商务法律基础(2013-1)

商务法律基础主讲人：胡斌联系方式：512215；hub@自我介绍胡斌，浙江绍兴人浙江大学法学博士为什么要学习法律？学法律记忆力好？学法律口才出众？

其实，学法律培养的是：

思维方式，行为习惯；对法律的理解方法：解释（教义学）法律的特点1.事后评价行为a）事后评价而非事先预测

思考：立法是事先预测吗？b）评价行为而非评价思想2.重视规则设置如何解决争端

效率？武力？还是规则？

→当然，规则也有好坏（选举）法律的重要性法律将陪伴你的一生出生取名上学高考

就业工作恋爱结婚

生育养老死亡……★如果犯罪，等待你的将更是法律……

经济法律通论-课前准备1.教材：侯丽艳梁平《经济法概论》2.相关法条：《民法通则》《物权法》《合同法》《公司法》《合伙企业法》《个人独资企业法》《外商投资企业法》《产品质量法》《消费者权益保护法》《著作权法》《商标法》《专利法》《反不正当竞争法》《个人所得税法》课程要求

1.教学内容：

法律基础知识（民法和经济法）、个人独资企业法、合伙企业法（普通合伙企业和有限合伙企业）、公司法（公司概述、公司的设立条件和程序、公司的组织机构、公司合并分立、增资减资、解散清算等）、外商投资法（外商投资产业指导和外商投资形式）、合同法（合同的订立、效力、履行、变更、终止和违约责任）、知识产权法（专利法、商标法和著作权法）竞争法（不正当竞争和垄断）、产品质量法、消费者法、税法等。

2.考核要求：

到课率和课堂表现10%，平时作业20%，期末考试70%一、导论-经济法的产生刑起于兵，民起于商：1.刑法起源于战争（奴隶制五刑的产生）

2.民法起源于商贸（罗马城邦之间的交换）民法产生的基础：1.私有产权的清晰2.商品交换的发达民法到经济法的过渡：1.垄断的出现2.政府的干预

中国经济法沿革1950年《土地改革法》1961年《国营工业企业工作条例（草案）》1979年《中外合资经营企业法》1980年《经济合同法》1993年《反不正当竞争法》《公司法》《产品质量法》1997年《合伙企业法》1999年《合同法》《个人独资企业法》2007年《反垄断法》经济法的概念经济法是调整国家在经济调控和协调发展经济活动过程中所产生的经济关系的法律规范的总称。解析：1.经济法的本质特征在于国家对经济活动的调控2.经济法并不调整所有的经济关系，而仅调整国家在经济调控和协调发展经济活动过程中所产生的经济关系。3.主要包括：经济法主体制度、市场规制法律制度和宏观调控法律制度。经济法的体系经济法主体制度：

公司法、国有企业法、集体企业法、个人独资企业法、合伙企业法、外商投资企业法、企业破产法市场规制法律制度：

质量管理法、消费者权益保护法、商标法、专利法、竞争法、证券法、票据法、劳动与社会保障法宏观调控法律制度：

计划法、国有资产管理法、财政法、税收法、金融法、价格法、对外贸易法法律事实经济法律规范+法律事实经济法律关系的发生变更与终止法律事实包括行为和事件1.行为：

合法行为；违法行为；2.事件：

自然事件；社会事件；二、相关民事法律制度-法人民事主体：依照民事法律规范具有参与民事法律关系的资格并以自己的名义享有民事权利和承担民事义务的人。包括自然人、法人和其他组织。法人：具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

解析：法人即法律拟制的人，从自然人的人格到法律赋予组织人格法人-成立条件法人成立的条件：1.依法成立2.有必要的财产或经费3.有自己的名称、组织机构和场所4.能够独立承担民事责任【例】下列企业名称正确的是？A.娃哈哈食品有限公司B.杭州娃哈哈食品有限公司C.中国娃哈哈食品有限公司法人-独立责任法人的财产及责任均与其成员的财产和责任相独立。法人成员依法履行出资义务后，即不再对出资财产享有所有权，仅以出资财产为限对法人承担有限责任。法人应以其全部财产对外独立承担民事责任。【例】甲乙丙三人出资设立一家公司（法人），甲现金出资10万元，乙以其拥有房屋作价出资10万元，丙以其技术发明作价出资10万元。后公司经营不善，对外欠债50万元无力偿还。问，公司承担什么责任？甲乙丙三人分别承担什么责任？相关法律制度-代理代理：代理人在代理权限范围内，以被代理人名义与第三人实施民事行为，所产生的法律后果直接归属于被代理人的法律制度。

解析：1.代理人应在代理权限范围内实施代理行为2.代理人以被代理人的名义实施代理行为3.代理行为是具有法律意义的行为4.代理行为的法律后果直接归属于被代理人代理的种类委托代理：基于被代理人的委托授权所发生的代理法定代理：基于法律的直接规定而发生的代理指定代理：基于法院或有关机关的指定行为发生的代理本代理：代理人的代理权来源于被代理人直接授予代理权的行为，或来源于法律的规定以及有关机关的指定的代理复代理：代理人为了实施代理权限内的全部或部分行为，以自己的名义选定他人担任被代理人的代理人而进行的代理代理权的行使要求：

亲自行使代理权；谨慎、勤勉、忠实地行使禁止：

自己代理；双方代理；恶意串通的代理【例】公司A委托其员工甲租用一套房屋供其员工居住，甲找到朋友乙，准备租用乙的房屋。甲乙商定，在合同中将租金约定为每月5000元，实际则甲付给乙租金每月4500元，500元差价作为给甲的回扣。公司知道后要求甲和乙承担相应责任，赔偿损失。代理权的终止《民法通则》第69条：

有下列情形之一的，委托代理终止：（一）代理期间届满或者代理事务完成；（二）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（三）代理人死亡；（四）代理人丧失民事行为能力；（五）作为被代理人或者代理人的法人终止。《民法通则》第70条：

有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：（一）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（二）被代理人或者代理人死亡；（三）代理人丧失民事行为能力；（四）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；（五）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。无权代理狭义无权代理：行为人不仅没有代理权，也没有使第三人信其有代理权的表征，而以被代理人的名义所为的代理。

法律效果：被代理人行使追认权和拒绝权；行对人行使撤销权表见代理：行为人无代理权，但交易相对人有理由相信行为人有代理权的无权代理。

法律效果：发生有权代理的效果；相对人有撤销权相关法律制度-物权和债权【例】甲、乙二人，各有自己的财产A、B。甲、乙二人相互协商，就交换各自的财产达成合意。另有一人丙，对甲或乙（及其财产）实施了侵害行为。当事人之间形成三种不同的关系。

物权：权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利。

债权：债权人享有的请求债务人为特定行为（给付）的权利。物权用益物权：如地上权他物权物权担保物权：如抵押权自物权：所有权物权的效力：1.优先效力：先物权优于后物权；物权优于债权2.排他效力：不同时并存两个所有权、同类他物权3.物上请求效力：物权受侵害时排除妨害物权变动变动的原则：公示原则和公信原则变动的方式：当采法定形式

