2020注会经济法考点-合同法律制度

第四章合同法律制度本章考点在最近3年的考试中，本章的平均分值为16分，属于重点章节之一，且每年必然会考查案例分析题。本章复习难度不大，重在结合实例对考点理解。重点关注买卖合同、融资租赁合同、租赁合同、借款合同、建筑工程合同等考点易出案例分析题。本章考情（其中1套试卷）题型2017年2018年2019年单选题1题1分1题1分1题1分多选题1题1.5分案例分析题合计1题17分2题18分1题6问14分2题15分1题4问10分5题12.5分翥^芍"点第一单元合同的基本理论【考点1】合同的分类（★）按当事人是否相互负有对单务合同赠与合同、保证合同等价双务合同买卖合同、承揽合同、租赁合同等按是否以交付标的物为成诺成合同赠与合同、质押合同等立要件实践合同保管合同、自然人借款合同、定金合同【考点2】合同的相对性（★★★）（2010年单选题；2011年单选题；2014年案例分析题；2015年案例分析题）【解释】合同的相对性，指合同是在特定的合同当事人之间发生权利义务关系，当事人只能基于合同向另一方当事人提出请求或提起诉讼，不能向无合同关系的第三人提出合同上的请求。1.涉及第三人的合同（1）向第三人履行当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当由债务人向债权人承担违约责任。（2）由第三人履行当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务有瑕疵的，应当由债务人向债权人承担违约责任。【考题・单选题】甲公司与乙公司订立货物买卖合同，约定出卖人甲公司将货物送至丙公司，经丙公司验收合格后，乙公司应付清货款。甲公司在送货前发现丙公司已濒于破产，遂未按时送货。根据合同法律制度的规定，下列各项中，正确的是（）。（2011年）A.甲公司应向乙公司承担违约责任B.甲公司应向丙公司承担违约责任C.甲公司应向乙公司、丙公司分别承担违约责任D.甲公司不承担违约责任【答案】A【解析】（1）由于合同关系具有相对性，因此，违约责任也具有相对性，即违约责任只能在特定的具有合同关系的当事人之间发生。（2）当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，债务人（甲公司）应当向债权人（乙公司）承担违约责任。2.相对性的例外（1）合同保全措施（代位权、撤销权）（2）所有权让与不破租赁（买卖不破租赁）（3）建筑工程合同（分包）第二单元合同的订立【考点1】要约与承诺（★★★）（2000年案例分析题；2001年多选题；2003年单选题；2007年单选题；2012年单选题；2016年单选题）.要约（1）要约与要约邀请「基本含义要点「希望和他人订立合同的意思①内容具体明确（主体、标的、数量）要约表示。可以向特定人发出，也②表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示可以向非特定人发出的约束①商品价目表、招标公告、拍卖公告、招股说明要约邀请邀请他人向自己发出要约书都是要约邀请②商业广告一般是要约邀请，符合要约条件的构成要约（如悬赏广告）（2）要约的效力生效要约的生效：到达主义（要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者邮箱、信箱等，即为送达）撤回要约生效之前（撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人）

撤销条件要约生效之后，受要约人发出承诺之前例外①要约人确定了承诺的期限②他形式表小不口」撤销③受要约人有理由相信M「可撤销，且已经为履行合同作了准备庆〃人、以二7T,、玉-I-/X-二7T,、玉F工L/J、L、ttV-TT^/匚=T-U--、肚l=t1=1失效要约撤销；承诺期满未作承诺；拒绝要约到达；实质性变更（合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方式等内容的变更）【例题・单选题】甲公司于4月1日向乙公司发出订购一批实木沙发的要约，要求乙公司于4月8日前答复。4月2日乙公司收到该要约。4月3日，甲公司欲改向丙公司订购实木沙发，遂向乙公司发出撤销要约的信件，该信彳^于4月4日到达乙公司。4月5日，甲公司收到乙公司的回复，乙公司表示暂无实木沙发，问甲公司是否愿意选购布艺沙发。根据《合同法》的规定，甲公司要约失效的时间是（）。A.4月3日B.4月4日C.4月5日D.4月8日【答案】C【解析】（1）确定了承诺期限的要约不得撤销；（2）受要约人接到要约后，对要约的内容作出实质性变更的，该要约失去效力。乙公司4月5日的回复对要约进行了实质性变更，导致原要约失效。.承诺【解释】承诺是“受要约人”同意要约的意思表示。承诺应当由受要约人向要约人作出，并在要约确定的期限内到达要约人。（1）承诺期限（起算点）要约以信件或电报方式信件载明的日期（电报交发之日）一投寄的邮戳日期要约以电话、传真等通讯方到达受要约人时要约以电话、传真等通讯方到达受要约人时（2）承诺迟延与迟到I（超过承诺期限发出一承诺迟延新要约，除非要约人及时通知受要约人该承诺有效在承诺期限内发出，通常能够及时到达要约人，但因其他原因导致迟至I」承诺迟到—承诺有效，除非要约人及时表示不接受（3）承诺的撤回①承诺人发出承诺后反悔的，可以撤回承诺，其条件是撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人，即在承诺生效前到达要约人。②承诺生效（承诺自通知到达要约人时生效），合同成立。因此，承诺不存在撤销的问题。【考题1・单选题】2011年4月24日，甲向乙发出函件称：“本人欲以每吨5000元的价格出售螺纹钢100吨。如欲购买，请于5月10日前让本人知悉。”乙于4月27日收到甲的函件，并于次日回函表示愿意购买。但由于快递公司投递错误，乙的回函于5月11日方到达甲处。因已超过5月10日的最后期限，甲未再理会乙，而将钢材售与他人。乙要求甲履行钢材买卖合同。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。（2012年）A.甲、乙之间的合同未成立，甲对乙不承担任何责任B.甲、乙之间的合同未成立，但乙有权要求甲赔偿信赖利益损失C.甲、乙之间的合同成立但未生效，甲有权以承诺迟到为由撤销要约D.甲、乙之间的合同成立且已生效，乙有权要求甲履行合同【答案】D【解析】由于甲未及时通知乙承诺已经迟到且不接受，因此，甲、乙之间的合同已经成立且生效，乙有权要求甲履行合同。【考题2・单选题】根据合同法律制度的规定，下列情形中，构成有效承诺的是（）。（2016年）A.受要约人向要约人发出承诺函后，随即又发出一份函件表示收回承诺，两封函件同时到达要约人B.受要约人在承诺期内发出承诺，正常情形下可如期到达要约人，但因连日暴雨致道路冲毁，承诺通知到达要约人时已超过承诺期限，要约人收到承诺通知后未作任何表示C.受要约人发出表示承诺的函件时已超过要约人规定的承诺期限，要约人收到后未作任何表示D.受要约人向要约人回函表示：“若价格下调5%我司即与贵司订立合同。”【答案】B【解析】（1）选项A:承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人；（2）选项B:受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，为迟到承诺，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，迟到承诺为有效承诺；（3）选项C:受要约人超过承诺期限发出承诺的，为迟延承诺，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，迟延承诺应视为新要约；（4）选项D:受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。