公司企业法司考题

2011年司法考试题卷三一、单项选择题白阳有限公司分立为阳春有限公司与白雪有限公司时，在对原债权人甲的关系上，下列哪一说法是错误的？（）（2011年卷三单选第25题）白阳公司应在作出分立决议之日起10日内通知甲甲在接到分立通知书后30日内，可要求白阳公司清偿债务或提供相应的担保甲可向分立后的阳春公司与白雪公司主张连带清偿责任白阳公司在分立前可与甲就债务偿还问题签订书面协议【答案】B【考点】公司的分立【解析】选项A说法正确。《公司法》第一百七十六条第二款规定，公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。选项B说法错误。《公司法》规定，公司在合并、减资的情况下，应当自作出合并、减资决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。注意的是，这里说的是公司“合并、减资”的情况，对公司分立没有规定“债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保”。选项C、D说法正确。《公司法》第一百七十七条规定，公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。某市房地产主管部门领导王大伟退休后，与其友张三、李四共同出资设立一家房地产中介公司。王大伟不想让自己的名字出现在公司股东名册上，在未告知其弟王小伟的情况下，直接持王小伟的身份证等证件，将王小伟登记为公司股东。下列哪一表述是正确的？（）（2011年卷三单选第26题）公司股东应是王大伟公司股东应是王小伟王大伟和王小伟均为公司股东公司债权人有权请求王小伟对公司债务承担相应的责任【答案】A【考点】公司的设立【解析】选项A正确，选项B、C错误。《公司法解释（三）》第二十九条规定，冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。同时，该法第二十五条第一款和第三款规定，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。据此可知，只有在名义出资人与实际出资人有合意的情况下，才会发生股东之间权利义务变动和名义变动的情况，而本题中给出的信息是“王大伟是在其弟不知情的情况下”，将其登记为公司股东，因此，公司的股东仍为王大伟。选项D错误。《公司法》第三条第二款规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。据此可知，公司中的股东以认缴或认购的出资额为限对公司承担责任，债权人不能再单独要求股东对公司的债务承担相应的责任。针对本题，首先，王小伟不是公司的股东，不对公司的债务承担责任；其次，即便王小伟是公司的股东，也不以个人财产对公司的债务承担责任。27.2009年，甲、乙、丙、丁共同设立A有限责任公司。丙以下列哪一理由提起解散公司的诉讼法院应予受理？（）（2011年卷三单选第27题）以公司董事长甲严重侵害其股东知情权，其无法与甲合作为由以公司管理层严重侵害其利润分配请求权，其股东利益受重大损失为由以公司被吊销企业法人营业执照而未进行清算为由以公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失为由【答案】D【考点】公司的解散【解析】选项A、B、C错误。《公司法解释（二）》第一条第二款规定，股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。选项D正确。《公司法》第一百八十三条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。张平以个人独资企业形式设立“金地”肉制品加工厂。2011年5月，因瘦肉精事件影响，张平为减少风险，打算将加工厂改换成一人有限公司形式。对此，下列哪一表述是错误的？（）（2011年卷三单选第28题）因原投资人和现股东均为张平一人，故加工厂不必进行清算即可变更登记为一人有限公司新成立的一人有限公司仍可继续使用原商号“金地”张平为设立一人有限公司，须一次足额缴纳其全部出资额如张平未将一人有限公司的财产独立于自己的财产，则应对公司债务承担连带责任【答案】A【考点】一人有限责任公司【解析】选项A说法错误。《个人独资企业法》第二十七条第一款规定，个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。“将加工厂改换成一人有限公司形式”，属于原个人独资企业资格的消灭和新一人有限责任公司的诞生，因此，应对个人独资企业进行清算。选项B说法正确。新的一人有限责任公司使用原个人独资企业的商号“金地”并不违反法律的规定。选项C说法正确。《公司法》第五十九条第一款规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。选项D说法正确。《公司法》第六十四条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。甲、乙、丙、丁打算设立一家普通合伙企业。对此，下列哪一表述是正确的？（）（2011年卷三单选第29题）各合伙人不得以劳务作为出资如乙仅以其房屋使用权作为出资，则不必办理房屋产权过户登记该合伙企业名称中不得以任何一个合伙人的名字作为商号或字号合伙协议经全体合伙人签名、盖章并经登记后生效【答案】B【考点】普通合伙企业【解析】选项A错误。