1.动产物权的变动：——以交付为法定方式，未经交付，动产物权不发生变更

2.不动产物权的变动：——以登记为法定方式，未经登记，不产生物权变动的效力所有权所有权的概念：所有权人对自己的不动产或动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利

解析：所有权是绝对权，具有排他性、完整性和永续性。所有权的内容包括占有、使用、收益和处分。所有权的取得：1.原始取得2.继受取得共有共有的概念：两个或两个以上的民事主体对同一项财产共同享有所有权。共有的分类：按份共有和共同共有

1.产生原因：按份投资；共同关系2.权利义务：按份的权利义务，平等的权利义务3.转让限制：共有期间依法转让；共有期间不得转让4.分割原则：按份分割；平等分割相邻关系概念：两个以上不动产相互毗邻的所有人或使用人在各自行使自己的合法权利时，都要尊重他方所有人或使用人的权利，相互间给予一定便利或接受一定限制而反生的权利义务关系。基本类型：1.相邻使用关系：如相邻排水2.相邻妨害关系：如相邻通风采光3.相邻共用关系：如相邻取水用益物权概念：用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。

解析：以对标的物的使用、收益为主要内容，以对物的占有为前提。种类：1.土地承包经营权2.建筑用地使用权3.宅基地使用权4.地役权担保物权概念：为确保债权的实现而设定的，以直接取得或支配特定财产的交换价值为内容的权利。

解析：担保物权具有从属性和不可分性，可以在债务人或第三人的特定财产上设定权利，以支配担保物价值为内容，确保债务履行为目的。种类：1.抵押权2.质权3.留置权债权债的关系：财产利益在特定主体间的流转，具有相对性。【例】父债子偿：甲欠乙100万未还，甲因病去世，乙找到甲的儿子丙，要求丙归还欠款。债的分类：法定之债与约定之债按份之债与连带之债特定之债和种类之债债的发生债的发生原因：

1.合同（契约）2.侵权行为3.无因管理4.不当得利5.其他法律事实：单方承诺、救助行为等【例】1.张老汉在村口捡到一只病猫，为其治病并喂养一月有余，后发现该猫是邻村老李家的。2.许某在银行ATM机上取现金100元，但由于ATM机故障，吐出1000元，许某拿钱回家。诉讼时效概念：权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院保护其民事权利的法律制度。解析：要唤醒权利的睡眠者种类：1.普通诉讼时效：2年2.特别诉讼时效：1年3.最长诉讼时效：20年起算：诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。从权利被侵害之日起不得超过20年。时效的中止、中断、延长中止：在诉讼时效期间的最后6个月，因法定事由而使权利人不能行使请求权的，诉讼时效期间的计算暂时停止，待中止时效的事由消除后，诉讼时效期间再继续计算。中断：在诉讼时效期间内，因当事人提起诉讼、提出请求或者同意履行而使经过的时效期间失去效力，而重新计算时效期间。延长：因特殊情况，人民法院对已经完成的诉讼时效期间给予延展。诉讼时效消灭的后果

诉讼时效消灭的是请求权，而不消灭实体权利。

【例】2005年张某将他与李某共有的一摩托车出卖得2000元，李某在外地要求分得1000元，张某未给。2008年，李某回来再次向张某索要1000元，张某碍于面子给了。后张某得知已过诉讼时效要求向李某追回1000元，向法院起诉。请问：本案应如何处理？如果张某没给这1000元，李某向法院起诉，应如何处理？案例自测【例】甲出售一批奶牛给乙，双方约定，甲于2005年11月4日交付奶牛，乙于一个月后付款。甲交付后，乙没有付款，而甲也因为忙于其他事务无暇顾及。2007年7月4日甲因车祸受伤成了植物人，因对谁担任监护人发生争议，直到2007年8月4日才确定丙担任甲的监护人。2008年2月3日丙向乙主张债权，而乙认为该债务诉讼时效已过，不愿偿还，双方发生纠纷。

请问：甲向乙请求偿还债务的诉讼时效至何日届满?【例】王某和李某是同事，2000年10月王某因办理出国手续向李某借款3万元，并立字据约定王某在出国前将钱款还清。此后王某出国，在国外生活了3年，期间李某与王某一直电话联系，但是双方对借钱一事却只字未提。2003年12月30日王某回国，李某因盖房急需钱，找到王某，王某表示尽快还，并在原字据上写下“2004年1月30日前还清”。2004年2月10日李某再找王某时，王某称债务早已过诉讼时效，不用返还。问：

（1）李某对王某债权的诉讼时效期间是否已经届满？（2）王某在字据上写下的“2004年1月30日前还清”的行为有何效力？（3）李某能否通过诉讼要回王某欠他的钱？（4）若2000年10月李某借给王某钱时，双方未在字据中约定还款期限，则2003年王某回国时李某请求王某还款能否得到法院支持？三、公司法律制度公司的产生：《威尼斯商人》的故事公司是指依法定设立、以营利为目的的企业法人。解析：

1.法定性：依法进行设立登记2.法人性：独立承担有限责任3.营利性：公司设立的目的是为了获取利润4.社团性：公司设立的基础是人与人的联合公司的分类股东责任标准：无限责任公司、有限责任公司、股份有限公司、两合公司公司对外信用基础标准：人合公司、资合公司、人合兼资合公司公司间控制与依附关系标准：母公司、子公司公司管辖关系标准：总公司、分公司公司国籍标准：本国公司、外国公司、跨国公司

思考：子公司

法人资格，分公司

法人资格（有/无）公司法公司法：规定各种公司的设立、组织活动和解散以及与公司组织有关的对内对外关系的法律规范的总称。我国公司立法沿革：1.1950年《私营企业暂行条例》2.1993年《公司法》3.2005年《公司法》有限责任公司有限责任公司：股东以其所认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。解析：1.责任有限：股东以出资额为限承担有限责任2.股东人数：50人以下3.封闭运作：不能向社会募集资本；股权转让严格；财务信息等也无需公开有限责任公司的设立设立条件：

1.股东符合法定人数（50人以下）2.股东出资达到法定资本最低限额（3万）3.股东共同制定章程4.有公司名称，建立符合的组织机构5.有公司住所设立程序：订立章程和协议→审批（特别）→缴纳出资→验资→申请设立登记→核准（不核准）有限责任公司的股东出资首次出资与最低注册资本：首次出资不低于注册资本的20％，不低于注册资本最低限额，其余部分两年内缴足。出资形式：货币、实物、知识产权、土地使用权等非货币财产。货币出资：不得低于注册资本的30％。非货币财产的补足：公司成立后，发现作为出资的非货币财产实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。案例自测【例】甲、乙、丙分别出资7万、8万、35万成立一家有限责任公司，甲乙出资为现金，丙为房产，公司成立后，又吸收丁现金10万入股。半年后，经营不善，公司拖欠巨额债务，法院查明，丙的房产实际价值15万，又查明，丙可执行财产10万，应如何处理？A.丙以现有财产补足差额，不足部分待丙有财产时再行补足B.丙以现有财产补足差额，不足部分由甲乙补足C.丙以现有财产补足差额，不足部分由甲乙丁补足D.丙无需补交差额，其他股东也不负补足的责任*出资者的股东身份未实际出资是否具有股东资格？【案情】小王与张先生等3人共同出资创立了某商贸公司，其余3人各出资15万元，而小王的15万元一直没有投入公司，但工商注册登记载明4人均为股东。两年过去了，公司一直没有分红，小王为此找其他3个股东“算账”。遭到拒绝后，小王将3名股东诉至法院。另外3位股东认为，小王没有实际出资就不具有股东资格。