【考点2】合同成立的时间与地点（★★）（2000年案例分析题；2001年案例分析题）1.合同成立的时间|承诺生效时［合同书形式双方签字或盖章时；有先后时，最后-方签字或盖章时书面［信件、数据电文双方约定成立之前签确认书：签订确认书时合同当事人约定米用书面形式订立合同，当事人未米用书面形式或者在签字、实际履行m早N刖,力La“复仃士攵乂力升Hk」力修又网,以口1叫风”2.合同成立的地点一般来说，承诺生效的地点为合同的成立地点。（1）采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。（2）当事人采用合同书、确认书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。（3）当事人对合同的成立地点另有约定的，按照其约定。【考点3】格式条款与免责条款（★★）（2012年案例分析题；2014年多选题）主曰一.：M口口「米取合理方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方提小说明的要求，对该条款予以说明■■（1）具有《合同法》合同无效和免责条款无效情形条款无效-—（2）免除自己责任、加重对方责任、排除对方主要权利［格式条款］（1）对格式条款的理解发生争议的，应当按照“字面含义及通常理解”予以解释条款解释（2）对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释（3）格式条款与非格式条款不一致的，应当米用“非格式条款”（1）造成对方人身伤害的免责条款无效（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的【考题•多选题】根据合同法律制度的规定，合同中的下列免责条款中，无效的有（）。（2014年）A.排除因故意造成对方人身伤害的责任B.排除因故意造成对方财产损失的责任C.排除因重大过失造成对方财产损失的责任

D.排除因重大过失造成对方人身伤害的责任【答案】ABCD【解析】（1）选项AD:造成对方人身伤害的免责条款无效；（2）因“故意或者重大过失”造成对方财产损失的免责条款无效。【考点4】缔约过失责任（★★）（2016年单选题；2018年单选题）【解释】缔约过失责任指当事人在订立合同过程中，因故意或者过失致使合同未成立、未生效、被撤销或无效，给他人造成损失而应承担的损害赔偿责任。如假借订立合同，恶意进行磋商，给对方造成损失的。缔约过失责任违约责任责任产生时间/、同合同成立之前合同生效之后适用范围不同合同未成立、未生效、合同无效生效合同—赔偿范围不同信赖利益损失可期待利益损失【提示】可期待利益的损失要大于或等于信赖利益的损失。【考题1・单选题】根据合同法律制度的规定，下列关于缔约过失责任的表述中，正确的是（）。（2016年）A.一方当事人假借订立合同恶意进行磋商，给他人造成损失的，可成立缔约过失责任B.缔约过失责任仅在合同成立时适用C.缔约过失责任赔偿的是可期待利益损失D.缔约过失责任的赔偿额通常大于违约责任【答案】A【解析】（1）选项B:缔约过失责任适用于合同成立之前；（2）选项CD缔约过失责任赔偿的是信赖利益的损失，而违约责任赔偿的是可期待利益的损失。可期待利益损失要大于或等于信赖利益的损失。【考题2・单选题】根据合同法律制度的规定，下列各项中，应当承担缔约过失责任的是（）。（2018年）A.丙未按时履行支付租金的义务B.丁驾驶机动车违反交通规则撞伤行人C.甲假借订立合同，恶意与乙进行磋商D.戊辞职后违反竞业禁止约定从事同业竞争【答案】C【解析】（1）选项AD应承担违约责任；（2）选项B应承担侵权责任。第三单元合同的履行【考点1】合同约定不明的确定规则（★★）（2006年案例分析题；2007年案例分析题；2010年单选题；2014年单选题）总规则「协议补充一按有关条款或交易习惯一按合同法规定质量要求r按照国家标准、行业标准一按照通常标准或符合合同目的特定标准价款或报酬按照订立合同时履行地的市场价格履行（1）给付货币的，在接受货*方所在地履行履行地点（2）交付不动广的，在/、动厂所在地履行具体规则（3）其他标的，在履行义务一方所在地履行履行期限伍务人可以随时履仃；伍权人也可以随时要求履仃，但都应当给对方必要的准备时间履行方式按照有利于实现合同目的的方式履行履行费用由履行义务一方负担【考题1・单选题】甲将一台电脑无偿借给乙使用，期限为3个月。在借用期内，甲和丙订立了买卖该电脑的合同，但未对电脑的交付问题进行约定。下列有关该电脑交付的表述中，正确的是（）。（2010年）A.丙有权请求甲立即交付电脑B.丙有权随时请求甲交付电脑，但应当给甲必要的准备时间C.丙有权请求乙立即交付电脑D.丙有权随时请求乙交付电脑，但应当给乙必要的准备时间【答案】B【解析】（1）选项AB:履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间；（2）选项CD买卖合同在甲丙之间成立，根据合同的相对性原理，丙只能要求合同相对人甲交付电脑，无权请求第三人乙交付电脑。【考题2・单选题】甲、乙两公司的住所地分别位于北京和海口，甲向乙购买一批海南产香蕉，3个月后交货，但合同对于履行地点以及价款均无明确约定，双方也未能就有关内容达成补充协议，依照合同其他条款及交易习惯也无法确定，根据合同法律制度的规定，下列关于合同履行价格的表述中，正确的是（）。（2014年）A.按合同订立时海口的市场价格履行B.按合同履行时海口的市场价格履行C.按合同履行时北京的市场价格履行D.按合同订立时北京的市场价格履行【答案】A【解析】（1）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；（2）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。本题中，乙公司作为接受货币一方，履行地点为海口，履行价格为订立合同时海口的市场价格。【考点2】“双务合同”履行中的抗辩权（★★★）（2000年单选题；2010年单选题；2012年单选题；2015年单选题；2016年案例分析题；2017年单选题、案例分析题）1.同时履行抗辩权、先履行抗辩权权利人事由及权利同时履行抗辩权（2016年案例分析题）双方同一双务合同，没有先后履行顺序：一方未履行或履行不符合约定，对方可拒绝其相应的履行要求先履行抗辩权（2017年单选题）后履行一方同一双务合同，或履行不符合约定，有先后履行顺序：先履彳L方未履行后履行方可拒绝其相应的履行要求2.不安抗药阮^（2017年案例分析题）主张权利人同一双务合同，有先后履行顺序+先履彳L方（1）经营状况严重恶化（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务主张情形（有确切证据）（3）丧失商业信誉【提示】没有确切证据中止履行的，应承担违约责任主张权利中止履行（应及时通知对方）对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同【考题1・单选题】2010年3月8日，甲向乙借用电脑一台。3月15日，乙向甲借用名牌手表一块。5月10日，甲要求乙返还手表，乙以甲尚未归还电脑为由，拒绝返还手表。根据合同法律制度和物权法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。（2010年）A.乙是在行使同时履行抗辩权，可以暂不返还手表B.乙是在行使不安抗辩权，可以暂不返还手表C.乙是在行使留置权，可以暂不返还手表D.