工程合同管理概论课件

第四章工程合同管理概论第四章工程合同管理概论1第一节合同法律基础一、合同及其法律关系（一）合同法律关系1、法律关系：指由法律规范产生和调整的、以主体之间的、权利和义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系。法律关系的实质；法律关系的三要素；法律关系的主要特征；第一节合同法律基础一、合同及其法律关系2第一节合同法律基础2、合同法律关系（1）概念：是由合同法规范和调整的，平等主体在财产交易过程中形成的权利义务关系。A、合同法的概念广义的合同法,是指由国家制定的,并由国家强制力保证实施的,调整合同关系的法律规范的总称。广义合同法是由宪法、民法通则、合同法(1999年10月1日起施行的《中华人民共和国合同法》)、合同法规、地方性合同法规、最高人民法院关于合同法规的司法解释以及中国缔结、参加或承认的国际条约和国际惯例组成的。

狭义的合同法仅指《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)。本课程讲的合同法是狭义的。第一节合同法律基础2、合同法律关系A、合同法的概念3B、合同法调整的范围C、合同法的基本原则合同法调整的范围是平等主体：法人、其它组织、自然人之间的买卖、借贷、租赁、赠与等合同关系。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其它法律的规定。也不适用于劳动合同、行政合同等；1．平等原则2．自愿原则3．公平原则4．诚实信用原则5．遵守法律和公共秩序原则B、合同法调整的范围C、合同法的基本原则合同法调4第一节合同法律基础（2）合同法律关系的主体；自然人；法人：指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织；法人应具备的条件（依法成立；有必要的财产和经费；有自己的名称、组织机构和场所；能独立承担民事责任）企业法人和非企业法人；③其它组织：指合法成立、有一定的组织机构和财产、但不具备法人资格，能以自己的名义参与民事活动的经营实体或者法人的分支机构等社会组织。第一节合同法律基础（2）合同法律关系的主体；5其它组织我国民事诉讼法规定了其他组织可以作为民事诉讼的当事人。其他组织进行民事诉讼活动，是由其主要负责人为代表人。

司法实践中，其他组织的形式主要有以下几种：1依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织。2依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。3依法登记领取我国营业执照的中外合作企业、外资企业。4经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体。5法人依法设立并领取营业执照的分支机构。6中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构。7中国人民保险公司设在各地的分支机构。8经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。9符合规定条件的其他组织。其它组织我国民事诉讼法规定了其他组织可以作为民事诉讼的当事人6第一节合同法律基础（3）合同法律关系的客体；物；行为；智力成果；（4）合同法律关系的内容；权利；义务；第一节合同法律基础（3）合同法律关系的客体；7第一节合同法律基础3、合同法律关系的产生、变更与终止；国家制定有相应的法律规范，是法律关系的产生、变更与终止的条件；要有一定的法律事实，包括事件和行为；法律事件；行为；4、合同的概念和特征4.1我国《合同法》第2条采用狭义的合同定义:本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的协议。第一节合同法律基础3、合同法律关系的产生、变更与终止；84.2合同的法律约束力

我国《合同法》规定,依法成立的合同,对当事人具法律约束力。当事人应当按照合同的约定履行自己的义务,不得擅自变更和解除合同。所以合同一旦依法成立,即对当事人产生约束力,合同的约束力表现为当事人必须遵守合同的约定,依法成立的合同是受法律保护的。第四章工程合同管理概论课件95、合同类别（1）要式合同和不要式合同（2）诺成合同和实践合同（3）双务合同与单务合同（4）有偿合同与无偿合同（5）有名合同与无名合同（6）主合同与从合同5、合同类别10二、合同的订立（一）合同当事人的资格1、《合同法》第九条：当事人订立合同应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。2、当事人依法可以委托代理人订立合同代理：代理人在代理权限内，

以被代理人的名义实施的，其民事责任由被代理人承担的法律行为。无权代理：指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。（包括：没有代理权、超越代理权、代理权终止）无权代理行为是一种效力待定的民事行为。表见代理（见后）二、合同的订立（一）合同当事人的资格11表见代理1、《合同法》

第四十九条：行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人的名义订立合同，相对人“有理由”相信行为人有代理权的，该代理行为叫表见代理。表见代理行为有效。2、例：某甲公司书面授权其采购员乙代理其购买“陶瓷制品”，并向乙发放授权委托书，然后其法定代表人向乙口头交待“不要买韩国陶瓷品”。丙公司在审查了乙的授权委托书后，通过与乙沟通，签订了“20万元500件韩国陶瓷制品”的购销合同。此后，丙认真按照合同发货。甲拒绝领货和拒绝付款。问题：代理行为是否有效？表见代理1、《合同法》

第四十九条：行为人没有代理权、超越代12二、合同的订立（二）合同的形式（1）书面形式《合同法》第11条规定：书面形式指合同书、信件、和数据电文（包括电报、电话传真，电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。（2）口头形式（3）其他形式二、合同的订立（二）合同的形式13二、合同的订立（三）合同的内容1、当事人的名称或姓名、住所2、标的3、数量4、质量5、价款或报酬6、履行期限、地点和方式7、违约责任8、解决争议的方法二、合同的订立（三）合同的内容14二、合同的订立（四）合同订立的方式1、要约（1）要约是希望和他人订立合同的意思表示；（2）要约的要件：要约是特定当事人向特定或不特定相对人所作的以缔结合同为目的的意思表示；要约应包含被接受时，受其约束的意旨；要约应具有具体明确的内容，其内容应具备使合同成立的全部必要条款。（3）要约的方式：一般采用通知方式（口头通知、书面通知）二、合同的订立（四）合同订立的方式15二、合同的订立（4）要约的效力要约到达受要约人时生效。要约“到达受要约人时”并不是指一定实际送达到受要约人或者其代理人手中，要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方（如信箱等）即为送达。在对话要约时，以采用“其意思表示以相对人了解时发生效力”的解释较为妥当。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进人该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。二、合同的订立16二、合同的订立②要约的法律效力；要约一经生效，要约人便不能随便撤销、变更要约。受要约人便获得了承诺的权利，此权利不可转让。③要约的撤回、撤销