答：根据公司法的规定，小王被注册登记为股东就说明他有股东资格。另外3位股东可提起出资纠纷诉讼，但这并不影响小王的股东身份。*出资者的股东身份“隐名股东”是否享有股东权？【案情】张先生想与朋友李先生、王先生一起开家公司，但他却想做“隐名股东”，觉得这样既能分红，又不彰显其真实身份，一举两得。于是，张先生找到朋友黄先生，与其签订了一份协议。两人约定将黄先生登记为公司股东，但出资和分红都是两人各一半。公司成立，李先生、王先生、黄先生登记作为公司股东。但后来黄先生不愿给张先生分红。张先生诉至法院，主张自己的股东权利。答：公司法规定，只有工商注册登记的股东，才有“合法”身份。张先生想为自己“正身”，首先应提起股权确认诉讼，提供当时的出资凭证、与黄先生签订的协议等证据。有限责任公司的股权转让股权转让相关制度

解析：

1.股东之间可以相互转让股权。2.向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。3.其他股东三十日未答复的，视为同意转让。不同意的股东，应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。4.同等条件下，其他股东有优先购买权。案例自测【例】2000年8月，甲、乙、丙共同出资设立了A有限责任公司，2001年5月，丙与丁达成协议，将其在A公司的出资全部转让给丁，甲、乙均不同意。下列解决方案中，不符合公司法规定的是（）

A.由甲或乙购买丙的出资B.由甲和乙购买丙的出资C.如果甲、乙均不愿意购买，丙无权将出资转让给丁D.如果甲、乙均不愿意购买，丙有权将出资转让给丁有限责任公司的组织机构股东会（决策）、董事会（执行）、监事会（监督）股东会经理董事会监事会有限责任公司的组织机构股东会1.由全体股东组成，是公司最高权力机构。2.职权：决定、选举、审议批准等。3.不是公司常设机构，分定期会议和临时会议。4.股东按出资比例行使表决权，章程约定除外。5.重要事项须经代表2／3以上表决权的股东通过:

修改公司章程；增加或者减少注册资本；公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等。有限责任公司的组织机构董事会1.人数：3至13人或1名执行董事。2.任期：不超过3年，可以连选连任。3.职权：召集、执行、制订等。4.表决：一人一票。经理1.选设机构，由董事会决定聘任或解聘有限责任公司的组织机构监事会

1.人数：不少于3人或1-2名监事。2.资格：董事、高级管理人员不得兼任监事。3.组成：职工代表的比例不得低于1/3。

4.职权：可列席董事会会议，检查监督。5.任期：每届3年，可连选连任。6.会期：每年度至少召开一次。

→实践中，监事会基本虚设，无法发挥作用

董事、监事、高级管理人员的任职资格不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：1.无民事行为能力或者限制民事行为能力；2.因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；3.担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；4.担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；5.个人所负数额较大的债务到期未清偿。

此外，国家公务员不得兼任公司董事、监事和经理。

【例题】下列何人可以担任公司董事（）A.某甲，35岁，大学文化，市文化局局长，精力充沛，愿在公司兼职。B.某乙，46岁，为人忠诚，不惜贷款为身在农村患尿毒症的妻子治病，至今仍有10万元未还清。C.某丙，50岁，小学文化，1985年曾因倒卖粮票被判刑3年。D.某丁，55岁，因犯贪污罪，被判处5年有期徒刑，去年提前释放。董事、监事、高级管理人员的义务忠实义务：在执行公司业务时所承担的以公司利益为自已行为和行动的最高准则，不得追求自己和他人利益的义务。勤勉义务：处理公司事务时能像处理个人事务时那么认真和尽力，或者说须以一个谨慎的人在管理自己的财产时所具有的勤勉程度去管理公司的财产。董事、监事、高管人员对公司造成损失的，要承担赔偿责任，公司怠于行使权利的，特定股东可以代替起诉；董事、监事和高管人员损害股东利益的，股东可以直接起诉。【案例】案情：丛某系北京京泰公司的总经理，并于2006年10月19日出资成立了全泰公司，丛某系全泰公司的控股股东。2007年10月17日，全泰公司与ATIBIR公司签订了《供货合同》，合同总价格为2000万美元，经确认，该合同的预期利润率为15％。同年11月丛某从京泰公司辞职。全泰公司与京泰公司的名称近似，而英文缩写则完全相同。同时，丛某在与ATIBIR公司签订合同过程中利用京泰公司的办公场所、汽车、人力资源参与了谈判。不仅如此，在《供货合同》签约之后的一个月之内，10余名工作人员一起从京泰公司辞职，并悉数进入全泰公司工作。京泰公司认为，丛某作为高级管理人员，负有保守公司商业秘密、忠实和勤勉义务，但其却在任职期间，谋取属于京泰公司的商业机会，故诉至法院，请求判令丛某、全泰公司连带赔偿京泰公司3051万元整。【案例】裁判：北京市一中院经审理认为，《供货合同》的谈判与签约活动均发生于丛某担任京泰公司总经理期间，涉案项目又与京泰公司的经营活动密切相关，由此取得的商业机会理应属于京泰公司的商业机会。丛某已构成了对京泰公司商业机会的侵犯。

因此，判决丛某与全泰公司连带赔偿京泰公司经济损失2100万元。一人有限责任公司特别规定：

1.最低注册资本为10万，不可以分期缴付。2.一个自然人只能设立一个一人有限公司。3.一人有限公司不设股东会。4.每一会计年度编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。5.股东不能证明公司财务独立于股东自己的财产的，对公司债务承担连带责任。股份有限公司概念：是指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。设立条件：1.发起人2至200人，半数以上中国境内有住所2.股本达到法定资本最低限额（500万）3.股份发行、筹办事项符合法律规定4.发起人制定公司章程，并经创立大会通过5.有公司名称、组织机构和住所股份有限公司的设立设立方式：

1.发起设立：发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。2.募集设立：发起人认购一部分，其余股份向社会公开募集而设立公司。发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。

组织机构：

股东大会、董事会、监事会→与有限责任公司的异同？股份有限公司的股份转让原则上自由转让，但也有限制：1.发起人自公司成立之日起一年内不得转让。2.董事、监事、高级管理人员自本公司股票上市交易之日起一年内不得转让；任职期内每年转让不超过所持本公司股份的25％；3.不得收购本公司股份，但下列情形除外：