乙应当返还手表【答案】D【解析】（1）选项AB:抗辩权的行使限于“同一双务合同”，甲向乙借用电脑和乙向甲借用名牌手表属于两个合同；（2）选项C:债权人合法占有债务人的动产，在债务人不履行到期债务时，债权人有权依法留置该财产，但是，债权人占有的动产与债权应当属于同一法律关系，企业之间留置的除外；在本案中，甲乙并非企业，乙占有的手表与其要求甲返还电脑的债权并不属于同一法律关系，乙不享有留置权。【考题2・单选题】甲、乙双方签订一份煤炭买卖合同，约定甲向乙购买煤炭1000吨，甲于4月1日向乙支付全部煤款，乙于收到煤款半个月后装车发货。3月31日，甲调查发现，乙的煤炭经营许可证将于4月15日到期，目前煤炭库存仅剩700余吨，且正加紧将库存煤炭发往别处。甲遂决定暂不向乙付款，并于4月1日将暂不付款的决定及理由通知了乙。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。（2012年）A.甲无权暂不付款，因为在乙的履行期届至之前，无法确知乙将来是否会违约B.甲无权暂不付款，因为甲若怀疑乙届时不能履行合同义务，应先通知乙提供担保，只有在乙不能提供担保时，甲方可中止履行合同C.甲有权暂不付款，因为甲享有先履行抗辩权D.甲有权暂不付款，因为甲享有不安抗辩权【答案】D【解析】应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有“丧失或者可能丧失"履行债务能力的情形时，可以行使不安抗辩权，中止合同履行。【考题3・单选题】甲、乙双方签订买卖合同，约定甲支付货款一周后乙交付货物。甲未在约定日期付款，却请求乙交货。根据合同法律制度的规定，对于甲的请求，乙可行使的抗辩权是（）。（2015、2017年）A.不安抗辩权B.先诉抗辩权C.同时履行抗辩权D.先履行抗辩权【答案】D【解析】先履行抗辩权，是指双务合同的当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行（甲）一方未履行的，后履行（乙）一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。【考点3】债权人代位权（★★★）（2004年多选题；2008年案例分析题；2009年案例分析题；2010年案例分析题；2015年单选题）【解释】代位权，是指债务人怠于行使其对第三人（次债务人）享有的到期债权，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权的权利。1.代位权行使条件（1）两个债权都合法；（2）两个债权都到期；（3）债务人怠于行使一一必须是没有以诉讼或仲裁方式向次债务人主张其享有的具有“金钱”给付内容的到期债权；（4）损害了债权人债权；（5）债务人的债权非专属于自身。【解释】所谓专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。【提示】债权人的债权不受是否专属于债权人自身的限制。2.代位权诉讼（1）管辖法院：次债务人住所地法院。（2）诉讼中的抗辩：次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张。（3）费用承担：如果债权人胜诉的，诉讼费由次债务人承担，且从实现的债权中优先支付；其他必要费用债务人承担。（4）优先受偿权：债权人的债权就代位权行使的结果有优先受偿权。【考题・单选题】甲对乙的债务清偿期已届满却未履行，乙欲就甲对他人享有的债权提起代位权诉讼，根据合同法律制度的规定，甲享有的下列债权中，乙可代位行使的是（）。（2015年）A.抚恤金请求权B.劳动报酬请求权C.人身伤害赔偿请求权D.财产损害赔偿请求权【答案】D【解析】选项ABC专属于债务人自身的债权(基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利)，债权人不得行使代位权。【考点4】债权人撤销权(★★★)(2008年案例分析题)【解释】撤销权，是指债务人实施了减少财产行为，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权请求人民法院撤销债务人处分行为的权利。.债权人可撤销的行为(1)债务人"放弃债权(到期、未到期均可)、放弃债权担保或者恶意延长到期债权”的履行期限；(2)债务人“无偿转让”财产；(3)债务人以明显不合理价格进行交易且“受让人知道”该情形。【提示1】明显不合理的价格：转让价格达不到市场交易价的70前者转让价格高于市场交易价30%勺。【提示2】“放弃债权”、“无偿转让财产”不考虑第三人善意或恶意；“明显不合理的价格交易”受让方必须是恶意(明知)。.撤销权行使的期限(1)撤销权自债权人“知道或者应当知道”撤销事由之日起1年内行使；(2)自债务人的“行为发生之日”起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。【解释】“5年”期间为除斥期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。.撤销权诉讼(1)管辖法院：债务人住所地法院。(2)诉讼请求：行使范围以债权人的债权为限。(3)费用承担：债务人承担，第三人有过错的，适当分担。(4)无优先受偿权：撤销权行使的目的是恢复债务人的财产，债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权利。【例题・多选题】甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，2016年1月10日，甲公司将设备以低于市场交易价的70%专让给丙公司，对甲公司的这一行为，乙公司可以采取的措施有()。A.如果丙公司知道甲公司所欠乙公司30万无力清偿的情形，则乙公司可以行使撤销权B.不管丙公司是否知情，乙公司均有权行使撤销权C.如果乙公司有权撤销，则应当在2021年1月10日之前行使撤销权D.乙公司对撤销权行使的结果享有优先受偿权利【答案】AC【解析】(1)选项AB:债务人以明显不合理的价格与第三人进行交易的，且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的处分行为；(2)选项C:撤销权自债权人“知道或者应当知道”撤销事由之日起1年内行使，自债务人的“行为发生之日”起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭；(3)选项D:撤销权行使的目的是恢复债务人的财产，债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权利。【总结】代位权vs撤销权代位权撤销权适用情形债务人消极行为债务人积极行为—债权是否到期已经到期―「是否到期均可n—被告次债务人「债务人优先受偿权有优先权无优先权债权人胜诉的，诉讼费用由次n行使撤销权，所支付的合理费用，费用承担债务人负担，其他必要费用则由债］由债务人负担；第三人有过错的，应］务人承担当适当分担