《合伙企业法》第十六条第一款规定，合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。据此可知，各合伙人可以以劳务作为出资。选项B正确。《合伙企业法》第十七条第二款规定，以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。据此可知，乙若以房屋使用权而非房屋所有权作为出资的话，不必须办理房屋产权过户登记。选项C错误。商号，即厂商字号，或企业名称。商号作为企业特定化的标志，是企业具有法律人格的表现。商号经核准登记后，可以在牌匾，合同及商品包装等方面使用，其专有使用权不具有时间性的特点，只在所依附的厂商消亡时才随之终止。我国法律对商号权未有明确规定，因此，也未禁止或限制将合伙人的名字作为合伙企业的商号或字号。选项D错误。《合伙企业法》第十九条第一款规定，合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。赵、钱、孙、李设立一家普通合伙企业。经全体合伙人会议决定，委托赵与钱执行合伙事务，对外代表合伙企业。对此，下列哪一表述是错误的？（）（2011年卷三单选第30题）孙、李仍享有执行合伙事务的权限孙、李有权监督赵、钱执行合伙事务的情况如赵单独执行某一合伙事务，钱可以对赵执行的事务提出异议如赵执行事务违反合伙协议，孙、李有权决定撤销对赵的委托【答案】A【考点】普通合伙企业【解析】选项A表述错误。《合伙企业法》第二十六条第二款规定，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。第二十七条第一款规定，依照本法第二十六条第二款规定委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。据此可知，孙、李不再享有执行合伙企业事务的权限。选项B表述正确。《合伙企业法》第二十七条第二款规定，不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。选项C表述正确。《合伙企业法》第二十九条第一款规定，合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。如果发生争议，依照本法第三十条规定作出决定。选项D表述正确。《合伙企业法》第二十九条第二款规定，受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。二、多项选择题甲、乙、丙、丁拟设立一家商贸公司，就设立事宜分工负责，其中丙负责租赁公司运营所需仓库。因公司尚未成立，丙为方便签订合同，遂以自己名义与戊签订仓库租赁合同。关于该租金债务及其责任，下列哪些表述是正确的？（）（2011年卷三多选第68题）无论商贸公司是否成立，戊均可请求丙承担清偿责任商贸公司成立后，如其使用该仓库，戊可请求其承担清偿责任商贸公司成立后，戊即可请求商贸公司承担清偿责任商贸公司成立后，戊即可请求丙和商贸公司承担连带清偿责任【答案】AB【考点】发起人责任与公司责任的区分【解析】选项A正确。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（简称《公司法解释（三）》，下同）第二条第一款规定，发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。选项B正确，选项C错误。《公司法解释（三）》第二条第二款规定，公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者巳经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。据此可知，商贸公司成立后，对该合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务的，戊才可以请求商贸公司承担清偿责任，而非当然的就有权请求商贸公司承担清偿责任。选项D错误。丙和商贸公司之间不是连带关系，戊不能请求丙与商贸公司承担连带清偿责任。甲、乙、丙、丁计划设立一家从事技术开发的天际有限责任公司，按照公司设立协议，甲以其持有的君则房地产开发有限公司20%的股权作为其出资。下列哪些情形会导致甲无法全面履行其出资义务？（）（2011年卷三多选第69题）君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定甲对君则公司尚未履行完毕其出资义务甲已将其股权出质给其债权人戊甲以其股权作为出资转让给天际公司时，君则公司的另一股东已主张行使优先购买权【答案】BCD【考点】股东出资、股权转让【解析】选项A错误。若君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定，则甲是可以以其持有的君则房地产开发有限公司20%的股权作为其出资的。选项B、C正确。《公司法解释（三）》第十一条第一款规定，出资人以其他公司股权出资，符合下列条件的，人民法院应当认定出资人已履行出资义务：（一）出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让；（二）出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；（三）出资人已履行关于股权转让的法定手续；（四）出资的股权已依法进行了价值评估。