裁机构以第三者身份对当事人的争议作出判断和裁决的活动。其特征是：a、当事人有较大的自主性

b、简便、灵活、及时

c、费用低廉12（二）民事纠纷的处理机制（续4）（2）所谓仲裁，是指13（二）民事纠纷的处理机制（续5）调解与仲裁的联系：都有解决争议的第三者出现，并且该第三者在解决争议中起重要作用。其区别在于：调解的结果更多地体现了争议主体的意愿；而仲裁的结果更多地体现了仲裁者的意志。13（二）民事纠纷的处理机制（续5）调解与仲裁的联系：都14（二）民事纠纷的处理机制（续6）

3、诉讼：指以法院行使审判权，通过司法程序对当事人的争议进行判断和裁判的活动。诉讼是“公力救济”方式的主要标志。14（二）民事纠纷的处理机制（续6）3、诉讼：指以法院行15（二）民事纠纷的处理机制（续7）诉讼的一般规则是：（1）解决争议的依据只能是法律。（2）解决争议的结果，或者靠国家强制力的保障来实现，或者直接凭国家强制力实现。这就决定了诉讼区别其他方式的“刚性”，同时也体现了在保护当事人合法权益，维护社会秩序和法律尊严，体现国家意志等方面的优势。

因此，各国普遍确立了“司法最终解决”的原则，即：一切争议都可以通过诉讼方式得到解决；同时，通过诉讼的纠纷解决具有终局性。15（二）民事纠纷的处理机制（续7）诉讼的一般规则是：16二、民事纠纷解决方式的选择（一）民事纠纷解决方式的比较

1、和解、调解、仲裁与诉讼合意效力效率公正

“唐氏乘车理论”2、

纠纷解决过程的类型轴（棚濑孝雄）

决定性规范性合意性状况性诉讼和解16二、民事纠纷解决方式的选择（一）民事纠纷解决方式的比较

（二）民事纠纷解决方式的选择依据（考量因素）公正性效益性自治性终局性（二）民事纠纷解决方式的选择依据（考量因素）18

（三）我国的民事争议解决机制

1、我国民事纠纷解决机制存在的问题

（1）强调“和为贵”、“让为贤”，耻讼厌讼观念盛行；（2）法院外的纠纷解决机制缺位，当事人被迫走进法院；（3）“诉讼爆炸”不可避免，急需阻却机制；（4）当事人的程序自主性不能得到尊重和保障。

和解、调解与仲裁能否同诉讼竞争？

当事人能否选择法官？18

（三）我国的民事争议解决机制

1、我国民事纠纷解

2、民事纠纷解决机制的完善

——多元化（多中心）纠纷解决机制的构建

（1）1994年8月《仲裁法》的通过，标志着诉讼作为唯一受到重视的纠纷解决方式的垄断地位的丧失。

（2）2002年9月《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》的颁布，为民间调解制度的改革与发展提供了法律依据。

（3）2009年7月《最高人民法院关于建立健全诉讼与非诉讼相衔接的矛盾纠纷解决机制的若干意见》的制定，表明和谐社会建设背景下多元化纠纷解决机制的建立。2、民事纠纷解决机制的完善

（4）为了强化法院调解职能在建设社会主义和谐社会过程中的作用，近年来最高法院相继发布了几个重要的司法解释。

2004年9月《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》

2007年3月《最高人民法院关于进一步发挥诉讼调解在构建社会主义和谐社会中积极作用的若干意见》

2010年6月《最高人民法院关于进一步贯彻“调解优先、调判结合”工作原则的若干意见》

（5）2010年8月，《人民调解法》正式出台。（4）为了强化法院调解职能在建设社会主义和谐社会过程三、法律谈判的策略及其运用（一）谈判策略

1、谈判的原则：坚持与妥协

2、谈判的步骤：梳理与分解

3、准备谈判的十个要点

明确利益；换位思考；设定目标；分析筹码；评估方案；设定底线；确定出价；找寻理据；牢记互惠；计划让步。

三、法律谈判的策略及其运用（一）谈判策略

4、分解的力量最具说服力的征兵公告

来当兵吧，当兵其实并不可怕。

入伍以后，你无非是两种可能：有战争和没战争。没战争有什么可怕的？（50%）有战争的话是两种可能：上前线和不上前线。不上前线有什么可怕的？（25%）上前线有两种可能：受伤和不受伤。不受伤有什么可怕的？（12.5%）受伤后有两种可能：轻伤或重伤。轻伤有什么可怕的？（6.25%）重伤后有两种可能：治得好或治不好。治得好有什么可怕的？（3.125%）治不好也不可怕，治不好无非就是死去，死了还有什么可怕的？