《合同法》第十七条

要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人。《合同法》第十八条

要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。

二、合同的订立②要约的法律效力；17④要约不得撤销的情形；《合同法》

第十九条

有下列情形之一的，要约不得撤销：

（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式“明示”要约不可撤销；例:如要约人在要约中作一个有效的声明，“这是一个不可撤销的要约”、“我们坚持我们的要约直到收到贵方的回复”,“9月1日前答复有效”等。另外，还可以从要约人的其他表示或者行为推断出来。（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

这种情况适用诚实信用和公平交易的原则.

④要约不得撤销的情形；《合同法》

第十九条

有下列情18（二）有理由认为要约不可撤销并依其信赖行事受要约人的信赖可源于要约人的行为，比如受要约人对要约人有所了解，或者以前在商业上就有来往等，因此相信要约人的要约不可撤销。受要约人的信赖也可源于要约本身的性质，如对某一项要约的承诺需要受要约人进行广泛的、费用昂贵的调查，或者某一要约的发出意在允许受要约人继续向第三方发出要约。

受要约人基于对要约不可撤销的信赖所做的行为，可以包括:为生产所做的准备、购买或者租用材料或者设备、负担费用等等。只要这些行为在有关的贸易中可被视为是正常的，或者应是要约人所预见或者知悉的行为。例：为合作参与一个项目的投标，乙向甲发出要约，在要约期限届满前，甲已投标，但乙通知甲，声称不愿意再遵守要约。因为甲在投标时信赖了乙的要约，因此该要约在期限届满前是不可撤销的。（二）有理由认为要约不可撤销并依其信赖行事受要约人的信赖可19⑤要约的失效第二十条

有下列情形之一的，要约失效：

（一）拒绝要约的通知到达要约人；

（二）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。

⑤要约的失效第二十条

有下列情形之一的，要约失效：

20（５）要约与要约邀请区别《合同法》第十五条

要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。

商业广告的内容符合要约规定的，视为要约；

例１：育才中学要建立实验室，分别向几个计算机商发函，称“我校急需计算机100台，有货请速告”。第二天新河公司，就将100台送到学校，而此时学校已经决定购买另一家的计算机。结果发生纠纷。问题：育才中学发函是要约还是要约邀请？（要约邀请）；拒绝行为是否违约？（否）

例２：我公司现有某型号的水泥1000吨，每吨价格200元，先来先买，欲购从速。此商业广告是否是要约？（是）（５）要约与要约邀请区别《合同法》第十五条

要约邀请是21二、合同的订立2、承诺（1）概念：受约人对要约的接受。受约人接受要约中的全部条款，向要约人作出的同意按要约成立合同的意思表示。（2）承诺的条件承诺必须是受要约人向要约人作出的答复；承诺的内容必须与要约的内容一致（实质性变更属于反要约）；承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，在合理的期限内达到要约人。二、合同的订立2、承诺22二、合同的订立（3）承诺的方式通知方式行为可以构成承诺；所谓以行为承诺，如果要约人对承诺方式没有特定要求，承诺可以明确表示，也可由受要约人的行为来推断。

例：某建筑公司急需水泥，向甲、乙两水泥厂发出要约，要求按市价购买300吨水泥。甲水泥厂回电报承诺，乙水泥厂为解建筑公司燃眉之急，将水泥送至建筑公司。建筑公司以已经和甲水泥厂成立合同为由拒收。问题：建筑公司是否有权拒收？（否）二、合同的订立（3）承诺的方式23（3）承诺的方式问题如果要约人在要约中规定承诺需用特定方式的，承诺人作出承诺时，必须符合要约人规定的承诺方式。即使是这种要求的方式在一般人看来是很特别的，只要不为法律所禁止或者不属于在客观上根本不可能，受要约人都必须遵守。如果要约规定了一种承诺方式，但并没规定这是唯一的承诺方式，则一般来说，受要约人可以比要约规定的方式更为迅捷的方式作出承诺。反之，受要约人如果使用比要约的规定更为迟缓的方式，则为无效。如果某些交易习惯上对承诺的方法有限定的，则一般遵守交易习惯的要求，除非要约人有特殊要求。缄默与不行为是没有任何表示，所以不构成承诺。但是，如果当事人约定或者按照当事人之间的习惯做法，承诺以缄默与不行为来表示，则缄默与不行为又成为一种表达承诺的方式。但是，如果没有事先的约定，也没有习惯做法，而仅仅由要约人在要约中规定如果不答复就视为承诺是不行的。（3）承诺的方式问题24（3）承诺的方式问题——案例例1：甲和乙之间的供货合同12月31日到期，甲要求乙提出续展合同的条件。乙在其要约中规定“最晚在11月底以前，如果我方未收到你方的答复，我方将推定你方同意按上述条件续展合同”。甲发现乙所建议的条件均不可接受，因此未予答复。这样，当事人间未能达成新的合同，先前的合同到期失效。例2：在一项长期供货协议中，乙惯常接受甲的订单不需要明确表示承诺。11月15日，为准备新年向乙订一大批货。乙既没有答复，也没有按要求的时间供货。此时乙违约了，因为根据当事人间业已建立的习惯做法，乙的缄默视同对甲的订单的承诺。