第四单元合同担保【考点1】合同担保的基本理论（★）（2003年单选题）.担保方式（1）担保形式①人的担保一一保证②物的担保一一抵押、质押、留置③金钱担保一一定金（2）反担保【解释】为了换取担保人提供保证、抵押或质押等担保方式，担保人可以要求债务人为担保人的担保提供担保。这种由债务人或第三人向该担保人提供的担保，相对于原担保而言被称为反担保。反担保人债务人反担保人债务人债务人之外的第三人反担保方式抵押或者质押保证、抵押或者质押【提示】留置和定金不能作为反担保方式.担保合同无效的法律责任【解释】担保合同被确认无效时，债务人、担保人、债权人有过错的，应根据其过错各自承担相应的民事责任。即承担《合同法》规定的缔约过失责任。主合同有效而担保合同无效债权人无过错主合同有效而担保合同无效债权人无过错债权人、担保人有过错不应超过债务人不能清偿部分的1/2不超过债务人不能清偿部分的1/3担保人不承担责任主合同无效不超过债务人不能清偿部分的1/3担保人不承担责任导致担保合同无效「担保人无过错.主合同解除，担保合同效力主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任，除非担保合同另有约定。.“表见代表”担保法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。【考点2］保证（★★★）（2005年案例分析题；2006年案例分析题；2009年案例分析题；2012年单选题;2013年案例分析题；20142013年案例分析题；2014年案例分析题；2017年多选题；2019年单选题）1.保证合同（2012年单选题；2014年案例分析题；2017年多选题）例外情形不得为保证人的例外情形国家机关国务院批准，为使用外国政府、国际经济组织贷款而转贷的公益性的事业单位、社会团体从事经营活动的事业单位、社会团体法人法人分支机构、职能部门分支机构有法人书面授权的，在授权范围内提供担保有效【提示】不具有完全代偿能力的主体，只要以保证人身份订立保证合同后，就应当承担保证责任.保证方式一般保证和连带责任保证(2006年案例分析题；2009年案例分析题；2012年单选题；2014年案例分析题；2015年案例分析题；2017年案例分析题)连带责任保证在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照“连带责任保证”承担保证责任一般保证一般保证的保证人学有先诉抗辩权。后卜列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权：①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生困难的，如债务人卜-落不明、移居境外，且无财产可供执行②人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的③保证人以“书面”形式放弃先诉抗辩权的(2)共同保证①按份共同保证按份共同保证是“保证人与债权人”约定按份额对主债务承担保证义务。②连带共同保证(而非连带责任保证)连带共同保证是各保证人约定均对全部主债务承担保证义务或“保证人与债权人”之间没有约定所承担的保证份额。【提示】已经承担保证责任的连带共同保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。连带共同保证的保证人已经承担保证责任的，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。(3)共同担保(物保+人保)(2006年案例分析题；2013年案例分析题；2015年案例分析题；2017年案例分析题)有约定没有约定或者约定不明按当事人的约定确定承担责任的顺序实现债权有约定没有约定或者约定不明①“债务人”提供的物的担保，债权人先就债务人的物的担保求偿。保证在物的担保不足清偿时承担补充清偿责任②"第三人”提供的物的担保，债权人既可以要求保证人承担保证责任，也可以对担保物行使担保物权。其中一人承担了担保责任，则只能向主债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿.保证责任(1)保证责任的范围①保证合同另有约定的，按照约定执行。②未约定或约定不明的，保证责任包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。(2)主合同变更与保证责任承担(2012年单选题；2017年案例分析题；2019年单选题)①债权转让保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。②债务转让保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务部分，不再承担保证责任。

③合同变更I.保证期间，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意。未经保证人同意的主合同变更，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。n.债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。出.债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。（3）保证期间主张权利连带债权人向保证人提出承担保证责任债权人向债务人提起诉讼或仲裁含义保证责任的存续期间（除斥期间），债权人没有在此期间主张权利的，保证人免除保证责任①有约定按约定期间②没有约定的：主债务履行期届满之日起6个月③约定不明：主债务履行期届满之日起2年【提示1】保证合同约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的，视为没有约定。【提示2】承担保证责任直至主债务本息还清时为止等的，视为约定不明。（4）保证时效起算点一般保证从“判决或者仲裁滋;决生效之日”起算连带保证从“确定保证责任之日”起算保证人追索权自保证人向债权人承担责任之日起开始起算【考题1・单选题】甲、乙两公司签订一份买卖合同，约定甲公司向乙公司购买机床一台，价格为300万元。同时，丙公司向乙公司出具一份内容为“丙公司愿为甲公司应付乙公司300万元机床货款承担保证责任”的保函，并加盖了该公司公章。之后，由于市场变化，甲公司、乙公司双方协商同意将机床价格变更为350万元，但未通疝丙公司。乙公司向甲公司交付机床甲公方无力按期支付存款，乙公百遂要求丙公司代为清偿。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。（2012年）A.丙公司出具保函是其单方行为，因此保证不成立B.丙公司应在300万元范围内承担保证责任C.在乙公司未就甲公司财产依法强制执行用于清偿债务之前，丙公司有权拒绝乙公司代为清偿的要求D.丙公司应承担保证责任，保证期间适用6个月的短期诉讼时效期间，自主债务履行期届满之日起计算【答案】B【解析】（1）选项A:第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立；（2）选项B:未经保证人同意的主合同的变更，如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任；（3）选项C:乙公司和丙公司未对保证方式进行约定，丙公司应当承担连带保证责任，不享有先诉抗辩权；（4）选项D:保证期间与保证的诉讼时效是两回事儿，选项D的表述将二者混为一谈。【考题2・单选题】甲向乙借款200万元，期限自2017年1月1日起至2019年12月31日止，丙为保证人。2019年6月5日，甲向乙追加借款100万元，双方约定全部借款于2020年12月31日清偿。丙对甲向乙追加借款与首期借款期限延长之事不知情。根据合同法律制度的规定，下列关于丙的保证责任的表述中，正确的是（）。（2019年）A.保证责任范围是B.保证责任范围是A.保证责任范围是B.保证责任范围是C.保证责任范围是D.保证责任范围是【答案】D200万元,300万元,300万元,200万元,保证责任期间至

保证责任期间至

