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竞争法期末复习题(一)名词解释题1.限制竞争行为:是指经营者滥用经济优势排挤竞争对手或几个经营者之间以合同协议或其他方式共谋避免竞争货排斥竞争的行为。2.垄断行为:是指经营者以独占或有组织的联合行为等方式,凭借经济优势或行政权力,操纵或支配市场,限制和排斥竞争的行为。3.卡特尔:音译词,其本意是指协议或同盟,是对垄断协议最常用的表述方法之一,它主要是欧洲国家,尤其是德国竞争法中对限制竞争协议的惯用语,同时,也为许多国家的反垄断法广泛使用。4.经营者集中:是指两个或两个以上企业以一定的方式或手段形成的企业间的资产、营业和人员的融合。5.强制交易:是指中央政府部门、地方政府部门及其他依法具有管理公共事务职能的组织,利用行政权力强制安排市场交易活动,限制和排斥竞争、妨碍公平交易的行为。一、单项选择题1、某商厦开展有奖销售活动,其公告中称:本次活动分两次抽奖:第一次一等奖8名,各奖彩电一台(价值4500元);第二次一等奖3名,各奖录音机一台(价值2300元);第一次获奖者还可参加第二次抽奖。对此事的以下判断中,何者为正确?()B、可以两次开奖,但最高奖的总值不得超过5000元,该商厦构成不正当有奖销售2、啤酒厂在其产品的瓶颈上挂一标签,标签上印有“获1900年柏林国际啤酒博览会金奖”字样一个带外文的徽章。事实上,该厂的啤酒产品自1986年才投入市场,也从未得过任何奖项。请问,对这一行为应如何认定?()A、根据《反不正当竞争法》,该行为构成虚假表示行为3、甲欲买“全聚德”牌的快餐包装烤鸭,临上火车前误购了商标不同而外包装十分近似的显著标明名称为“仝聚德”的烤鸭,遂向“全聚德”公司投诉。“全聚德”公司发现,“仝聚德”烤鸭的价格仅为“全聚德”烤鸭的1/3。如果“全聚德”起诉“仝聚德”,其纠纷的性质应当是下列哪一种?()C、欺骗性交易的不正当竞争纠纷4、甲商场在电视上作广告,称该商场到货一批意大利聚酯漆家具,欢迎购买。消费者乙购买了一套家具后发现这些家具产于广州,遂向工商行政管理局投诉。工商行政管理局根据《反不正当竞争法》对甲商场作出责令停止引人误解的虚假宣传,罚款1万元的行政处罚。甲商场不服,向上一级工商行政管理机关提出行政复议,理由是其广告真实地反映了商品特性,因为这批家具确实是使用了意大利进口聚酯漆。下列表述正确的是哪项?()A、甲商场的广告易使人误解,构成不正当竞争5、甲酒厂生产的“太岁康”高梁酒,在本省市场上颇有名气。以后,乙酒厂推出“状元乐”高梁酒,其酒瓶开头和瓶贴标签的图样、色彩与“太岁康”几近一致,但使用的注册商标、商品名称以及厂名厂址均不同。对此,下列表述中哪一个是正确的?()A、因注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同,乙厂对甲厂不构成侵权B、“太岁康”商标不属省内知名,其标识又未获得专利,甲厂不能起诉乙厂侵权C、两种商品装璜外观近似,足以造成购买者发生误认,故乙厂的行为构成不正当竞争D、两种商品装璜虽然外观近似,但常喝“太岁康”的人仔细辨认可以加以区别,故乙厂的行为不受法律禁止6、甲制药厂组织参观乙制药厂实验室时,甲厂一名技术人员暗中提取了实验室中的一种溶液样品。回到甲厂后,该技术人员与他人一起分析了溶液的成分,得出了乙厂新开发的一种药品的配方,甲厂迅速根据此配方推出了一种新药。乙厂在市场上见到这种新药十分震惊,经调查查清了其中原委,遂向人民法院提起诉讼,要求甲厂赔偿损失,并停止生产这种药品。以下说法正确的是哪项?()A、甲厂不构成不正当竞争,因为提取溶液样品的技术人员并不能代表甲厂B、甲厂构成不正当竞争,但只能停止生产这种药品,而不能赔偿损失C、人民法院无权管辖此案D、乙厂的诉讼请求应予支持7、某市工商局规定,餐饮企业从业人员必须在市第二人民医院体检合格方可上岗。该市第一、第三人民医院与第二人民医院属同一等级医疗机构,对工商局的这种做法提出了异议,认为构成了不正当竞争。下列说法中正确的是哪项?