（3）承诺的方式问题——案例例1：甲和乙之间的供货合同12月25二、合同的订立（4）承诺的生效与撤回，但不可撤销（5）承诺延迟指受约人所作承诺未在期限内到达要约人，包括两种情形：承诺期满后发出承诺，除要约人及时通知受约人该承诺有效外，为新要约；例：甲指定3月31日为承诺其要约的最后期限。乙的承诺于4月3日送达甲。甲仍然对该合同有兴趣，愿意接受乙的逾期承诺，并且立即通知了乙。虽然该通知是在4月5日才送达乙，但合同于4月3日成立。二、合同的订立26（5）承诺延迟②在承诺期内发出承诺，按正常情形能够到达，但因其他原因使承诺迟到。除要约人及时通知受约人因期限已过不接受承诺外，该承诺有效。例：甲指定3月31日为承诺其要约的最后期限。乙知道信件经航空传递到甲需要3天时间，乙于3月25日发出了载有承诺的信件。由于甲的国家邮政部门罢工，信封上盖有邮寄日期的信件4月3日才到。乙的承诺虽然逾期了，但仍应有效，除非甲毫不延迟地拒绝。

（5）承诺延迟27要约-承诺实例分析背景：xx年7月5日，我国某公司向菲律宾一公司发盘，以每吨5000元人民币的价格出售螺纹钢200吨，该年7月25日前承诺有效。菲律宾商人接到电话后，要求我方降价至4800元。经研究，我方决定将价格降为4900元。并于8月1日通知对方，“此为我方最后出价，8月10日前承诺有效”。可是我方在发出这个要约后，收到国际市场涨价的信息，每吨钢材涨价约400元人民币。于是我方于8月6日致函撤盘。菲律宾方8月8日来电接受我方最后发盘。菲律宾公司认为，合同已经成立，我方撤盘属于违约行为。要求我方赔偿。问题：我方撤盘属于违约行为？我方是否应该赔偿？要约-承诺实例分析背景：28第十次完第十次完29二、合同的订立（五）合同成立1、概念指合同当事人已就合同的主要条款达成合意而被法律认为合同已经客观存在。合同成立≠合同生效；2、合同成立的时间指当事人之间最终达成协议并使合同产生并存在的时间；（1）不要式合同又属诺成合同（2）不要式合同又属实践合同（3）要式合同及（4）特殊要式合同二、合同的订立（五）合同成立30二、合同的订立3、合同成立的地点承诺生效的地点即合同成立的地点；实践合同；诺成合同（下列情形除外）；①采用合同书形式订立的合同；②采用数据电文形式订立的合同；（六）缔约过失责任1、概念：指在订立合同过程中，当事人一方因故意或过失违反先合同义务而给对方造成损失时，应向对方承担的赔偿责任。二、合同的订立3、合同成立的地点31（六）缔约过失责任2、缔约过失责任的特征（1）此种责任发生在合同订立阶段，合同尚未成立；或虽已经成立，但被确认无效或撤销；（2）一方违反了先合同义务；（3）造成了另一方信赖利益损失；3、缔约过失责任成立要件（1）当事人一方主观上有过错，包括故意或过失，表现为违背诚实信用原则。（2）一方缔约过错行为造成了对方的损失，且有直接因果关系。4、缔约过失责任与违约责任不同（六）缔约过失责任2、缔约过失责任的特征32（六）缔约过失责任《合同法》第42条规定，订立合同中有下列情形的，给对方造成损失，应当承担赔偿责任：假借订立合同，恶意进行磋商；例：甲知道乙有转让餐馆的意图，甲并不想购买该餐馆，但为了阻止乙将餐馆卖给竞争对手丙，却假意与乙进行了长时间的谈判。当丙买了另一家餐馆后，甲中断了谈判。后来乙以比而出价更低的价格将餐馆转让了。

②故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（六）缔约过失责任《合同法》第42条规定，订立合同中有下列情33（六）缔约过失责任③泄漏或不正当使用他人商业秘密；例：乙与丙是两个主要的轿车生产商。甲有意与乙或者丙达成一合资企业协议。在与乙的谈判过程中，甲收到了乙关于新型车设计方案的详细资料。尽管乙没有明确要求甲将该信息作为秘密，但因为：这是一种新车的设计方案，甲负有不向丙披露的义务，只要合同尚未达成，甲也不能将该设计方案用于自己的生产程序。

④其它违背诚实信用原则；（六）缔约过失责任③泄漏或不正当使用他人商业秘密；34违背诚实信用原则、承担缔约过失责任——案例背景：2009年2月，甲建设单位经过招标委托乙设计单位就某项目进行施工图设计。乙要求与甲签订合同，甲表示设计完成后再签。乙基于对甲的信任，在甲向其提供了完整的资料后，按甲的要求完成了设计。但甲却表示不再用乙的设计。乙要求甲赔偿，甲以未签合同为由，拒绝赔偿。问题：

设计合同虽未签，甲是否应赔偿？（应赔偿，甲违背了诚实信用原则）违背诚实信用原则、承担缔约过失责任——案例背景：2009年235三、合同效力（一）合同效力的概念也就是合同的法律效力，是指已经成立的合同将对当事人以及第三人产生的一定的法律约束力。（二）合同的生效和有效合同1、合同生效；《合同法》第四十四条：①

依法成立的合同，自成立时生效。②法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。

2、合同成立与合同生效

（1）两者性质不同；（2）两者的时间起点不同；（3）两者的后果不同；三、合同效力（一）合同效力的概念363、合同生效的一般条件（1）当事人应具有相应的民事权利能力和民事行为能力；（2）意思表示真实、自愿；（3）合同内容合法。不违反法律、行政法规的强制规定或者社会公共利益；（4）合同的形式合法；（5）附条件、附期限合同；（见后）3、合同生效的一般条件（1）当事人应具有相应的民事权利能力和37（5）附条件、附期限合同；《合同法》第四十五条