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保证责任期间至2021年12月31日2022年12月31日2021年6月30日2020年6月30日【解析】未经保证人同意的主合同变更，如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任;变更主合同履行期限的,保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。（5）保证人不承担责任的情形有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：①主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；②主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的；债权人知道或者应③主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的,当知道欺诈、胁迫事实的，保证人不承担民事责任。债权人知道或者应.涉及保证人的诉讼问题起诉对象一般保证连带责任保证债务人和保证人一应当在判决书中明确在对债务人1债权人可以将债务人或者连带保1财产依法强制执行后仍不能履行债务证人作为被告提起诉讼，也可以将债j时，由保证人承担保证责任务人和连带保证人作为共同被告提起1诉讼仅起诉债务人的人民法院可以不追加一般保证人:人民法院可以不追加连带保证人]为共同被告为共同被告仅起诉保证人人民法院“应当”追加借款人为共人民法院“可以”追加借款人为共同被告同被告【考点3]定金（★★）（2012年单选题；2015年单选题；2017年案例分析题）.定金性质定金合同从实际交付定金之日起生效（实践性合同）。.定金所有权转移定金一旦交付，定金所有权发生转移。.定金数额限制约定的定金数额不得超过主合同标的额的20%超过部分无效。.定金罚则（1）总原则①给付方违约给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金。②收受方违约收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。（2）定金罚则适用适用适用按比例适用不适用法律或当事人无其他约定，一方延迟履行或者有其他违约行为，致使合同目的不能实现适用适用按比例适用不适用因第三人的过错，致使主合同不能履行当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例因不可抗力致使主合同不能履行.定金与违约金当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，不能同时适用。.定金与赔偿损失法院可以并处，但定金）。2法院可以并处，但定金）。22015年）和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。（2017年案例分析题）【考题1・单选题】根据合同法律制度的规定，下列关于定金的表述中，正确的是（A.收受定金一方不履行合同义务时，应当三倍返还定金B.收受定金一方履行合同义务时，定金所有权发生移转C.定金数额不得超过主合同标的额的20%D.既约定定金又约定违约金的，一方违约时，当事人有权要求同时适用【答案】C【解析】（1）选项A:收受定金一方不履行合同义务时，应当2倍返还定金；（2）选项B:定金一旦交付，定金所有权发生转移；（3）选项D:在同一合同中，当事人既约定违约金，又约定定金的，在一方违约时，当事人只能选择适用违约金条款或者定金条款，不能同时要求适用两个条款。【考题2・单选题】甲餐厅承接乙的婚宴。双方约定：婚宴共办酒席20桌，每桌2000元；乙先行向甲餐厅支付定金1万元；任何一方违约，均应向对方支付违约金5000元。合同订立后，乙未依约向甲支付定金。婚宴前一天，乙因故通知甲餐厅取消婚宴。甲餐厅要求乙依约支付1万元定金与5000元违约金。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。（2012年）A.甲餐厅应在1万元定金与5000元违约金之间择一向乙主张，因为定金与违约金不能同时适用B.甲餐厅仅有权请求乙支付8000元定金，因为定金不得超过合同标的额的20%C.甲餐厅无权请求乙支付定金，因为乙未实际交付定金，定金条款尚未生效D.甲餐厅无权请求乙支付定金，因为定金额超过合同标的额的20%定金条款无效【答案】C【解析】定金合同从实际交付定金之日起生效，在本题中，乙未依约向甲餐厅支付定金，定金合同未生效，乙无权要求甲餐厅承担定金责任。第五单元合同的转让【考点1】债权转让（★★★）（2008年案例分析题；2016年案例分析题；2019年多选题）.债权转让条件（1）债权可转让下列情形的债权不得转让：①根据合同性质不得转让（基于特定身份订立的，如出版合同、赠与合同、委托合同、雇用合同）；②根据当事人约定不得转让；③根据法律规定不得转让。（2）通知债务人债权转让不以债务人的同意为生效条件，但是未经通知，该转让对债务人不发生效力。【解释】对债权人而言，在全部转让的情形下，原债权人脱离债权债务关系，受让人取代债权人地位。在部分转让的情形下，原债权人就转让部分丧失债权。【相关链接】债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。.债权转让的效力（1）从权利转移债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利（如抵押权），但该从权利专属于债权人自身的除外。【相关链接】保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人，保证债权同时转让，保证人在原保证范围内承担保证责任；但与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或禁止转让的除外。（2）抗辩权转移债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张，如提出债权无效、诉讼时效已过等事由的抗辩。（3）抵销权转移债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。【考题•多选题】根据合同法律制度的规定，下列关于债权转让的表述中，正确的有（）。（2019年）A.债权转让无需债务人同意B.债务人可与债权人约定债权不得转让C.债权转让应当通知债务人D.债权转让后，受让人不能取得债权的从权利【答案】ABC【解析】（1）选项AC:债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。（2）选项B:债务人可与债权人约定债权不得转让。（3）选项D:债权人转让权利的，受让人同时取得与主债权有关的从权利（如抵押权、质权），但该从权利专属于债权人自身的除外。【考点2】债务承担（★★）（2011年单选题）.经债权人同意债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。【相关链接1】保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意；保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。【相关链接2】债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。.债务转让的效力（2010年多选题）（1）从债务转移新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。（2）抗辩权转移债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。【考点3］债权债务的概括移转（★★）.当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。.当事人订立合同后分立的，除债权人与债务人另有约定外，由分立的法人对合同的权利和义务享有“连带”债权，承担“连带”债务。