A.减少公司注册资本B.与持有本公司股份的其他公司合并C.将股份奖励给本公司员工D.股东对股东大会作出的合并、分立决议持异议的，要求公司收购其股份上市公司概念：所发行的股票经国务院或者国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司。特别规定：1.增加股东大会特别决议事项。2.上市公司设立独立董事（1/3）。3.上市公司设立董事会秘书。4.增设关联关系董事的表决权排除制度。公司利润分配法定顺序：（1）弥补以前年度亏损（≤5）（2）缴纳所得税（3）弥补税前利润弥补亏损之后仍存在的亏损（4）提取法定公积金（5）提取任意公积金（6）向股东分配利润*公积金制度公司合并、分立和解散合并：两个以上的公司依照法定程序变为一个公司的行为。（A+B+C+…→A’；A+B+C+…→M）

分立：一个公司依法分为两个或两个以上公司的法律行为。（A→A’+B+C+…；A→B+C+D+…）解散：公司发生章程规定或法定的除破产以外的解散事由而停止业务活动，并进入清算程序的过程。四、个人独资企业法律制度界定：由一个自然人投资，财产为投资者个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经济实体。

解析：1.主体：一个自然人投资的企业。2.产权：财产为投资人所有。3.机构：内部机构简单，经营方式灵活。4.人格：不具有法人资格。5.责任：以个人财产（家庭财产）承担无限责任。个人独资企业的设立设立条件：1.投资人为一个自然人2.有合法的企业名称3.有投资人申报的出资4.有固定生产经营场所和必要生产经营条件5.有必要的从业人员设立程序：投资人或者其委托的代理人向工商登记机关申请个人独资企业的事务管理事务管理：生产经营管理＋对内对外事务的处理管理方式：

1.可自行处理，也可委托/聘用他人2.受委托人或聘用人的竞业禁止义务所谓竞业禁止是指为避免用人单位的商业秘密被侵犯，员工在劳动关系存续期间或劳动关系结束后的一定时期内，不得到生产同类产品或经营同类业务且具有竞争关系的其他用人单位兼职或任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。自测案例某市西河区华晶商行是一家以电脑销售和维修服务为主营范围的个人独资企业。出资人崔某住在西河区，有私房2套。由于经营不善，2003年3月12日，崔某决定解散华晶商行。商行的债权人刘某、王某、谢某（分别有25万、19万、17万元债权，且均为无担保债权）得到通知后向崔某主张债权。崔某先向刘某、王某清偿债务44万元，5月22日，崔某将剩余的8万元偿还给谢某后，以债务人是华晶商行且华晶商行全部资产已用来低偿债务为由，拒绝向谢某清偿剩余的9万元债务。6月2日，谢某向西河区法院提起诉讼，要求崔某清偿剩余的债务。请问本案应如何处理？五、合伙企业法律制度界定：由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙债务承担无限连带责任的营利性组织。

解析：

1.“人的组合”，2个以上的合伙人2.建立在合伙协议基础上3.合伙人对合伙企业债务负无限连带责任4.合伙人享有平等参与管理合伙事务的权利5.不是法人，企业资产和负债视为合伙人资产和负债案例【例】甲、乙、丙成立一个合伙企业，每人出资5万，企业财产共计15万，现在企业欠丁30万。

1.无限责任的体现：除了企业的15万外，丁还可向甲、乙、丙索要15万。

2.连带责任的体现：丁可以向甲乙丙中的任意一个人索要这15万，也可以按照自己确定的比例向甲、乙、丙索要。甲乙丙之间对于债务承担比例的约定对丁没有约束力。合伙企业的分类合伙企业分为普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，共同出资、共负盈亏，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业承担责任。普通合伙企业设立条件：1、有两个以上的合伙人

a.自然人应是完全民事行为能力人b.也可以是法人或其他组织c.禁止从事营利性活动的人不得成为合伙人d.国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益事业单位、社会团体，不得成为普通合伙人2、书面合伙协议3、各合伙人认缴或实际缴付出资4、名称和经营场所普通合伙企业财产关系：

1.合伙企业财产：共有关系2.合伙人对合伙企业财产的处置关系（1）统一管理和使用（2）转让：A.向外人转让，须全体合伙人同意；同等条件下其他合伙人有优先购买权B.合伙人之间转让，应通知其他合伙人普通合伙企业事务执行：1.由合伙人共同执行或委托一人或多人执行2.重大事项须经全体合伙人同意a.改变合伙企业的名称；b.改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；c.处分合伙企业的不动产；d.转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；e.以合伙企业名义为他人提供担保；f.聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

普通合伙企业合伙人权利义务

1.权利：

决定权、对外代表权、监督检查权、异议权和撤销委托权。

2.义务：

合伙事务执行人向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况、不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务、不得同本合伙企业进行交易、不得从事损害本合伙企业利益的活动。普通合伙企业决策方式：合伙人一人一票，过半数通过，有约定的除外。损益分配：合伙协议有约定的从约定，未约定的或约定不明的，合伙人协商决定，协商不成的，按合伙人实缴出资比例分配和分担，无法确定出资比例的，合伙人平均分配和分担。同时，不得约定将全部利润分配给部分合伙人，或者由部分合伙人承担全部亏损。普通合伙企业债务清偿：1.合伙企业债务清偿：

a.企业财产优先清偿；b.合伙人承担无限连带责任；c.对外清偿完毕之后合伙人再相互追偿。2.合伙人的债务清偿：

a.某一合伙人的债权人，不得以该债权抵消其对合伙企业的债务；b.合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利；c.对于合伙人的债务应如何清偿：从收益中清偿、请求法院强制执行其在合伙企业中的财产自测案例【例】某合伙企业欠甲2万元，合伙人乙欠甲1万元。某日，甲从该企业购买货物一批，应付1万元，甲这一付款义务如何消灭？A、甲向该企业支付1万元B、甲以对该企业2万债权的一半抵消C、乙向企业支付1万元，同时了结乙对甲的债务D、甲以对乙的债权与该义务抵消普通合伙企业对外关系：

全体合伙人，或受托执行合伙企业事务的部分合伙人，或由于特别授权在单项合伙事务上有执行权的合伙人，可以对外代表合伙企业。对对外代表合伙企业的合伙人的限制，不得对抗善意第三人。【例】例如：甲乙丙三人设立合伙企业，甲负责经营管理，但是三人之间有约定：甲签订10万元以上的合同必须经过全体合伙人同意。甲擅自与丁签订了一个15万的合同。合同是否有效？企业是否要履行合同？普通合伙企业入伙与退伙：

1.入伙：第三人加入条件：全体合伙人同意并订立书面入伙协议。责任：新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。（入伙协议另有约定除外）

2.退伙：

种类：自愿退伙、当然退伙、除名退伙法律效力：财产继承、退伙结算有限合伙企业的特殊规定设立条件：1.2-50个合伙人，至少1人是普通合伙人；2.名称中有“有限合伙”字样；3.有限合伙企业协议要载明的特别事项；4.有限合伙人不得以劳务出资；事务执行：1.禁止有限合伙人执行合伙事务；2.有限合伙人可以同本企业进行交易；