：

①当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。

②当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。

《合同法》第四十六条：

当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。

（5）附条件、附期限合同；《合同法》第四十五条

：

①当38（5）附条件、附期限合同；例：甲要购进设备建塑料厂，向朋友乙借款20万元，说开工后，资金周转过来就还钱。借条如下：“甲暂借乙20万，开工后第2个月即奉还”。甲将购买的设备转让给他人，自己拿着这笔不计利息的借款倒卖其他物资。半年后仍未还乙。乙催告，甲称借条中写的开工后还，现在一直未开工，所以不能还钱。乙向法院起诉。问题：

法院应如何判决？（甲不正当阻止条件成就，视为成就，甲应当还款并赔偿损失）

（5）附条件、附期限合同；例：甲要购进设备建塑料厂，向朋友乙39（三）无效合同1、概念：

合同虽已成立，但由于违反法律、行政法规的强制性规定或者损害国家、社会公共利益而不具有法律约束力和不发生履行效力的合同。2、无效合同的特征：（1）无效合同具有违法性；（2）不履行性；（3）无效合同是自始无效的；（4）国家干预原则。

（三）无效合同1、概念：

合同虽已成立，但由于违反法律、行403、无效合同的种类《合同法》

第五十二条

有下列情形之一的，合同无效。

（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

（三）以合法形式掩盖非法目的；

（四）损害社会公共利益；

（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

《合同法》第五十三条

合同中的下列免责条款无效：

（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

3、无效合同的种类《合同法》

第五十二条

有下列情形41（四）可撤销或可变更合同1、概念：

所谓可撤销或可变更合同，就是因意思表示不真实，法律允许一方当事人依照自己的意思使合同的内容变更或者使已经生效合同归于消灭的合同。

2、法律特征（1）当事人意思表示不真实；（2）必须由撤销权人主动行使撤销权才能撤销；（3）可撤销的合同在未被撤销前，是有效的合同。（4）当事人可以自主选择“申请撤销”、“申请变更”或“放弃撤销或变更”。人民法院或仲裁机构不得干预。（5）合同能否撤销或变更，还需要由法院或仲裁机构确认；（四）可撤销或可变更合同1、概念：

所谓可撤销或可变更合同，423、可撤销合同确认依据3.1可撤销合同种类《合同法》第五十四条

下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：3.1.1因重大误解订立的；3.1.2在订立合同时显失公平的。3.1.3一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。3、可撤销合同确认依据3.1可撤销合同种类433.1.1因重大误解而订立的合同1、概念：

所谓重大误解，是指误解者作出意思表示时，对涉及合同法律效果的重要事项存在着认识上的显著缺陷，其后果是使误解者的利益受到较大的损失，或者达不到误解者订立合同的目的。

2、重大误解几个要件：

（1）误解一般是因受害方当事人自己的过失产生的。这类合同发生误解的原因多是当事人缺乏必要的知识、技能、信息或者经验而造成的。

3.1.1因重大误解而订立的合同1、概念：44（2）必须是对合同的内容构成重大的误解。对误解是否重大，主要从两个方面来考察：其一，对什么产生误解（包括：对合同的性质发生误解，对对方当事人发生的误解；对标的物种类、质量、数量、履行地点、履行期限、履行方式等的误解。）

其二，误解是否造成了对当事人的重大不利后果。（3）重大误解与合同的订立或者合同条件存在因果关系。3.1.1重大误解要件（2）必须是对合同的内容构成重大的误解。3.1.1453.1.2在订立合同时显失公平的1、概念：指一方当事人在紧迫或者缺乏经验的情况下订立的使当事人之间享有的权利和承担的义务严重不对等的合同。

2、显失公平制度一般构成要件：（1）客观要件，即在客观上当事人之间的利益不平衡。根据显失公平的合同，一方当事人承担更多的义务而享受极少的权利或者在经济利益上遭受重大损失，而另一方则以较少的代价获得了极大的利益。这种不平衡违反了民法通则中的等价公平原则，也违反了当事人的自主自愿。（2）主观要件，即一方当事人故意利用其优势或者另一方当事人的草率、无经验等订立了合同。

3.1.2在订立合同时显失公平的1、概念：指一方当事46如果未损害国家利益，受欺诈、胁迫的一方可以自主决定该合同有效或者撤销。根据第52条：损害国家利益，涉及社会公共秩序的，为无效合同。3.1.3欺诈、胁迫或者乘人之危订立的合同3.1.3欺诈、胁迫或者乘人之危订立的合同47例：某年7月15日，某村遭受虫灾，情况紧迫，急需农药。于是该村委会与本县农资公司签订合同：“由农资公司供给1000瓶，单价100元（当时市场价50元），总价10万元。由农资公司8月8日前将货送到村委会所在地，验收无误后，8月9日一次付清货款。”但是，在8月9日实际付款时，村委会只支付了5万元。并言：每瓶100元的价格是当时被迫承诺，因而只能按当时市价支付。农资公司立即起诉到法院。村委会当庭提出撤销原合同的价格条款，按当时市场价格5万元支付的请求。问题：法院应如何判决？

（认定农资公司乘人之危，属于可撤销、可变更合同。本合同是部分无效（价格条款无效）且已经履行完毕。)3.1.3欺诈、胁迫或者乘人之危订立的合同例：某年7月15日，某村遭受虫灾，情况紧迫，急需农药。3.1484、撤销权的灭失

《合同法》第五十五条

有下列情形之一的，撤销权消灭：

（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；

（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。（注：撤销权的行使可以通过双方协商，也可以通过诉讼的方式；）4、撤销权的灭失