【相关链接】对于连带债权人、连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人、连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。第六单元合同的终止【考点1】解除（★★★）（2002年案例分析题；2005年案例分析题；2007年案例分析题；2014年多选题；2015年案例分析题；2017年案例分析题）.合意解除根据当事人事先约定的情况或者经当事人协商一致，可以解除合同。.法定解除（1）因不可抗力致使不能实现“合同目的”。（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行“主要”债务。（3）当事人一方迟延履行“主要”债务，经“催告”后在合理期限内仍未履行。（2015年案例分析题；2017年案例分析题）（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现“合同目的”。【提示】第（4）项解除权的行使条件之一必须是“致使不能实现合同目的”。因此迟延履行的债务不强调必须是“主要”债务，也不需要催告程序。（5）法律规定的其他情形【考题•多选题】根据合同法律制度的规定，下列情形中，买受人可以取得合同解除权的有（）。（2014年）A.因出卖人过错导致标的物在交付前灭失B.因不可抗力导致标的物在交付前灭失C.出卖人在履行期限届满前明确表示拒绝交付标的物D.出卖人在履行期限届满后明确表示拒绝交付标的物【答案】ABCD【解析】（1）选项AB:如果标的物为可替代物，可以同类物替代履行，买受人不能解除合同；如果标的物为不可替代物，因买受人的合同目的已经不能实现，买受人可以解除合同（选项AB是否正确，值得商榷，但官方公布的答案将其视为正确答案）；（2）选项C:在履行期限届满之前，出卖人明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，买受人可以解除合同；（3）选项D:出卖人迟延履行债务或者有其他违约行为致使买受人不能实现合同目的，买受人可以解除合同。.解除权的程序（1）当事人一方主张解除合同时，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。（2）对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。（3）如果没有约定异议期间，在解除合同通知到达之日起3个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。【考点2】抵销（★★）（2008年案例分析题；2017年单选题）.法定抵销条件（1）须双方互负有债务，互享有债权；（2）须双方债务的给付为同一种类、品质相同；（3）须双方的债务均届清偿期；（4）须双方的债务均为可抵销的债务；【提示1】下列债务均不可抵销：①律规定不得抵销的债务。如因故意侵权行为而产生的债务。②合同性质不能抵销的债务。如提供劳务的债务、不作为的债务等。③事人约定不得抵销的债务。【提示2】抵销不得附条件或附期限。.法定抵销的程序当事人主张抵销的，应当通知对方（通知为非要式）。通知自到达对方时生效（形成权）。【提示】抵销产生如下法律效力：（1）双方的债权债务于抵销数额内消灭。（2）抵销的意思表示溯及于得为抵销之时（所谓得为抵销时，是指抵销权发生之时）。.约定抵销当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。【考题1・单选题】根据合同法律制度的规定，下列关于法定抵销权性质的表述中，正确的是（）。（2017年）A.支配权B.请求权C.抗辩权D.形成权【答案】D【解析】法定抵销中的抵销权在性质上属于形成权，当事人主张抵销的，应当通知对方，抵销的效果自通知到达对方时生效。【考题2・单选题】根据合同法律制度的规定，下列关于抵销的表述中，正确的是（）。（2017年）A.抵销通知为要式B.抵销的意思表示溯及于得为抵销之时C.抵销的效果自通知发出时生效D.抵销可以附条件或者附期限【答案】B【解析】（1）选项A:抵销通知为非要式；（2）选项C:抵销的效果自通知到达对方时生效（而非“通知时”）；（3）选项D:抵销不得附条件或者附期限。【考点3】提存（★★★）（2009年案例分析题；2009年多选题；2012年多选题；2014年单选题；2015年单选题）.提存的原因（1）债权人无正当理由拒绝受领；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（4）法律规定的其他情形。.提存的法律效力（1）毁损、灭失的风险由债权人承担；（2）标的物的孳息归债权人所有；（3）提存费用由债权人负担。【提示】标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。.债权人权利行使期间及后果债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归“国家”（而非原债务人）所有。【提示】5年期间为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。【相关链接】遗失物自发布招领公告之日起6个月内无人认领的，归“国家”所有。【考题1•多选题】甲、乙双方签订一份合同，约定甲向乙购买水泥10吨。乙按约定日期向甲交货，但甲因躲避他人债务不知去向。乙无奈，将水泥提存。提存当晚，突降特大暴雨，库房坍塌，水泥被水浸泡，全部毁损。1个月后，甲躲债归来，请求乙交付水泥。乙拒绝，并要求甲支付水泥价款和提存费用。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的有（）。（2012年）A.乙的合同义务已履行完毕，有权拒绝甲交付水泥的请求B.水泥毁损的损失应由甲承担C.乙有权要求甲支付水泥价款D.乙无权要求甲支付提存费用【答案】ABC【解析】（1）选项AC:提存成立的，视为债务人在其提存范围内已经履行债务；（2）选项B:提存成立的，毁损、灭失的风险由债权人承担；（3）选项D:提存成立的，提存费用由债权人负担。【考题2・单选题】债权人甲下落不明，为履行到期债务，债务人乙将标的物提存，根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。（2015年）A.提存费用由乙负担B.标的物提存后，毁损、灭失的风险由乙承担C.甲领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使则消灭D.若甲自提存之日起5年内不领取提存物，提存物归乙所有【答案】C【解析】（1）选项A:提存费用由债权人（甲）负担；（2）选项B:毁损、灭失的风险由债权人（甲）承担；（3）选项CD债权人（甲）领取提存物白权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归“国家”（而非原债务人乙）所有。第七单元违约责任【考点1】违约责任的基本理论（★★）（2001年单选题）.违约责任具有相对性（1）由于合同关系具有相对性，因此违约责任也具有相对性，即违约责任只能在特定的当事人之间即合同关系的当事人之间发生。（2）当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方与第三人之间的纠纷，依照法律规定或按照约定解决。.违约责任与侵权责任因当事人一方的违约行为侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择要求其承担违约责任或者侵权责任。【考点2】违约责任承担的方式（★★★）（2009年案例分析题；2010年案例分析题；2016年案例分析题；2017年案例分析题）1.继续履行（1）当事人一方未支付价款或报酬的，对方可以要求其支付价款或报酬。