3.有限合伙人可以经营与本企业相竞争的业务；有限合伙企业的特殊规定财产转让：1.有限合伙人可以按照协议约定向合伙人以外的人转让财产份额转变性质：1.有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任2.普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任自测案例【例】甲、乙、丙3人各出资5万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了利润分配和亏损分担办法：甲分配或分担3／5，丙、乙各自分配或分担1／5，争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年。

1.乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利？答：有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况

2.甲能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂?答：不能，属于竞业禁止。合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除另有约定或者经全体合伙人一致同意外，不得同本合伙企业进行交易。

3.假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效?为什么？答：除非第三人知悉合伙企业内部限制，否则有效。合伙企业对合伙人执行合伙事务的限制不得对抗善意第三人。六、外商投资企业法律制度外商投资企业：指外国投资者经中国政府批准，在中国境内投资举办的企业。外商投资企业的种类：1.中外合资经营企业（有限公司）2.中外合作经营企业（有限公司、合伙企业）3.外资企业（外商独资经营企业）中外合资经营企业法中外合资经营企业：外国公司、企业和其他经济组织或个人同中国的公司、企业或其他经济组织在中国境内共同投资举办的企业。

→特征：1.外方为外国公司、企业、其他经济组织或者个人，中方为公司、企业或者其他组织2.中外合营各方共同出资、共同经营，按出资比例共担风险、共负盈亏（外方出资一般不低于25％）3.组织形式为有限责任公司，董事会为最高机构4.属于中国企业法人。中外合资经营企业法设立条件：1.积极条件：符合国家指导外商投资方向的规定和外商投资产业指导目录的规定；2.消极条件：①有损中国主权的；②违反中国法律的；③不符合中国国民经济发展要求的；④造成环境污染的；⑤签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。中外合资经营企业法审批机关：商务部或者省级人民政府法律程序：1.中外合营者共同向审批机关报送有关文件；2.审批机关审批：3个月；3.办理工商登记：1个月内申请工商登记。注册资本：注册资本为合营各方认缴的出资额之和，应符合公司法关于有限公司注册资本最低限额的规定。外国合营者的出资比例一般不得低于25％，合营期限内不得减少注册资本。中外合资经营企业法组织机构：董事会：最高权力机构1.成员：不少于3人，任期4年，可以连任，名额由合营各方参照出资比例协商确定。董事长和副董事长分属合营各方担任。2.会议：董事长召集，每年至少召开一次，应有2/3以上董事出席。3.下列事项，必须由出席会议的董事一致通过：①合营企业章程的修改；②合营企业的中止、解散；③合营企业注册资本的增减；④合营企业的合并、分立。中外合资经营企业法组织机构：经营管理机构1.设总经理1人，副总经理若干（合营各方分别担任）2.负责合营企业的日常经营管理工作。期限：

1.下列行业，合营各方应在合营合同中约定合营期限：①服务性行业；②土地开发及经营房地产的；③从事资源勘察开发的；④国家规定限制投资项目的2.一般为10－30年，特殊可延长至50年，50年以上的需国务院特批。合营各方同意延长合营期限的，应在期满6个月前向审批机关申请。审批机关应在1个月内决定是否批准。中外合作经营企业法中外合作经营企业：以确立和完成一个项目而签订契约进行合作生产经营的企业

→特征：1.中外双方合作者（与合营企业相同）；2.合作合同确定合作各方的权利义务；3.法人资格有可选择性；4.外国合作者可以先行收回投资，期满后企业全部固定资产一般归中国合作者所有；5.管理机构多样性：董事会或联合管理委员会。中外合作经营企业法合作企业与合营企业的区别：1.合营方式不同：契约式合营—股权式合营2.组织形式不同：公司或合伙企业—公司3.投资回收方式不同：外国合作者在一定条件下可以先行回收—后者解散时回收4.经营管理机构不同投资：董事会或者联合管理委员会—董事会5.利润分配方式不同：合同约定方式—股权比例中外合作经营企业法设立条件：1.积极条件①符合国家发展政策和产业政策，遵守国家关于指导外商投资方向的规定。②鼓励设立产品出口和技术先进的生产型合作企业。2.消极条件①损害国家主权和社会公共利益；②危害国家安全；③造成环境污染损害的。中外合作经营企业法组织机构：1.董事会（法人——有限责任公司）2.联合管理委员会（非法人——合伙企业）→董事会或者联合管理委员会的成员不少于3人，任期不超过3年。外商先行回收投资的规定：1.方式①可在合作合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例；②经财政税收机关批准，在合作企业缴纳所得税前回收投资；中外合作经营企业法外商先行回收投资的规定：2.法定条件①合同中约定合作期限届满，企业全部固定资产无偿归中国合作者所有；②税前回收投资的，必须提出申请并经财政税收机关审批；③双方必须依法、依约承担企业的债务；④报外资审批机关审批；⑤应先弥补企业亏损。中外合作经营企业法经营期限：1.合作双方协商确定，并在合同中订明；2.双方同意延长的，应在期限届满180日前向审批机关提出申请；3.合同约定外国投资者先行回收投资，且投资已回收完毕的，合作企业期限届满不再延长，但外国投资者增加投资，经双方协商同意的除外。外资企业法（略）七、合同法律制度合同：平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

（有关身份关系的协议适用其他法律规定）

法律特征：

1.合同是一种民事法律行为2.合同是多方当事人意思表示一致的民事法律行为3.合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为4.合同是债发生的根据之一合同的分类1.双务合同（买卖合同）与单务合同（赠与合同）2.有偿合同（买卖合同）与无偿合同（赠与合同）3.诺成性合同（买卖合同）与实践性合同（保险合同）4.要式合同（保险合同）与不要式合同（买卖合同）5.有名合同（买卖合同）与无名合同（保险合同）6.主合同（借贷合同）与从合同（担保合同）合同的订立概念：当事人协商确定合同内容的过程。（要约+承诺的过程）要约：希望和他人订立合同的意思表示1.内容具体明确（包含合同的主要条款）2.经受约人承诺，要约人即受该意思表示约束

注：区别要约和要约邀请（希望他人向自己发要约）→出租车、自动售货机、悬赏广告等；寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等；合同的订立要约的法律效力1.生效：到达受要约人时生效2.拘束力：要约人不得随意变更、撤回和撤销3.撤回：要约到达受要约人之前或者与要约同时到达4.撤销：受要约人发生承诺通知之前到达【例】A在2月17日上午用航空挂号信的方式寄出一份要约给B，A要约中注明“不可撤销”字样，规定受要约人B在2月25日前答复有效；但A又于2月17日下午用电报发出撤回通知，该撤回通知于2月18日上午送达B处。B于2月19日才收到A航空邮寄来的要约，收到后B于2月20日发出接受通知。事后，A、B双方对合同是否成立发生了纠纷。合同的订立承诺：受要约人同意要约的意思表示

1.作出承诺的人必须是受要约人2.承诺的内容须与要约的内容一致（作出实质性的变更时视为新要约）3.承诺人必须在要约的有限期限内进行

（迟到的承诺视为新要约）4.承诺通知到达要约人时生效，承诺生效时合同成立5.撤回：承诺通知到达要约人前或同时到达自测案例【例】甲厂向乙厂发函，表示愿意以1万元价格出让设备一台。乙厂回复：需该设备，但价格应为8000元。甲厂回函，价格可为9000元，复函即供货。乙厂经办人工作不负责任，接到甲的信函，未予处理。后甲厂将设备送至乙厂。问：