《合同法》第五十五条

有下列情形之一49（五）无效、被撤销合同的法律效果第五十六条

无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

第五十七条

合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。

（五）无效、被撤销合同的法律效果第五十六条

无效的合同50（五）无效、被撤销合同的法律效果

第五十八条

合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。

第五十九条

当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。

（五）无效、被撤销合同的法律效果

51四、合同的履行（一）合同履行的概念和原则1、概念2、原则（1）适当履行原则（2）诚实信用原则（二）合同履行中的若干规则

第六十一条

合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的．按照合同有关条款或者交易习惯确定。

四、合同的履行（一）合同履行的概念和原则52（二）合同履行中的若干规则——合同内容不明确

第六十二条

依第61条的规定仍不能确定的，适用下列规定：

（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的特定标准履行。

（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（二）合同履行中的若干规则——合同内容不明确

第六十二条

53（二）合同履行中的若干规则——合同内容不明确

（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。（二）合同履行中的若干规则——合同内容不明确

54（二）合同履行中的若干规则——价格发生变动

第六十三条

执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。（二）合同履行中的若干规则——价格发生变动

第六十三条

55（二）合同履行中的若干规则——涉及第三人第六十四条

当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。

第六十五条

当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。

（二）合同履行中的若干规则——涉及第三人56（二）合同履行中的若干规则——提前或部分履行（1）提前履行第七十一条

①

债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。

②债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

（2）部分履行

第七十二条

①

债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。

②债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。（二）合同履行中的若干规则——提前或部分履行（1）提前履行57（二）合同履行中的若干规则——当事人发生变动（1）第七十条

债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。（2）

合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更，或者法定代表人、负责人、承办人变动而不履行合同义务。（二）合同履行中的若干规则——当事人发生变动（1）第七十条58（三）合同履行中的抗辩权1、抗辩权合同当事人一方依法对抗对方当事人的合同履行请求权，暂时拒绝履行义务的权利。2、抗辩权的分类（1）同时履行抗辩权

第六十六条

当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

（三）合同履行中的抗辩权1、抗辩权59（三）合同履行中的抗辩权（2）后履行抗辩权

第六十七条

当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。（3）不安抗辩权

①概念：不安抗辩权，又称先履行抗辩权，指双务合同成立后，应当先履行的当事人有证据证明对方不能履行义务，或者有不能履行合同义务的可能时，在对方没有履行或者提供担保之前，有权中止履行合同义务。

（三）合同履行中的抗辩权（2）后履行抗辩权

60（三）合同履行中的抗辩权-不安抗辩权②

第六十八条

应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形

当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。

（三）合同履行中的抗辩权-不安抗辩权②

第六十八条

61（三）合同履行中的抗辩权-不安抗辩权

第六十九条

当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

（三）合同履行中的抗辩权-不安抗辩权

第六十九条

62（三）合同履行中的抗辩权-实例分析

例1：甲建筑公司与水泥厂签订一份买卖水泥合同，约定提货时付款。甲建筑公司提货时称其出纳员突发疾病，要求先提货，过两天再付款。乙水泥厂拒绝了甲的要求。问：乙在行使什么权利？（乙在行使同时履行抗辩权）（三）合同履行中的抗辩权-实例分析

例1：甲建筑公司与水泥63（三）合同履行中的抗辩权-实例分析

例2：甲建筑公司与水泥厂签订一份买卖水泥合同，合同约定：“甲公司向乙公司购买９０万元水泥。甲公司８月１日前支付预付款６０万元，余款在１０月１５日交附全部水泥后２日内一次付清。”。甲建筑公司以资金周转困难为由未按时支付预付款。并在１０月１５日要求水泥厂交货。乙水泥厂拒绝了甲的要求。问：乙在行使什么权利？（乙在行使后履行抗辩权）（三）合同履行中的抗辩权-实例分析

例2：甲建筑公司与水泥64（三）合同履行中的抗辩权-实例分析

例2：甲建筑公司与水泥厂签订一份买卖水泥合同，合同约定：“乙应８月１日交货，甲应８月７日付款。”。７月底，乙发现甲经营状况恶化，没有支付货款的能力，并有确切证据。乙水泥厂要求甲提供担保，但甲不同意。乙于是在８月１日未交货。问：乙在行使什么权利？（乙在行使不安抗辩权）（三）合同履行中的抗辩权-实例分析

例2：甲建筑公司与水泥65第十一次完第十一次完66五、合同的转让与终止（一）合同转让的概念指当事人一方依法将合同的权利和义务

全部或者部分转让给第三人的法律行为；（二）合同转让的相关规定

《合同法》第七十九条

债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：

（一）根据合同性质不得转让；

（二）按照当事人约定不得转让；

（三）依照法律规定不得转让。

五、合同的转让与终止（一）合同转让的概念67五、合同的转让与终止

第八十条

债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。例：甲通知乙，甲的100万元债权转给丙，由乙向丙履行。次日，甲又通知乙，要求乙向自己履行。问：乙该怎么办？乙则可提出债权已转让，甲已不是自己的债权人进行抗辩。

五、合同的转让与终止

第八十条

债权人转让权利的，应当68五、合同的转让与终止第八十四条

债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

第八十八条

当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。

（1）约定一并转让；（2）法律一并转让（合并和分立）；

第九十条

当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

五、合同的转让与终止69五、合同的转让与终止（三）合同的终止1、概念：合同的效力归于消灭。即合同中的权利义务对对方当事人不再具有法律约束力；2、第九十一条

有下列情形之一的，合同的权利义务终止：

（一）债务已经按照约定履行；

（二）合同解除；

（三）债务相互抵销；

（四）债务人依法将标的物提存；

（五）债权人免除债务；

（六）债权债务同归于一人；

（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。

五、合同的转让与终止（三）合同的终止702、合同的解除（1）含义

合同的解除，指合同有效成立后，当具备法律规定的合同解除条件时，因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系归于消灭的行为。（2）特征