4、分解的力量（二）模拟演示

长沙电缆附件有限公司诉施某、西安长缆电气有限公司合同纠纷案（二）模拟演示第二章民事纠纷解决机制

——私了还是公断？一、民事纠纷的解决机制二、民事纠纷解决方式的选择三、法律谈判的策略及其运用第二章民事纠纷解决机制

——私了还是公断？一、民事纠纷25一、民事纠纷及其解决机制

任何社会都会存在各种各样的纠纷或争议。从哲学层面上看，世界是物质的，物质是运动的，运动是由事物内部的矛盾引起的。因此世界到处都充满了矛盾。这些矛盾中的一部分反映到法律层面上，就体现为一定的利益主体之间的争议或纠纷。有矛盾、争议或纠纷的存在，国家或社会就必须提供或设置一些解决这些纠纷的方法或形式。这就像必须给病人提供医院和医生一样。否则，国家、社会就会失去其稳定性，产生无序和混乱。随着解决纠纷的方法或形式的定型化，特别是法律化以后，就出现了所谓的“解决纠纷的法律制度”，或称纠纷解决的法律机制。2一、民事纠纷及其解决机制任何社会都会存在各种各样的纠关于健康的辩证法：精壮暴死，久病延年

如果人长期不生病，身体的各种免疫力、抵抗力就会处于一种抑制和闲置状态，各种细菌、病毒就会在身体内逐渐积聚、累积，达到一定的程度，就会集中全力爆发，这时的后果往往很严重。这也是人们常说“一个人一直不生病，一得起来就是大病”的原因。

如果人经常生些病，身体就会产生相应的抵抗力，身体对病毒、细菌的免疫力常常处于应急和最佳状态，人的身体因而受到了很好的保护，人的寿命也就延长了。关于健康的辩证法：精壮暴死，久病延年

关于“精壮暴死，久病延年”的出处，有人认为依薄一波所述出自柳宗元。据查，柳宗元的《敌戒》中有“惩病克寿，矜壮死暴”一句，意思是警惕疾病的人能够长寿，自夸强壮的人反会猝死。“精壮暴死，久病延年”当由此引申而来，但二者意义还是明显有所不同。当然，也有可能是记录有误，薄的原话或许是“矜壮暴死，久病延年”。然而，细读柳氏《敌戒》，方知个中深奥：柳氏富于辩证思维之所言，恰好言中了社会冲突的积极功能：促进社会整合与导致社会变迁。

关于“精壮暴死，久病延年”的出处，有人认为依薄一波28（一）民事争议及其特征

1、概念：民事争议是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的法律争议。2、特征：（1）发生在平等主体之间。民事纠纷主体之间不存在服从与隶属的关系，在纠纷中处于平等的地位。

5（一）民事争议及其特征1、概念：民事争议是指平等主29（一）民事争议及其特征（续1）（2）以民事权利义务为内容。民事主体之间的争议内容，只限于他们之间的民事权利义务关系，民事权利义务的争议构成了民事纠纷的内容，如果超出了这个范围，则不属于民事纠纷。（3）一般以违反民事实体法为形成原因。（4）纠纷解决具有可处分性。由于民事纠纷是民事权利享有和民事义务承担的争议，因而民事纠纷主体有其处分的权利。6（一）民事争议及其特征（续1）（2）以民事权利义务为内容30（一）民事争议及其特征（续2）

3、分类

社会争议按其性质和调整规范不同，一般分为民事争议、刑事争议和行政争议，其本质区别在于：解决方式具有可处分性不同，或：国家干预、控制的程度不同。7（一）民事争议及其特征（续2）3、分类31（二）民事纠纷的处理机制

总体来看，民事纠纷的解决呈现出的历史轨迹：由自力救济到公力救济→质的飞跃自力救济：指争议主体依靠自己的力量自行解决争议。排除侵害，维护其权益。公力救济：指争议主体依靠国家和社会的力量解决争议。排除侵害，维护其权益。8（二）民事纠纷的处理机制总体来看，民事纠纷的解决呈现32（二）民事纠纷的处理机制（续1）