（1）本案中，哪些是要约，哪些是承诺？答：1万元价格出让设备（要约）；8000元价格愿意购买（新要约）；9000元价格（新要约）；无承诺

（2）甲、乙之间的合同是否成立？答：合同不成立，只有要约，没有承诺合同的内容概念：当事人在合同中就双方的权利义务约定的各项条款《合同法》第12条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：(一)当事人的名称或者姓名、住所；(二)标的；(三)数量；(四)质量；(五)价款或者报酬；(六)履行期限、地点和方式；(七)违约责任；(八)解决争议的办法。”

注：格式条款：提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效

【例】宾馆十二点退房，饭店谢绝自带酒水

××订购协议甲方：××公司法定代表人：×××乙方：×××（身份证号码）甲乙双方本着友好、诚信的原则，就××货物的订购事宜达成如下一致意向，双方共同遵守。1.甲方向乙方订购××1000公斤，价格：××元/公斤2.产品质量要求：与乙方提交的样品相符。3.交货时间：2004年12月15日；4.交货方式：买方自提。地点：卖方仓库。5.违约责任：若甲方未能及时提货或者未能付款，每日按总货款的1％支付违约金；若乙方未能及时交货，每日按总货款的0.5％支付违约金。6、争议解决方式：因本合同所生争议，提交杭州市仲裁委员会仲裁解决。7、本合同一式两份，自甲乙双方签字（盖章）之日其生效。甲方（盖章）：乙方（签字）：年月日年月日合同的形式1.口头形式：当面洽谈、电话实用广泛、简便易行，日常生活中采用较多2.书面形式：合同书、信件、数据电文3.其他形式：推定（默示）以作出一定的行为作承诺【例】甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。案例2005年12月28日，福建省将乐县农民黄某与上海广达公司达成口头协议：黄某以2.7万元的价钱购买广达公司的木材削片机与烘干机各一套。黄某交付2000元定金，广达公司代为发运机器并派人员上门安装、调试，待机器调试成功并运转正常后，黄某交付全部货款。口头协议签订的次日，广达公司即向黄某发运了全部货物。1月20日，广达公司即派人员上门安装、调试。但黄某一直未按约定支付全部货款，广达公司多次催讨未果，遂将黄某诉至法院，要求其支付货款并赔偿相应损失。案例案件审理中，黄某以该机器是从一个姓王的人处购卖为由，拒不承认自己与广达公司之间存在直接的买卖关系，并提供了两名证人出庭作证。由于双方没有订立书面合同，广达公司除了请负责安装机器的工人出庭作证之外，无法向法庭提交其他证据。法院认为广达公司提供的唯一证据，即安装机器工人的证言证明效力不高，因为该工人是被雇佣的，其与公司存在着事实上的利害关系。于是认定广达公司所主张的原、被告间买卖合同关系存在的事实证据不足，遂驳回了广达公司的诉讼请求。合同的效力合同成立≠合同生效生效合同的条件：主体条件——具有缔约行为能力主观条件——意思表示真实合法条件——不违反法律或社会公共利益生效合同的时间：依法成立的自成立时生效法律规定要办理相关手续的自办理相关手续后生效约定附条件和附期限的自条件成就或期限届满时生效合同的效力无效合同：

《合同法》第52条1.一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益2.恶意串通，损害国家、集体或第三人利益3.以合法形式掩盖非法目的4.损害社会公共利益5.违反法律、行政法规强制性规定

→无效的法律后果：自始无效，返回合同前的状态【例】四川泸州二奶遗赠案合同的效力-案例【例】四川泸州二奶遗赠案

案情：蒋某与黄某于1963年5月登记结婚。1996年，黄某与比他小近30岁的张某相识后，二人便一直在外租房公开同居生活。2001年初，黄某因肝癌晚期住院治疗，2001年4月18日立下书面遗嘱，将总额为6万元的财产赠与张某。4月22日，黄某因病去世。张某以蒋某侵害其财产权为由诉讼至泸州纳溪区人民法院。

法院判决：纳溪区法院认为遗赠人黄某的遗赠行为违反了法律的原则和精神，损害了社会公德，破坏了公共秩序，应属无效行为。依照我国民法通则第7条的规定，判决驳回原告张某的诉讼请求。合同的效力可撤销的合同：1.重大误解订立的合同2.订立合同时显失公平3.欺诈、胁迫或者乘人之危

→撤销的法律后果：撤销前有效，被撤销后自始无效*当事人行使撤销权的期间为自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，超过1年的，撤销权消灭。合同的效力效力待定的合同：1.限制民事行为能力人依法不能订立的合同2.无权代理人以被代理人名义订立的合同3.无处分权的人处分他人财产的合同【例】村民甲外出打工，将自己的水牛委托乙照料。乙因为儿子结婚急需用钱，将该水牛以自己的名义卖给临村的丙。问：1.乙卖牛的行为属于无权代理还是无权处分；2.乙丙订立的合同是无效合同还是效力待定的合同。自测案例【例】2007年7月5日，甲授权乙以甲的名义将甲的一台笔记本电脑出售，价格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的价格购买。乙遂对丙说：“大家都是好朋友，甲说最低要8000元，但我想6000元卖给你，他肯定也会同意的。”乙遂以甲的名义以6000元将笔记本电脑卖给丙。下列说法中，正确的有（）

A.该买卖行为无效B.乙是无权代理行为C.乙可以撤销该行为D.甲可以追认该行为合同的履行合同履行的原则1.全面履行原则：适当的履行期限、履行地点；适当的履行方式；全面完成合同义务2.协作履行原则：基于诚信要求协助对方当事人履行合同合同履行的规则：1.没有约定的可以补充协议→不能达成的按合同条款或交易习惯确定，仍不能确定的如何履行？2.逾期交付标的物的，价格上涨或下降时如何处理？合同的履行合同履行的抗辩

权利未发生的抗辩、权力已消灭的抗辩、抗辩权抗辩权：同时履行抗辩权、后履行抗辩权、不安抗辩权【例】甲向乙订购一批瓷器，约定同时交货付款，之后乙向甲请求支付货款，甲未允。并作如下抗辩：1.自己未满18周岁；2.货款早已汇入乙的账户；3.约定同时交货付款，自己无先付款的义务。合同的履行合同履行的保全代位权：次债务人（A）→债务人（B）→债权人（C）C对B的债权合法B怠于行使对A的债权以致于损害CB对A的债权已到期且非人身债权撤销权：第三人（A）←债务人（B）→债权人（C）B的行为明显不合理，对C造成损害A知道该情形C行使撤销权的期限是1年合同的履行合同履行的担保保证

【例】甲向乙借1万元，乙担心甲不能还钱，让甲找一个保证人，甲找到丙当保证人，到期甲不能还钱，如何处理？

1.保证分一般保证和连带责任保证。没有约定或者约定不明，按照连带责任保证2.两个以上保证人，按照约定承担保证份额，没有约定的，承担连带责任3.法定保证期间为6个月，约定的除外合同的履行抵押