（一）合同的解除适用于合法有效的合同。

（二）合同解除必须具备法律规定的条件。

（三）合同的解除必须有解除的行为。

（四）合同解除使合同关系自始消灭或者向将来消灭。

2、合同的解除（1）含义712、合同的解除（1）协议解除；（2）法定解除：不可抗力，使合同目的不能实现；预期违约；延迟履行，在合理催告期间仍不履行；延迟履行或有其他违约行为使合同目的不能实现的；其他情形；

（3）解除的效力；2、合同的解除（1）协议解除；72（三）合同的终止3、债务抵消指当事人互负到期债务，又互享债权，以自己的债权充抵对方的债权，使自己的债务与对方的债务在等额内消灭。

（1）法定抵消；（2)合意抵消；（三）合同的终止3、债务抵消734、债务提存（1）概念：指由于债权人的原因，债务人无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存机关而消灭合同的制度。（2）提存的原因；（3）提存的主体；（4）提存的客体；

4、债务提存74（三）合同的终止5、债务免除指债权人放弃自己的债权。债权人可以免除债务的部分，也可以免除债务的全部。

6、债务混同由于某种事实的发生，使一项合同中，原本由一方当事人享有的债权，而由另一方当事人负担的债务，统归于一方当事人，使得该当事人既是合同的债权人，又是合同的债务人。例：甲公司与乙公司签订了房屋租赁合同，在乙公司尚未支付租金时，甲乙二公司合并成立了一个新的公司，甲公司的债权和乙公司的债务都归属于新公司，原甲公司和乙公司之间的合同自然终止。（三）合同的终止5、债务免除75六、违约责任（一）违约责任的概念

第一百零七条

当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）违约责任的构成要件1、有违约行为且不存在免责事由；

六、违约责任（一）违约责任的概念76六、违约责任2、违约行为表现形式

（1）根本违约和非根本违约完全违背缔约目的的，为根本违约。部分违背缔约目的的，为非根本违约。

例：顾客买二米五布料，商店仅裁了二米三，短二分米的布。如果消费者买布的目的是做一套西装，二米三布料不够置装用，商店构成根本违约，如果消费者买布的目的是做一幅床单，虽短二分米，但不影响使用，商店则构成非根本违约。

六、违约责任2、违约行为表现形式77六、违约责任（2）预期违约和实际违约；（3）合同的不履行和不适当履行；

合同的不履行，指当事人不履行合同义务。包括拒不履行和履行不能。合同的不适当履行，又称不完全给付，指当事人履行合同义务不符合约定的条件。不适当履行又分为一般瑕疵履行和加害履行。（4）一般瑕疵履行和加害履行；一般瑕疵履行有数量不足、质量不符、履行方法不当、履行地点不当、履行迟延等多种表现形式。当事人履行合同除有一般瑕疵外，还造成对方当事人的其他财产、人身损害的，为加害履行。六、违约责任（2）预期违约和实际违约；78（三）承担违约责任的方式1、继续履行

第一百一十条

当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：

（一）法律上或者事实上不能履行；

（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；

（三）债权人在合理期限内未要求履行。

（三）承担违约责任的方式1、继续履行79（一）法律上或者事实上不能履行的情况1、特定标的物已经被他人善意取得的；2、强制实际履行侵害债务人的人身自由；3、债务人破产；4、债务为自然债务；5、无偿实践合同约定的债务；6、事实上不能履行的情况；（一）法律上或者事实上不能履行的情况80（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高

例：甲应当卖给乙普通红砖5000块，甲违约，乙向法院要求强制甲履行。但甲已经烧砖停炉，若对乙赔偿，则赔偿50万元（包括了可得利益）。若甲实际履行，重新开砖烧炉，则需花费150万元，普通红砖在市场上能轻易买到。但若甲买来红砖送给乙，需要额外增加5万元费用。问：法院应如何判决？（应当判决赔偿损失，而不应当判决强制实际履行，也不宜判决甲买来红砖送给乙）（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高

例：甲应当卖81（三）承担违约责任的方式2、采取补救措施

第一百一十一条

质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。第六十一条

合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的．按照合同有关条款或者交易习惯确定。（三）承担违约责任的方式2、采取补救措施82（三）承担违约责任的方式3、赔偿损失

第一百一十二条

当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的。在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十三条

当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。民法通则第一百一十四条规定，当事人一方因另一方违反合同受到损失的，应当及时采取措施防止损失的扩大；没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。

（三）承担违约责任的方式3、赔偿损失833、赔偿损失例1：汽车修理厂与出租车司机约定10日修理好损坏的夏利车，汽车修理厂迟延3日交付，司机开出租车每日可获利润200元。问题：修理厂应赔偿多少损失？例2：建筑公司承建一商厦迟延10日交付，商厦10日的可得利益指什么？

例1、（3日的可得利益为600元，汽车修理厂违约，应赔偿600元的间接损失。）例2、（营业利润额即为可得利益）3、赔偿损失例1：汽车修理厂与出租车司机约定10日修理好损坏84（三）承担违约责任的方式4、支付违约金第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。

（三）承担违约责任的方式4、支付违约金854、支付违约金违约金合同种类：（1）具体性违约金合同：指当事人针对不同的违约行为所约定的违约金，如债务不履行违约金、债务瑕疵履行违约金、债务迟延履行违约金等。

（2）概括性违约金合同：指当事人对违约行为不做具体区分，概括约定凡违约即支付违约金。注意：①当合同部分不履行的，违约金按未履行的部分计算；②瑕疵履行的违约金不能与实际履行并用。③