（2）当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但存在下列情形的除外：①法律上或事实上不能履行；②债务标的不适合强制履行或履行费用过高；③债权人在合理期限内未要求履行。2.采取补救措施（1）当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。（2）对违约责任没有约定或者约定不明确的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理“选择”要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。（2017年案例分析题）3.赔偿损失（1）继续履行、补救措施与赔偿损失当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当承担损害赔偿责任（具体方式主要是赔偿损失、支付违约金和适用定金罚则等）。（2009年案例分析题；2010年案例分析题）（2）损失界定规则①可预见规则当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。（2016年案例分析题）②防损规则当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。③过错抵减规则买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错，违约方主张扣减相应的损失赔偿额的，人民法院应予支持。【例题・多选题】张某从甲公司购买了一辆货车，后张某运载超重货物上路行驶，因汽车钢圈破碎导致翻车，造成张某人身及财产损害；经鉴定汽车质量不合格和超载是造成事故的原因。根据合同法律制度的规定，下列说法中，正确的有（）。A.张某有权要求甲公司承担违约责任和侵权责任B.张某有权要求甲公司承担违约责任或侵权责任C.甲公司应当赔偿张某因该事故造成的全部损失D.甲公司可以张某超载是事故发生原因之一，主张扣减相应的赔偿额【答案】BD【解析】（1）选项AB:违约责任与侵权责任只能“2选1”；（2）选项CD买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错，违约方有权主张扣减相应的损失赔偿额。④损益相抵规则买卖合同当事人一方因对方违约而获有利益，违约方主张从损失赔偿额中扣除该部分利益的，人民法院应予支持。【例题・多选题】甲公司和乙公司签订买卖合同，合同约定：设备价款100万，甲公司于4月1日向乙公司交货。之后，乙公司将该设备转售给丙公司，双方约定：设备价款150万，违约金30万元，并由乙公司承担运费。甲公司未能在4月1日向乙公司交付设备，造成乙公司不能向丙公司交付设备。根据合同法律制度的规定，下列说法中，正确的有（）。A.甲公司须向丙公司承担违约责任B.甲公司须向乙公司承担违约责任C.甲公司须赔付乙公司可预见收益D.违约方甲公司主张从损失赔偿额中扣除由乙公司承担的运费，人民法院应予支持【答案】BCD【解析】（1）选项AB:当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任；当事人一方和第三人之间的纠纷，按照约定解决；（2）选项C:损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益；（3）选项D:买卖合同当事人一方因对方违约而获有利益，违约方主张从损失赔偿额中扣除该部分利益的，人民法院应予支持。4.支付违约金（1）违约金与损失赔偿①约定的违约金低于损失，当事人可以请求法院或者仲裁机构予以增加；②约定的违约金过分高于损失，当事人可以请求法院或者仲裁机构予以适当减少。【提示】过高的界定：违约金超过损失的30私标准。（2）违约金与继续履行当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当继续履行债务。（3）违约金与定金当事人在合同中既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，但两者不可同时并用。（4）合同解除与违约金买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持。（5）逾期付款与违约金如果买卖合同对付款期限作出变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。【考点3】免责事由(★★)(2012年多选题).不可抗力(1)自然灾害。如地震、台风、洪水、海啸等。(2)政府行为。(3)社会异常现象。如罢工、骚乱等。.例外情形(1)当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。(2)金钱之债不适用不可抗力免责事由。【考题•多选题】根据合同法律制度的规定，下列情形中，属于不可抗力的有()。(2012年)A.海啸B.地震C.台风D.洪水【答案】ABCD【解析】根据规定，《合同法》规定，不可抗力是指“不能预见、不能避免并不能克服的客观情况”。常见的不可抗力有：自然灾害。如地震、台风、洪水、海啸等。第八单元主要的有名合同【考点1】买卖合同(★★★)(2006年案例分析题；2007年案例分析题；2010年多选题；2011年案例分析题；2012年案例分析题；2013年多选题；2014年案例分析题；2015年案例分析题；2017年案例分析题).转移标的物的所有权一般规则买卖合同标的物的所有权自标的物“交付”时转移，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。【提示1】不动产的买卖，所有权自“登记”时转移。【提示2】动产的买卖，所有权自“交付”时转移，但当事人约定保留所有权条款的除外。一物二卖①普通动产出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均“有效”的情况下，买受人均要求实际履行合同的：I.先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的，人民法院应予支持；n.各买受人均未受领交付，先行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；出.买受人均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持。【结论】交付〉付款〉合同成立。②特殊动产出卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同，在买卖合同均“有效”的情况下：I.先行受领交付的买受人请求出卖人履行办理所有权转移登记手续等合同义务的，人民法院应予支持；n.各买受人均未受领交付，先行办理所有权转移登记手续的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；出.出卖人将标的物交付给买受人之一，又为其他买受人办理所有权转移登记，已受领交付的买受人请求将标的物所有权登记在自己名下的，人民法院应予支持；W.各买受人均未受领交付，也未办理所有权转移登记手续，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物和办理所有权转移登记手续等合同义务的，人民法院应予支持。【结论】交付〉登记〉合同成立。2.标的物的风险负担(2006年案例分析题；2007年案例分析题；2011年案例分析题；2013年多选题；2017年案例分析题)【解释】标的物的风险负担，是指在买卖合同生效后，由于不可归责于双方当事人的事由导致标的物发生毁损、灭失的情形。