【例】甲向银行借10万元，银行要求提供抵押，甲将房子抵押给银行，到期甲不能还钱，应如何处理？1.抵押可以是动产和不动产2.须办理抵押登记（《担保法》第四十二条）3.抵押合同自登记之日有效4.抵押合同后抵押财产出租的，不得对抗抵押登记5.未经抵押权人同意，抵押人不得转让抵押财产6.抵押物折价或以拍卖、变卖所得的价款实现抵押合同的履行质押【例】甲向乙借2万元，乙要求甲提供担保，甲将佩带的劳力士手表交给乙，到期甲不能还钱，如何处理？

1.质押分为动产质押和权利质押2.质押转移标的物的占有，抵押不转移标的物的占有定金【例】甲买5000元的电脑，暂时没货，店主让甲交500元定金。1.到期甲没来取电脑；2.甲来取电脑，店主未能给电脑；分别如何处理？

1.给付方不履行无权返还；收受方不履行双倍返还2.定金数额不得超过主合同标的额的20%合同的履行留置【例】甲到服装店去加工衣服，没有付加工费，到期也没有去取衣服，服装店可以依法将衣服留置，经过一个合理的期限，甲还是未来取，应如何处理？

1.债权人按照合同约定占有债务人的动产2.保管合同、运输合同、加工承揽合同等3.留置权人妥善保管留置物4.同一财产已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿合同的转让和终止债权转让：合同债权人将其债权全部或部分转让给第三人债务转让：合同债务人通过协商，将合同债务全部或部分让与第三人承担注：债权转让应通知债务人，未经通知的，该转让对债务人不发生效力；债务转让的，应当经债权人同意合同的终止：1.债务已经按照约定履行；2.合同解除；3.债务相互抵消；4.债务人依法将标的物提存；5.债权人免除债务；6.债权债务同归于一人；7.法律规定或当事人约定终止的其他情形。违约责任违约行为的形态：1.不履行；2.履行延迟；3.不适当履行；4.预期违约承担违约责任的方式：1.继续履行；2.采取补救措施；3.赔偿损失；4.支付违约金；5.定金罚则注：赔偿损失主要是补偿性的，但例外也可能是惩罚性的，如《消费者权益保护法》第49条。合同中既约定违约金又约定定金的，可以选择适用，但不能同时并用。案例【例】甲乙订立买卖合同约定：甲向乙交付200吨铜材，货款为200万元；乙向甲支付定金20万元；如任何一方不履行合同应支付违约金30万元。甲因将铜材卖给丙而无法向乙交货。在乙向法院起诉时，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是（

）。

A．请求甲双倍返还定金40万元

B．请求甲支付违约金30万元

C．请求甲支付违约金30万元，同时请求甲双倍返还定金40万元

D．请求甲支付违约金30万元，同时请求返还定金20万元买卖合同概述：买卖合同是典型的双务、有偿、诺成合同【例】甲在集市上买鹅，看中了乙卖的母鹅，双方商定了价款后，甲付了款，当乙提起鹅正要交给甲的时候，鹅刚好下了个蛋，双方对于鹅蛋的归属发生了争议。鹅蛋应该归谁所有？

标的物所有权出卖人买受人

价款买卖合同当事人的权利义务：1.所有权转移：一般交付时转移，另有约定除外2.标的物风险承担：一般以交付为界，另有约定除外3.标的物质量与检验：出卖人负有瑕疵担保义务，买受人检验【例】A与B订立了一份毛驴买卖合同。合同约定A向B交付5头驴，分别是毛驴1、毛驴2、毛驴3、毛驴4、毛驴5。总价款1万元；B向A交付定金3000元，余下的款项B在半年内付清。双方还约定，在B向A付清驴款之前，A保留该5头驴的所有权，A向B交付了5头驴。买卖合同（1）假设在驴款付清之前，毛驴1被雷电击死，该损失由谁承担？为什么？

由A承担，买卖合同标的物的风险承担一般交付时转移，另有约定除外（2）假设在驴款付清之前，毛驴2生下一头小驴，小驴归谁所有，为什么？

由A承担，理由同上（3）假设在驴款付清之前，毛驴3踢伤了C，C花去医药费用和误工费共计2000元，该损失应由谁承担，为什么？

由B承担，因为B是饲养者和管理者。赠与合同概述：赠与合同是单务、无偿、诺成合同赠与合同的终止：1.任意撤销：财产权利移转之前2.法定撤销：严重侵害赠与人或近亲属/不履行相关义务3.法定解除：经济状况显著恶化，严重影响生产生活

财产赠与人受赠人

表示接受赠与合同【例】甲乙是叔侄，乙考司法考试屡考不中，一日，甲对乙说：“你今年如能考取，赠金万元。”为示郑重，双方立有字据。乙发奋攻读，果然考取。遂要求甲履行诺言，但此时两家关系恶化，对此，甲是否可以不履行？可以撤销，属于任意撤销【例】甲、乙签订赠与合同，约定甲赠给乙一辆汽车，后因为乙酒后驾车导致甲死亡，该赠与是否可以撤销，如何撤销？

可以撤销，6个月内由甲的继承人撤销借款合同概述：金融机构贷款的借款合同是诺成合同，自然人之间的借款合同是实践合同【例】甲因为盖房急需用钱，2月4日向邻居乙提出借钱，2月5日乙答复同意，2月6日双方立下字据，2月7日乙将钱交给甲。此借款合同生效日期为哪一天？

本金、利息借款人贷款人

本金借款合同当事人的权利义务

1.利息：不满一年的，返还时支付；一年以上的，每满一年支付；可以提前偿还，利息按照实际期间计算2.自然人之间的借款：对于支付利息没有约定的视为无息，约定不能违反国家规定（同期银行利率4倍）【例】李四因购电脑借张三1万元，约定2年还本，逾期不还支付违约金300元。2年后李四仍未还钱，对此，张三可请求李四退还：A.1万元本金B.300元违约金C.1万元本金的逾期利息D.1万元本金的2年利息租赁合同概述：租赁合同是双务、有偿、诺成合同租赁合同的期限最长不超过二十年；租赁期限在6个月以上，应采取书面形式，否则视为不定期

标的物使用、收益出租人承租人

租金租赁合同当事人权利义务：1.承租人应妥善保管租赁物：承租人未按照约定的方法使用租赁物，致使损耗，出租人可以要求解除合同并赔偿损失2.出租人应当履行维修租赁物的义务3.经出租人同意，承租人可对租赁物进行改善或增设

4.转租：经出租人同意，承租人可以转租第三人5.买卖：买卖不破租赁，出租人出卖租赁物的，同等条件下，承租人有优先购买权八、质量管理法律制度产品质量法概述产品的界定：是指经过加工、制作，用于销售的产品。【例】芝麻油、冰毒、电力、菜场蔬菜、还未投放市场的研制产品、药品、枪支是不是产品？排除：初级农产品和天然产品；不动产；半成品、在制品；军工产品；非用于销售的产品/20120415/n340597182.shtml产品质量法产品质量法：调整在生产、流通以及监督管理过程中，因产品质量而发生的各种经济关系的法律规范的总称。