当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。4、支付违约金违约金合同种类：864、支付违约金例：甲公司卖给乙公司1000吨钢材，总价款360万元。按照合同约定分10批发货，每批100吨。甲公司前7批钢材质量符合要求，第8批不符合要求，不能用于工程施工。乙公司就该批订货解除。甲公司后来所发第9、10批钢材符合要求。甲、乙公司在合同中约定不履行合同一方按标的额的10%向对方支付违约金。现乙要求甲支付违约金。问：应当支付多少违约金？（只有第8批货不符合质量要求，乙公司应当返还该批货，并得到(360/10)*10%=3.6万元的违约金。)4、支付违约金例：甲公司卖给乙公司1000吨钢材，总价款3687（三）承担违约责任的方式5、定金第一百一十五条

当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

第一百一十六条

当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。注：违约金和定金条款二者不能并用；定金≤主合同标的额20%。（三）承担违约责任的方式5、定金885、定金与违约金例：甲公司卖给乙公司1000吨钢材，总价款360万元。按照合同约定分10批发货，每批100吨。甲公司前7批钢材质量符合要求，第8批不符合要求，不能用于工程施工。乙公司就该批订货解除（参见第166条）。甲公司后来所发第9、10批钢材符合要求。乙公司在订立合同时付给甲10万元定金。甲、乙两公司在合同中约定不履行合同一方按标的额的10%向对方支付违约金。问：乙应当要求甲支付违约金，还是适用定金罚则？（按定金甲应支付：10万元（返还定金）+1万元*违约批数=11万元；按违约金甲应当支付10万元（返还定金）+3.6万元（违约金）=13.6万元。所以乙应当要求甲支付违约金）。5、定金与违约金例：甲公司卖给乙公司1000吨钢材，总价款389七、合同的担保担保的概念：担保是合同当事人双方为了使合同能够得到全面履行，根据法律、行政法规的规定，经双方协商，一致采取的一种具有法律效力的保护措施。根据《担保法》，担保方式有：保证、抵押、质押、定金、留置。担保人、担保合同或担保条款七、合同的担保担保的概念：90（一）保证担保1、概念《担保法》第六条

本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。2、保证人的资格（1）第七条

具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。

（一）保证担保1、概念91（2）不得作为保证人的情况第八条

国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。第九条

学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。

第十条企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。

企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。

（2）不得作为保证人的情况第八条

国家机关不得为保证人，但92（3）工程保证担保保证人的类型银行担保（投标担保、履约担保、业主付款保函、保修保函、预付款保函等）；同业保证；母公司保证；担保公司保证；联合保证；（3）工程保证担保保证人的类型银行担保（投标担保、履约担保、933、保证方式——一般保证第十七条

当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。

一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：

（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；

（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；

（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。3、保证方式——一般保证第十七条

当事人在保证合同中约定，943、保证方式——连带责任保证第十八条

当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。

连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。

第十九条

当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。

3、保证方式——连带责任保证第十八条

当事人在保证合同中约954、保证责任

——保证担保范围第二十一条

保证担保的范围

包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。

当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。4、保证责任——保证担保范围第二十一条

保证担保的范围964、保证责任——主合同变更

第二十二条

保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。

第二十三条

保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。

第二十四条

债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。

4、保证责任——主合同变更第二十二条

保证期间，债权人依974、保证责任——保证期间

第二十五条

一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。第二十六条

连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。

在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。

4、保证责任——保证期间第二十五条

一般保证的保证人与债98（二）抵押担保1、概念《担保法》第三十三条

本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。

（二）抵押担保1、概念992、可以抵押的财产第三十四条下列财产可以抵押：

（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；

（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；

（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；

（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；

（五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；

（六）依法可以抵押的其他财产。

（抵押人可以将前款所列财产一并抵押）。2、可以抵押的财产第三十四条下列财产可以抵押：

（一）抵1003、以土地使用权或房屋抵押的情形第三十六条

以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。

以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。

乡（镇）、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押。

3、以土地使用权或房屋抵押的情形第三十六条

以依法取得的国1014、禁止抵押的财产第三十七条

（一）土地所有权；

（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第三十四条第（五）项、第三十六条第三款规定的除外；

（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；

（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；

（五）依法被查封、扣押、监管的财产；

（六）依法不得抵押的其他财产。4、禁止抵押的财产第三十七条1025、抵押合同的登记

第四十一条

当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。

第四十二条办理抵押物登记的部门如下：

（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；

（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；

（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；

5、抵押合同的登记第四十一条当事人以本法第四十1035、抵押合同的登记

（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；

（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。

第四十三条当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。

当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。5、抵押合同的登记

（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输1046、抵押权的实现第五十三条

债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。

抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。

6、抵押权的实现第五十三条

债务履行期届满抵押权人未受清偿1056、抵押权的实现第五十四条

同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：

（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；

（二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。

6、抵押权的实现第五十四条

1066、抵押权的实现第五十五条

城市房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不属于抵押物。需要拍卖该抵押的房地产时，可以依法将该土地上新增的房屋与抵押物一同拍卖，但对拍卖新增房屋所得，抵押权人无权优先受偿。

第五十六条

拍卖划拨的国有土地使用权所得的价款，在依法缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款额后，抵押权人有优先受偿权。

6、抵押权的实现第五十五条

城市房地产抵押合同签订后，土地107（三）质押担保1、概念：指债务人或者第三人将其动产或权利

移交债权人占有，将该动产或权利作为债权的担保。质押包括：动产质押和权利质押；前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产或权利为质物。第七十一条

债务履行期届满债务人履行债务的，或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质物。

债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以质物折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿。

（三）质押担保1、概念：1082、质押物（1）动产；（2）第七十五条下列权利可以质押：

（一）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；

（二）依法可以转让的股份、股票；

（三）依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；

（四）依法可以质押的其他权利。

2、质押物（1）动产；1093、质押合同的生效时间第六十四条动产质押合同自质物移交于质权人占有时生效；第七十六条

以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。

3、质押合同的生效时间第六十四条动产质押合同自质物移交1103、质押合同的生效时间第七十八条

以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。

以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。

第七十九条

以依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向其管理部门办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。