()C、工商局的行为构成不正当竞争8、某市电信局在为用户办理入户事宜时指定用户在电信局劳动服务公司下属电子器材商店购买机,购买者减收100元手续费。下列表述中正确的是哪项?()D、不正当竞争行为的构成要件中并不要求用户是否受到损害,如果其他经营者受到损害,又满足其他条件就构成不正当竞争行为,此案中电信局的行为属不正当竞争9、某商厦销售VCD机,在门口广告牌上写明:“凡在本商厦购买VCD机者,返给总价款3%的回扣,介绍推销者给付总价款1%的佣金。”该广告被人发现后举报到有关部门,经调查发现该商厦给付的回扣、佣金、账面上均已明确记载。据此,商厦的给付回扣、佣金的行为是下列何种性质?()C、正当的促销交易行为10、2002年春季,时代商场大量销售裘皮大衣,并称销售价格为“跳搂价”,其实价格只比冬季降低5%,对外却声称降价200%。下列表述哪个是错误的?()A、商场违反了《民法通则》和《合同法》规定的诚实信用原则B、商场违反了《反不正当竞争法》规定的禁止作引人误解的虚假宣传C、商场违反了《消费者权益保护法》规定的禁止欺诈性经营D、商场违反了《反不正当竞争法》规定的禁止以低价倾销11、某电器销售公司甲与某电视机厂乙因贷款纠纷而产生隔阂,甲不再经销乙的产品。当客户询问甲的营业人员是否有乙厂的电视机时,营业人员故意说道:“乙厂的电视机质量不好,价格又贵,所以我们不再卖他们的产品了”。下列有关该事例的哪一表述是正确的?()A、甲侵犯了乙的名誉权B、甲的行为属于诋毁乙的商业信誉的不正当竞争行为C、甲的行为因未通过宣传媒介诋毁乙的商业信誉,故不构成诋毁商业信誉D、甲侵犯了乙的荣誉权12、下列哪些是不属于违反《反不正当竞争法》的行为:()A、某商场向某电视机厂进货时支付给中间人的佣金2万元,但没有入账B、某超市以低于成本的价格销售活虾C、某公司以高价向其竞争对手的职员李某购买该公司的客户资料D、某天然气公司要求其用户只能购买其附属企业生产的炉具13、有甲乙丙丁四位同学在课堂上针对诋毁商誉行为发表各自的主张,根据我国反不正当竞争法和相关法律的规定,你认为下列哪一位同学的表述是正确的?()A、甲同学认为:“经营者对其他竞争者进行诋毁,其主观心态既可以是故意,也可以是过失”B、乙同学认为:“经营者通过新闻发布会形式发布影响其他同业经营者商誉的信息,只要该信息是真实的,不构成诋毁行为”C、丙同学认为:“新闻单位被经营者唆使对其他经营者从事诋毁商誉行为的,可与经营者构成共同的不正当竞争行为”D、丁同学认为:“诋毁行为只能是针对市场上某一特定竞争对手实施的”二、多项选择题1、反不正当竞争法所规定的欺骗性交易方法有(ABCD)。A、经营者在商品上冒用认证标志名优标志等质量标志的行为B、经营者擅自使用他人的企业名称或姓名让人误认为是他人的商品行为C、经营者使用与知名商品近似的名称包装装潢造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认误购的行为D、经营者假冒他人的注册商标2、“天府之国”火锅城是在上海有一定知名度的餐馆,其店面装修、服务员制服、餐具、菜单等都形成了自己的特色。天堂美食城是一家新开业的餐馆,为了使得开业兴隆,天堂美食城作了大量的宣传,特别是在店前挂起了一道横幅,上面写着“特聘天府之国一级厨师主厨,欢迎各位光临”,同时其服务员的制服以及菜单等都采用与“天府之国”火锅城相类似的形式。下列说法哪些是正确的?(BCD)A、反不正当竞争法不适用于服务,本案不构成反不正当竞争行为B、反不正当竞争法适用于服务,本案构成反不正当竞争行为C、构成了虚假表示的不正当竞争行为D、构成了虚假宣传行为3、根据《反不正当竞争法》的规定,政府及其所属部门滥用行政权力限制竞争的行为有(ABCD)。A、限制本地商品流向外地市场B、限制外地商品进入本地市场C、限制他人购买其指定的经营者的商品D、限制其他经营者的正当经营活动4、下列行为中,哪些属于法律规定的不正当竞争行为?