1.产品监管法——国家与生产者、销售者2.产品责任法——生产者、销售者与消费者主体法律制度包括：《产品质量法》（1993）2000年修改；《食品卫生法》；《农产品质量安全法》；《药品管理法》；《标准化法》产品质量法产品质量监督管理制度工业产品生产许可证制度（事前）《工业产品生产许可证管理条例》2005年9月产品质量法《工业产品生产许可证管理条例》第2条：下列重要工业产品的企业实行生产许可证制度：（一）乳制品、肉制品、饮料、米、面、食用油、酒类等直接关系人体健康的加工食品；（二）电热毯、压力锅、燃气热水器等可能危及人身、财产安全的产品；（三）税控收款机、防伪验钞仪、卫星电视广播地面接收设备、无线广播电视发射设备等关系金融安全和通信质量安全的产品；（四）安全网、安全帽、建筑扣件等保障劳动安全的产品；（五）电力铁塔、桥梁支座、铁路工业产品、水工金属结构、危险化学品及其包装物、容器等影响生产安全、公共安全的产品；（六）法律、行政法规要求依照本条例的规定实行生产许可证管理的其他产品。产品质量法企业质量体系认证制度（事中）企业审核、评定认证证书认证机构认证申请ISO9000ISO14000

产品质量认证制度2003年8月1日我国对涉及人类健康和安全、动植物生命和健康、环境保护、公共安全的产品实行强制认证制度。产品质量法产品质量监督检查制度（全过程）

1、国家监督检查(1)可能危及人体健康和人身、财产安全的产品(2)影响国计民生的重要工业产品(3)消费者、有关组织反映有质量问题的产品

2、地方监督检查

(1)抽查原则免检标志产品质量法产品召回制度（事后）1.召回制度是指流通中的产品存在缺陷,可能会导致损害发生的情况下,产品的生产经营者敦促消费者交回缺陷产品,消除缺陷防止危害发生的一种事先救济制度。2.美国产品召回制度：最早1966年。可召回产品15000种以上，重点监控对象包括玩具、婴儿床、服装、家用电器、动力工具、家具等日用品。3.我国产品召回制度：目前只限汽车。《缺陷汽车产品召回管理规定》（04.10.10实施)产品质量法华晨宝马汽车有限公司将从2009年11月3日起，主动召回2009年7月13日到2009年8月31日期间生产的1582辆BMW5系长轴距版轿车。制动总泵在使用过程中可能导致内部某个密封圈损坏，因而可能发生在缓慢制动过程中踏板行程较长且制动力略有降低的情况。

产品质量法生产者的产品质量义务产品质量担保义务（无产品缺陷和产品瑕疵）1.产品应当符合默示质量保证（1）不存在危及人身、财产安全的不合理的危险。有保障人体健康，人身、财产安全的国家标准、行业标准的，应当符合该标准。（2）具备产品应当具备的使用性能。但是，对产品存在使用性能的瑕疵作出说明的除外。2.产品应当符合明示质量保证（1）符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准，符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况。产品质量法生产者的产品质量义务产品质量标识义务1.有产品质量检验合格证明；2.有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址；3.根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格、等级、所含主要成份的名称和含量的，用中文相应予以标明；需要事先让消费者知晓的，应当在外包装上标明，或者预先向消费者提供有关资料；4.限期使用的产品，应当在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期；5.使用不当，容易造成产品本身损坏或者可能危及人身、财产安全的产品，应当有警示标志或者中文警示说明。6.裸装的食品和其他根据产品的特点难以附加标识的裸装产品，可以不附加产品标识。产品质量法生产者的产品质量义务产品包装义务易碎、易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品以及储运中不能倒置和其他有特殊要求的产品，其包装质量必须符合相应要求，依照国家有关规定作出警示标志或者中文警示说明，标明储运注意事项。产品质量法生产者的产品质量义务生产者的禁止性义务1.不得生产国家明令淘汰的产品。2.不得伪造产地，不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址。3.不得伪造或者冒用认证标志等质量标志。4.生产的产品，不得掺杂、掺假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格产品冒充合格产品。

【例】美之味公司发运一批鸡蛋，用印有“海霸牌皮鞋”的纸箱包装，在运输过程中，由于装卸工未轻拿轻放而损坏若干件，该损失应由下列哪个部门承担？（）A．美之味B．装卸公司C．运输公司D．装卸工产品质量法销售者的产品质量义务作为性义务1.进货检验义务2.保证产品质量义务3.产品质量标识义务不作为性义务

【例】依据产品质量法，销售者不得从事的行为包括？A．降价销售即将到保质期的奶粉B．从河北购进一批葡萄，在商品标签上却标明新疆C．低于购进价格销售不太新鲜的水果D．销售的进口商品没有中文标识产品质量法生产者、销售者的产品质量责任生产者：承担严格责任

免责条件：（1）未将产品投入流通的；（2）产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的；（3）将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。销售者：承担过错责任或过错推定（1）销售者不能指明缺陷产品的生产者或供货者的，销售者应当承担赔偿责任。

产品质量法【例】甲从宏胜电器商店购买一台彩电，拿回家后，其父指责其乱花钱，坚持让甲退掉彩电。甲嫌退货麻烦，与邻居乙协商后，同意以原价将彩电转让给乙。乙付款后将彩电拿回家，看了一个星期后，某日彩电突然爆炸，将正在乙家看电视的甲左眼炸伤，乙的脸部炸伤。乙认为，甲卖给自己的电视机质量有问题，甲应当赔偿自己医疗费和整容费。甲认为，彩电的所有权已经转移，乙的电视机炸伤了自己的左眼，乙应当赔偿自己的医疗费。二人各执一词，争执不休。问：谁应当对甲、乙的人身伤害承担赔偿责任？是什么性质的法律责任？案例自测【例】某体育器材厂生产的拉力器，成品出厂前经检验员的严格检测，将有严重缺陷的产品存入废品库房。该库房的管理员从废品库房中私自拿了一件拉力器送给了其朋友。其朋友正常使用的情况下因产品缺陷导致断裂造成了严重损害。对该损害的处理，以下说法正确的是（）。A.体育器材厂对受害者的损害不承担任何责任，库房管理员承担责任B.体育器材厂承担主要责任，库房管理员承担次要责任C.体育器材厂和库房管理员承担连带责任D.体育器材厂如果能举出充分证据证明受害者的产品不是在市场上购买的就免责九、消费者权益保护法律制度消费者权益保护法：调整在保护消费者权益过程中发生的经济关系的法律规范的总称1.国外立法例：美国1906年《联邦食品和药品法》；英国1987年《消费者利益保护法》；日本1968年《保护消费者基本法》2.我国立法：1993年《消费者权益保护法》；以及《反不正当竞争法》、《产品质量法》等消费者：是指为满足生活消费的需要而购买、使用商品或接受服务的人。（包括农业生产资料）案例2-1王海诉华联商厦赔偿案