选项B中，甲对君则公司的出资义务尚未履行完毕，其对出资的股权并不完全的持有并可依法转让，会导致甲无法全面履行其出资义务。选项C中，甲已将其股权出质给其债权人戊，则其已经在出资的股权上设定了权利负担，会导致甲无法全面履行其出资义务。选项D正确。甲以其股权作为出资转让给天际公司时，若君则公司的另一股东已主张行使优先购买权的，会导致甲无法将股权转给天际公司，导致甲无法全面履行其出资义务。张三、李四、王五成立天问投资咨询有限公司，张三、李四各以现金50万元出资，王五以价值20万元的办公设备出资。张三任公司董事长，李四任公司总经理。公司成立后，股东的下列哪些行为可构成股东抽逃出资的行为？（）（2011年卷三多选第70题）张三与自己所代表的公司签订一份虚假购货合同，以支付货款的名义，由天问公司支付给自己50万元李四以公司总经理身份，与自己所控制的另一公司签订设备购置合同，将15万元的设备款虚报成65万元，并已由天问公司实际转账支付王五擅自将天问公司若干贵重设备拿回家3人决议制作虚假财务会计报表虚增利润，并进行分配【答案】ABD【考点】抽逃出资【解析】《公司法解释（三）》第十二条规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（四）利用关联交易将出资转出；（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。71.2009年3月，周、吴、郑、王以普通合伙企业形式开办一家湘菜馆。2010年7月，吴某因车祸死亡，其妻欧某为唯一继承人。在下列哪些情形中，欧某不能通过继承的方式取得该合伙企业的普通合伙人资格？（）（2011年卷三多选第71题）吴某之父对欧某取得合伙人资格表示异议合伙协议规定合伙人须具有国家一级厨师资格证，欧某不具有郑某不愿意接纳欧某为合伙人欧某因夫亡突遭打击，精神失常，经法院宣告为无民事行为能力人【答案】BCD【考点】普通合伙人的资格及财产份额继承问题【解析】《合伙企业法》第五十条规定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：（一）继承人不愿意成为合伙人；（二）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；（三）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。选项A错误。吴某之父不是合伙人，其对欧某取得合伙人资格表示异议的，不影响欧某通过继承的方式取得该合伙企业的普通合伙人资格。选项B正确。若合伙协议约定合伙人必须具有国家一级厨师资格证，而欧某不具有的，其不能取得该合伙企业的普通合伙人资格。选项C正确。郑某是普通合伙人之一，其不同意欧某成为普通合伙人的，欧某不能取得该合伙企业的普通合伙人资格。选项D正确。合伙人的继承人为无民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，但是不能成为普通合伙人。三、不定项选择题张、王、李、赵各出资四分之一，设立通程酒吧（普通合伙企业）。合伙协议未约定合伙期限。现围绕合伙份额转让、酒吧管理等事项，回答第92-94题。酒吧开业半年后，张某在经营理念上与其他合伙人冲突，遂产生退出想法。下列说法正确的是（）。（2011年卷三不定项第92题）可将其份额转让给王某，且不必事先告知赵某、李某可经王某、赵某同意后，将其份额转让给李某的朋友刘某可主张发生其难以继续参加合伙的事由，向其他人要求立即退伙可在不给合伙事务造成不利影响的前提下，提前30日通知其他合伙人要求退伙【答案】D【考点】普通合伙人的退伙【解析】选项A错误。《合伙企业法》第二十二条第二款规定，合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。据此可知，张某将其份额转让给合伙人王某，虽不用经其他合伙人同意，但应告知其他合伙人。选项B错误。《合伙企业法》第二十二条第一款规定，除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。据此可知，张某将其份额转让给李某的朋友刘某，不仅要经过王某、赵某的同意，还需要经过李某的同意。选项C错误，选项D正确。《合伙企业法》第四十六条规定，合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。酒吧开业1年后，经营环境急剧变化，全体合伙人开会，协商对策。按照《合伙企业法》规定，下列事项的表决属于有效表决的是（）。（2011年卷三不定项第93题）.张某认为“通程”二字没有吸引力，提议改为“同升酒吧”王某、赵某同意，但李某反对鉴于生意清淡，王某提议暂停业1个月，装修整顿。张某、赵某同意，但李某反对鉴于酒吧之急需，赵某提议将其一批咖啡机卖给酒吧。张某、王某同意，但李某反对鉴于4人缺乏酒吧经营之道，李某提议聘任其友汪某为合伙经营管理人。张某、王某同意，但赵某反对【答案】B【考点】合伙事务的执行【解析】选项A错误。《合伙企业法》第三十一条第（一）项规定，除合伙协议另有约定外，改变合伙企业的名称，应当经全体合伙人一致