(ACD)A、某市政府发文规定,由于本市最近连续发生煤气中毒事件,因此各单位必须使用本市煤气公司生产的煤气安全阀B、天气渐暖,某商场决定所有皮衣六折优惠出售C、甲公司为提高本公司产品的市场占有率,通过座谈会的形式,向顾客宣传乙公司的产品不如甲公司的产品D、甲地(不属山东省)出产的苹果品质优良,但市场知名度不高,销路不畅,因此甲地的水果公司在其产品的外包装上全部印上“烟台苹果优质品牌”5、渔民田归农等人出海捕得墨鱼5吨,以每公斤15元的低价一次性卖给顺阳县鲜鲜食品公司,该公司的下列做法中没有违反《反不正当竞争法》有关规定的是(:ABCD)1、答案:ABCDA、该公司以每公斤20元的价格出售墨鱼,而其他销售者的售价为每公斤25元B、其他销售者在市场压力下,被迫以每公斤20元的收购价出售墨鱼,而该公司进一步将价格降为每公斤18元C、其他销售者在该公司将价格降为每公斤18元后,被迫进行价格跟进,而该公司又将价格下调至每公斤15元D、为防止墨鱼久放变质,其他销售者在无奈之下将价格也调至每公斤15元,不料该公司竟以低于其进价的每公斤12元销售6、某国有企业一部分产品因成本高、价格高而没有销路,造成产品积压,资金不能周转,无法清偿到期债务,企业濒临倒闭。债权人多次要求清偿债务,并声明再不清偿债务将向人民法院申请宣告该国有企业破产。该企业无奈,拟采取下列措施,请判断企业下列哪些行为不属于不正当竞争?(ABC)A、将即将到期的产品,以低于成本价格出售B、将其他大量积压产品以低于成本价格出售C、将其他一部分积压的产品以低于成本价格出售,以用来和A、B两项的收入共同清偿到期债务D、将另一部分不积压的产品也以低于成本价格出售,以加强企业产品竞争力,占领市场7、以下行为.哪些构成不正当竞争行为?(:CD)A、甲厂产品发生质量事故,舆论误指为乙厂产品,乙厂公开说明事实真相B、甲汽车厂不满乙钢铁厂起诉其拖欠贷款,散布乙厂产品质量低的虚假事实C、甲冰箱厂散布乙冰箱厂售后服务差的虚假事实,虽未指名,但一般人可以推知D、甲灯具厂捏造乙灯具厂偷工减料的事实,但只告诉乙厂的几家客户8、下列行为中,属于限制竞争的是(ABCD)A、一盒月饼45万元,除精美包装外,还送一枚商品房钥匙 B、某市政府办公室发文,本市所有机关的招待用酒都必须用本市生产的“蓝星啤酒”C、某是公安局交警队要求所有购车者都必须安装“永固牌”汽车防盗锁,否则不予上牌照D、某市燃起公司规定所有燃起用户都必须使用其指定的“巨能牌”热水器,否则不予供气9、某商店专营服装,在当地颇有名气。1995年春,该商店为减少冬季服装库存,经商店经理决定,对外谎称有奖销售以吸引消费者购买冬服。一时间众多销售者踊跃到该商店购买过季冬装,每名购买者凭发票摸奖一张。下列说法正确的有(ABCD)。A、该店的商业行为属不正当竞争B、该商店的商业行为由检查监督部门处理C、消费者可以要求该商店进行赔偿D、检查监督部门应责令商店停止其违法行为10、监督检查部门在监督检查不正当竞争行为时,(ABC)应当如实提供有关资料或情况。A、被检查的经营者B、证明人C、利害关系人D、国家机关11、反不正当竞争行为的监督检查部门,在监督检查不正当竞争行为时,享有下列哪些职权?(ABCD)A、询问权B、查询复制权C、检查权D、处罚权1.某超市以低于成本的价格销售活虾不属于违反《反不正当竞争法》的行为。(×)2.卡特尔其本意是指协议或同盟,是对垄断协议最常用的表述方法之一,它主要是欧洲国家,尤其是德国竞争法中对限制竞争协议的惯用语,同时,也为许多国家的反垄断法广泛使用。(√)3.监督检查部门在监督检查不正当竞争行为时,被检查的经营者、利害关系人、证明人应当应当如实提供有关资料或情况。(√)4.政府及其所属部门不得滥用行政权力,限定他人购买其指定的经营者的商品,限制其他经营者正当的经营活动。政府及其所属部门不得滥用行政权力,限制外地商品进入本地市场,或者本地商品流向外地市场。(√)5.经营者针对其竞争对手捏造、散布散布虚伪事实,损害竞争对手的商业信誉、商品声誉方才构成不正当竞争。√1.竞争法律责任的特点?答:(1)综合运用多种法律责任形式,维护竞争秩序和社会公共利益。