3、质押合同的生效时间第七十八条

以依法可以转让的股票出质111（四）留置担保1、留置概念与适用范围：第八十二条

本法所称留置，是指依照本法第八十四条的规定，债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。第八十四条

因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。

法律规定可以留置的其他合同，适用前款规定。

当事人可以在合同中约定不得留置的物。

（四）留置担保1、留置概念与适用范围：112（四）留置担保2、留置构成要件：留置财产必须是动产；留置财产必须是债权人以合法形式占有的债务人的动产；留置财产必须与债权人的债权有牵连关系，是按合同进行的；债权人的债权清偿期限已到；（四）留置担保2、留置构成要件：1133、留置权的实现第八十七条

债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。债权人与债务人在合同中未约定的，债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。

债务人逾期仍不履行的，债权人可以与债务人协议以留置物折价，也可以依法拍卖、变卖留置物。

留置物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿。

3、留置权的实现第八十七条

债权人与债务人应当在合同中约定114（五）定金担保第八十九条

当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

第九十条

定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。

第九十一条

定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。

（五）定金担保第八十九条

当事人可以约定一方向对方给付定金115第四章工程合同管理概论第四章工程合同管理概论116第一节合同法律基础一、合同及其法律关系（一）合同法律关系1、法律关系：指由法律规范产生和调整的、以主体之间的、权利和义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系。法律关系的实质；法律关系的三要素；法律关系的主要特征；第一节合同法律基础一、合同及其法律关系117第一节合同法律基础2、合同法律关系（1）概念：是由合同法规范和调整的，平等主体在财产交易过程中形成的权利义务关系。A、合同法的概念广义的合同法,是指由国家制定的,并由国家强制力保证实施的,调整合同关系的法律规范的总称。广义合同法是由宪法、民法通则、合同法(1999年10月1日起施行的《中华人民共和国合同法》)、合同法规、地方性合同法规、最高人民法院关于合同法规的司法解释以及中国缔结、参加或承认的国际条约和国际惯例组成的。

狭义的合同法仅指《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)。本课程讲的合同法是狭义的。第一节合同法律基础2、合同法律关系A、合同法的概念118B、合同法调整的范围C、合同法的基本原则合同法调整的范围是平等主体：法人、其它组织、自然人之间的买卖、借贷、租赁、赠与等合同关系。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其它法律的规定。也不适用于劳动合同、行政合同等；1．平等原则2．自愿原则3．公平原则4．诚实信用原则5．遵守法律和公共秩序原则B、合同法调整的范围C、合同法的基本原则合同法调119第一节合同法律基础（2）合同法律关系的主体；自然人；法人：指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织；法人应具备的条件（依法成立；有必要的财产和经费；有自己的名称、组织机构和场所；能独立承担民事责任）企业法人和非企业法人；③其它组织：指合法成立、有一定的组织机构和财产、但不具备法人资格，能以自己的名义参与民事活动的经营实体或者法人的分支机构等社会组织。第一节合同法律基础（2）合同法律关系的主体；120其它组织我国民事诉讼法规定了其他组织可以作为民事诉讼的当事人。其他组织进行民事诉讼活动，是由其主要负责人为代表人。

司法实践中，其他组织的形式主要有以下几种：1依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织。2依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。3依法登记领取我国营业执照的中外合作企业、外资企业。4经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体。5法人依法设立并领取营业执照的分支机构。6中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构。7中国人民保险公司设在各地的分支机构。8经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。9符合规定条件的其他组织。其它组织我国民事诉讼法规定了其他组织可以作为民事诉讼的当事人121第一节合同法律基础（3）合同法律关系的客体；物；行为；智力成果；（4）合同法律关系的内容；权利；义务；第一节合同法律基础（3）合同法律关系的客体；122第一节合同法律基础3、合同法律关系的产生、变更与终止；国家制定有相应的法律规范，是法律关系的产生、变更与终止的条件；要有一定的法律事实，包括事件和行为；法律事件；行为；4、合同的概念和特征4.1我国《合同法》第2条采用狭义的合同定义:本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的协议。第一节合同法律基础3、合同法律关系的产生、变更与终止；1234.2合同的法律约束力

我国《合同法》规定,依法成立的合同,对当事人具法律约束力。当事人应当按照合同的约定履行自己的义务,不得擅自变更和解除合同。所以合同一旦依法成立,即对当事人产生约束力,合同的约束力表现为当事人必须遵守合同的约定,依法成立的合同是受法律保护的。第四章工程合同管理概论课件1245、合同类别（1）要式合同和不要式合同（2）诺成合同和实践合同（3）双务合同与单务合同（4）有偿合同与无偿合同（5）有名合同与无名合同（6）主合同与从合同5、合同类别125二、合同的订立（一）合同当事人的资格1、《合同法》第九条：当事人订立合同应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。2、当事人依法可以委托代理人订立合同代理：代理人在代理权限内，

以被代理人的名义实施的，其民事责任由被代理人承担的法律行为。无权代理：指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。（包括：没有代理权、超越代理权、代理权终止）无权代理行为是一种效力待定的民事行为。表见代理（见后）二、合同的订立（一）合同当事人的资格126表见代理1、《合同法》

第四十九条：行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人的名义订立合同，相对人“有理由”相信行为人有代理权的，该代理行为叫表见代理。表见代理行为有效。2、例：某甲公司书面授权其采购员乙代理其购买“陶瓷制品”，并向乙发放授权委托书，然后其法定代表人向乙口头交待“不要买韩国陶瓷品”。丙公司在审查了乙的授权委托书后，通过与乙沟通，签订了“20万元500件韩国陶瓷制品”的购销合同。此后，丙认真