可归责于一方当事人的事由导致标的物毁损、灭失，不属于风险负担，应当按照违约责任或者侵权责任处理。（1）一般规则标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。（2011年案例分析题；2017年案例分析题）（2）违约情形①因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付（已按照约定置于交付地点，买受人违反约定没有收取），买受人应当自“违反约定之日起”承担标的物毁损、灭失的风险。②因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由“出卖人”承担。（3）在途标的物出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立之日起由“买受人”承担。【提示】出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，在合同成立时知道或者应当知道标的物已经毁损、灭失却未告知买受人，出卖人负担标的物毁损、灭失的风险。（4）未约定交付地点当事人没有约定交付地点或约定不明，标的物需要运输，出卖人将标的物交付给第一承运人后风险转移。（5）“两个不影响”①出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。②标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。【考题•多选题】根据合同法律制度的规定，下列情形中，买受人应当承担标的物灭失风险的有（）。（2013年）A.出卖人依约为买受人代办托运，货交第一承运人后意外灭失B.买卖双方未约定交付地点，出卖人将标的物交由承运人运输，货物在运输途中意外灭失C.约定在出卖人营业地交货，买受人未按约定时间前往提货，后货物在地震中灭失D.买受人下落不明，出卖人将标的物提存后意外灭失【答案】ABCD【解析】（1）选项A:出卖人“根据合同约定”将标的物运送至买受人指定地点并交付给承运人后（出卖人依约代办托运），标的物毁损、灭失的风险由“买受人”负担，但当事人另有约定的除外；（2）选项B:当事人“没有约定”交付地点，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由“买受人”承担；（3）选项C:出卖人按照约定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担；（4）选项D:出卖人将标的物依法提存后，毁损、灭失的风险由“买受人”承担。.标的物的检验（1）有约定检验期买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人；买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。（2015年案例分析题；2017年案例分析题）（2）未约定检验期买受人在合理期间内未通知或自标的物收到之日起2年内未通知出卖人，视为符合约定；除非当事人自愿承担违约责任。【提示1】有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该2年的规定。【提示212年是最长的合理期间。该期间为不变期间，不适用中止、中断或延长。.特别解除规则（1）主物与从物因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从物。因标的物的从物不符合约定被解除的，解除的效力不及于主物。（2）一物与数物标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除合同，但该物与他物分离使标的物的价值显受损害的，当事人可以就数物解除合同。(2007年案例分析题)(3)分期(3期以上)付款分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5(20%)的，出卖人可以要求买受人一并支付到期与未到期的全部价款或者解除合同。(2014年案例分析题)【提示】出卖人解除合同的，双方应当互相返还财产，出卖人可以向买受人要求支付该标的物的使用费。.试用买卖合同(1)试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。(2)视为购买①试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买；②买受人已支付部分或全部价款；③买受人对标的物实施了出卖、出租、设定担保物权等非试用行为的。(3)不属于试用买卖买卖合同存在下列约定内容之一的，不属于试用买卖：①约定标的物经过试用或者检验符合一定要求时，买受人应当购买标的物；②约定第三人经试验对标的物认可时，买受人应当购买标的物；③约定买受人在一定期间内可以调换标的物；④约定买受人在一定期间内可以退还标的物。.商品房买卖合同(2010年多选题；2012年案例分析题)(1)销售广告的性质认定①一般情形：商品房的销售广告和宣传资料为“要约邀请”。②例外情形：就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，视为“要约”。【提示】上述广告内容即使未订入合同，仍属于合同的组成部分，当事人违反这些内容的，承担违约责任。(2)商品房预售合同的效力①预售许可出卖人未取得预售许可而与买受人订立预售合同的，合同无效，但是在起诉前取得预售许可的，合同有效。②登记备案商品房预售合同应当办理登记备案手续，但该登记备案手续并非合同生效条件，当事人另有约定的除外。(3)被拆迁人的优先权如果拆迁人将补偿安置房屋另行出卖给第三人，被拆迁人请求优先取得补偿安置房屋的，应予支持。(4)法定解除情形①因房屋主体结构质量不合格不能交付使用，或者房屋交付使用后，房屋主体结构质量经核验确属不合格；②因房屋质量问题严重影响正常居住使用；③房屋套内建筑面积或者建筑面积与合同约定的面积误差比绝对值超过3渊；④出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在3个月的合理期限内仍未履行；⑤约定或者法定的办理房屋所有权登记的期限届满后超过1年，因出卖人的原因导致买受人无法办理房屋所有权登记的。(5)适用惩罚性赔偿金的情形在下列情形下，出卖人行为构成欺诈，买受人可以在解除合同并赔偿损失的前提下，要求出卖人承担不超过已付房款1倍的惩罚性赔偿金。先售后抵商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给二］抵押第三人先抵后售故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实_|先售他人故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实一房二卖后售他人商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人销售许可］故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚彳IT商品房预售许可证明」【考题・多选题】甲房地产开发公司在预售某住宅小区的广告中，宣称其“容积率不高于1.2”、“绿地面积超过50%”，引起购房者的热烈关注，所预售的商品房一售而空，价格也比周边小区高出20%。但是，该小区商品房的预售合同中未对容积率和公共绿地面积问题作约定。甲公司交房后，购房者乙却发现小区的容积率超过2.0,绿地面积只有20%,并且在调查后得知，甲公司报经批准的规划就是如此。下列关于甲公司和乙之间的房屋预售合同的表述中，正确的有（）。（2010年）A.合同无效B.乙有权请求人民法院或仲裁机构撤销合同并请求