(2)处罚形式既有单罚制又有双罚制,以满足社会现实对竞争法的期望和要求。(3)对受害人损失的赔偿,及保留填平原则又实施溢出原则。2.滥用行政权力竞争的危害有哪些?答:(1)阻碍我国统一大市场的形成。(2)损害市场竞争者的自由、竞争与合法利益。(3)损害消费者的利益。(4)损害行政机关的威信与执法效率。(5)不利于我国政治文明和精神文明的建设。3.简述德国竞争法律制度的两个组成部分。答:(1)德国竞争法律制度以《反限制竞争法》和《反不正当竞争法》为两大支柱。(2)《反不正当竞争法》制定于1909年,起宗旨在禁止商业活动中的违反“善良风俗”的行为,因此一开始就被视为民法的特别法,是关于民法上“诚信原则”的具体规定。(3)《反限制竞争法》制定于1957,旨在确保竞争自由,防止限制竞争或垄断,国家有权利对市场加以必要监督。4.简述商业秘密权的特殊性。答:(1)所有权主体的多元性。(2)权利客体的扩散性。(3)法律保护期限的不确定性。(4)权利丧失的高风险性。(5)商业秘密权应属于企业信息权、相对排他性信息权、秘密信息权。其中秘密信息权是这种权利的基本属性和核心特征。5.简述滥用市场支配地位的表现形式。答:(1)垄断高价或垄断低价。(2)掠夺性定价。(3)拒绝交易。(4)强制交易。(5)搭售或附加。(6)差别待遇。不定项选择题(每题1分,共5分)1、根据供应与需求的关系,市场可以分为(BCD)。A.商品市场B.买方市场C.卖方市场D.相对均衡市场2、美国通过的联邦第一部反托拉斯法是(C)。A.《克莱顿法》B.《英里尔法》C.《谢尔曼法》D.《联邦委员会法》3、在国外,竞争法一般由(A)两部分构成。A.反不正当竞争法和反垄断法B.经济合同法和反不正当竞争法C.商标法和专利法D.产品质量法与消费者权益保护法4、竞争法的功能有(ABD)。A.威慑功能B.矫正功能C.逐利功能D.协调与促进功能5.竞争法的原则主要有(ACD)。A.自由原则B.等价有偿原则C.平等原则D.公正原则二、不定项选择题(每题1分,共5分)1、商业秘密的两大特征是(A)。A.新颖性和保密性B.商业性和秘密性C.创造性和专有性D.实用性和专有性2、在《反不正当竞争法》中商业贿赂主要指(A)。A.回扣B.让利C.折扣D.佣金3、擅自使用他人的企业名称或者姓名,引人误认为是他人的商品的行为属于(A)。A.假冒或仿冒行为B.虚假宣传行为C.侵犯商业秘密行为D.诋毁商誉行为4、下列有奖销售行为中属于不正当有奖销售行为的有(ABCE)。A.谎称有奖进行有奖销售B.故意让内定人员中奖进行有奖销售C.利用有奖销售的手段推销质次价高的商品D.抽奖式有奖销售的奖品为5000元的实物E.抽奖式有奖销售的最高金额超过5000元5、经营者给(AD)的,必须如实入帐,接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。A.对方折扣B.对方佣金C.中间人折扣D.中间人佣金二、不定项选择题(每题1分,共5分)1、实施滥用行政权力限制竞争行为的主体是(D)。A.具有独占地位的经营者B.公用企业C.专卖企业D.政府及其所属部门2、我国《反不正当竞争法》严加禁止的不正当竞争行为有(BD)。A.以格式合同对消费者作出不合法律规定的行为B.通谋投标行为C.侵犯消费者的人身权行为D.降价排挤行为3、下列属于正当的市场竞争行为的有(BCD)。A.因转产而低于成本价格销售商品B.投标者串通抬高标价C.甲公司在广告中暗示乙公司的产品质量有问题,未达到国家质量标准。经查情况不属实。D.某自治县政府规定,由于市场假冒伪劣商品过多,致使最近发生多起煤气中毒事件,因此各单位及居民必须安装本县“光明”煤气设备厂生产的减压阀。4、根据反不正当法的有关规定,下列属于查处不正当竞争行为的主管机关是(D)。A.各级司法部门B.县级以上人民政府质量监督管理部门。C.各级政府机构D.县级以上人民政府工商行政管理部门5、搭售行为的主体是(A)。A.从事经营活动的法人、其他经济组织或个人B.某些经济组织C.公民个人D.