1、自决与和解→都属于自力救济范畴联系：争议主体都是按照自己的意愿并凭借自我的力量来解决争议。区别：二者在消除争议的方式和程度上有差异。（1）争议的自决更强调凭借一方的力量使对方服从，而不易从心里上消除争议双方的对抗。（2）争议的和解则主要体现了双方的妥协和让步，注重的是理智和情感，而不是强力，起作用的是一方对他方的同情、谅解、援助和尊重，因而从形式和心理上更有利于消除双方的对抗。9（二）民事纠纷的处理机制（续1）1、自决与和解→都属于33（二）民事纠纷的处理机制（续2）

2、调解与仲裁→属公力救济（准公力救济）调解与仲裁都是依靠社会力量解决民事争议的一种方式，因而属公力救济。10（二）民事纠纷的处理机制（续2）2、调解与仲裁→属公34（二）民事纠纷的处理机制（续3）（1）所谓调解：是指在第三者主持下，依据一定的道德或法律规范，对争议的双方当事人进行劝说，使其达成谅解和让步，从而消除争端，解决争议的活动。其特征有：

a、有第三者出面

b、以一定的道德或法律为依据

c、以自愿为前提，不带强制性11（二）民事纠纷的处理机制（续3）（1）所谓调解：是指35（二）民事纠纷的处理机制（续4）（2）所谓仲裁，是指根据法律规定和当事人的协议，由仲裁机构以第三者身份对当事人的争议作出判断和裁决的活动。其特征是：a、当事人有较大的自主性

b、简便、灵活、及时

c、费用低廉12（二）民事纠纷的处理机制（续4）（2）所谓仲裁，是指36（二）民事纠纷的处理机制（续5）调解与仲裁的联系：都有解决争议的第三者出现，并且该第三者在解决争议中起重要作用。其区别在于：调解的结果更多地体现了争议主体的意愿；而仲裁的结果更多地体现了仲裁者的意志。13（二）民事纠纷的处理机制（续5）调解与仲裁的联系：都37（二）民事纠纷的处理机制（续6）

3、诉讼：指以法院行使审判权，通过司法程序对当事人的争议进行判断和裁判的活动。诉讼是“公力救济”方式的主要标志。14（二）民事纠纷的处理机制（续6）3、诉讼：指以法院行38（二）民事纠纷的处理机制（续7）诉讼的一般规则是：（1）解决争议的依据只能是法律。（2）解决争议的结果，或者靠国家强制力的保障来实现，或者直接凭国家强制力实现。这就决定了诉讼区别其他方式的“刚性”，同时也体现了在保护当事人合法权益，维护社会秩序和法律尊严，体现国家意志等方面的优势。

因此，各国普遍确立了“司法最终解决”的原则，即：一切争议都可以通过诉讼方式得到解决；同时，通过诉讼的纠纷解决具有终局性。15（二）民事纠纷的处理机制（续7）诉讼的一般规则是：39二、民事纠纷解决方式的选择（一）民事纠纷解决方式的比较

1、和解、调解、仲裁与诉讼合意效力效率公正

“唐氏乘车理论”2、

纠纷解决过程的类型轴（棚濑孝雄）

决定性规范性合意性状况性诉讼和解16二、民事纠纷解决方式的选择（一）民事纠纷解决方式的比较

（二）民事纠纷解决方式的选择依据（考量因素）公正性效益性自治性终局性（二）民事纠纷解决方式的选择依据（考量因素）41

（三）我国的民事争议解决机制

1、我国民事纠纷解决机制存在的问题

（1）强调“和为贵”、“让为贤”，耻讼厌讼观念盛行；（2）法院外的纠纷解决机制缺位，当事人被迫走进法院；（3）“诉讼爆炸”不可避免，急需阻却机制；（4）当事人的程序自主性不能得到尊重和保障。

和解、调解与仲裁能否同诉讼竞争？

当事人能否选择法官？18

（三）我国的民事争议解决机制

1、我国民事纠纷解

2、民事纠纷解决机制的完善

——多元化（多中心）纠纷解决机制的构建

（1）1994年8月《仲裁法》的通过，标志着诉讼作为唯一受到重视的纠纷解决方式的垄断地位的丧失。

（2）2002年9月《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》的颁布，为民间调解制度的改革与发展提供了法律依据。

（3）2009年7月《最