各种法人三、名词解释(每题4分,共20分)1、市场是指由人们的需要及为满足需要所构成的交易机会和场所。2、竞争法是由国家制定或者认可的、维护市场竞争秩序、调整经营者之间的竞争关系及相关的市场竞争管理关系的法律规范的总称。3、反垄断实体法是指通过规范垄断和限制竞争行为来调整企业和企业联合组织相互间竞争关系的实体法律规范的总和。4、《谢尔曼法》19世纪60年代末,美国相继出现了垄断性的普尔、托拉斯等形式的企业联合。这些垄断组织通过掠夺性手段垄断市场,操纵价格,排挤兼并中小企业,严重损害了消费者利益。为此,1890年,美国第五十一届国会通过了《谢尔曼法》,以消除托拉斯对社会带来的消极影响。5、竞争法体系是指按照一定的原则和标准对所有竞争法律规范进行分类组合而成的具有一定结构和内在联系的有机整体。三、名词解释(每题4分,共20分)4、认证标志:即指产品质量认证标志,是指经国际或国内权威的质量认证机构认证合格后对符合认证要求的企业颁发认证书,并允许其按规定使用的标志。5、虚假宣传:是指在商业活动中经营者利用广告或者其他方法对商品或者服务作出与实际内容不相符的虚假信息,导致客户或消费者误解的行为。6、商业诋毁行为:指从事生产、经营活动的市场主体为了占领市场,针对同类竞争对手,故意捏造和散布有损其商业信誉和商品声誉的虚假信息,以削弱其市场竞争能力,使其无法正常参与市场交易活动,从而使自己在市场竞争中取得优势地位的行为。4、商业行贿:是指经营者为了销售、购买商品或取得其他交易机会而向交易对象或有关个人给付财物或者其他利益的不正当行为。5、佣金:指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。三、名词解释(每题4分,共20分)7、限制竞争行为:是指经营者滥用经济优势或两个以上经营者通过协议等联合方式损害竞争对手利益的行为。8、行政性垄断:指地方政府、政府经济主管部门或其他政府职能部门,凭借行政权利排斥、限制或妨碍市场竞争的行为。9、公用企业:指城镇中为适应公众生活需要而设立的企业组织。4、搭售:是指经营者在出售商品或提供服务时,违背交易相对方的意愿,强行搭配其他商品或附加其他不合理条件的行为。5、低价倾销行为:是指经营者以排挤对手为目的,以低于成本的价格销售商品。四、简答题(每题10分,共30分)1、简述竞争法律责任的特点。(1)综合运用多种法律责任形式,维护竞争秩序和社会公共利益;(2)处罚形式既有单罚制又有双罚制,以满足社会现实对竞争法的期望和要求;(3)对受害人损失的赔偿,既保留填平原则又实施溢出原则。2、简述竞争法所规制的基本内容。(1)禁止垄断行为(2)禁止限制竞争行为(3)禁止不正当竞争行为(4)确定竞争管理制度(5)确定竞争规制程序制度等3、各国竞争立法的共同点主要表现在哪些方面?(1)对垄断与不正当竞争均持反对态度(2)实体法与程序法相结合(3)专门立法与相关立法相结合(4)民事责任、行政责任、刑事责任并用(5)普遍禁止、限制与适用中的除外规定相结合五、论述题(每题15分,共30分)1、如何理解美国竞争法中的“本身违法原则”和“合理原则”?美国法院在适用《谢尔曼法》时,逐渐通过判例确定的两项判断一行为是否为反竞争行为的重要原则,即“本身违法原则”和“合理原则”。“本身违法原则”是指某些反竞争的行为其本身就是违法的,不需要再通过对其他因素加以考虑和判断。例如,固定价格、限制产量或划分市场的行为,其本身就是违法行为,企业只要实施了这样的行为,就必然回遭到反员的禁止,触犯了反竞争法。“合理原则”是指某些对竞争的限制比较模糊的行为是否构成违法行为,必须在慎重考察企业行为的意图、行为方式以及行为后果等因素之后,才能作出判断;只有在企业存在谋求垄断意图,并通过不属于“工业发展的正常方法”实现了目的,造成对竞争的实质性限制的情况下,其行为才构成违法行为,否则就是合理的行为。如何对有关因素加以判断,则是法官的责任。折中情况下,回造成行政执法部门和法院花费大量的人力、物力,去获得各种证据,以证明企业行为是否具有违法性,从而有可能降低法律适用的效率。2、如何理解欧盟竞争法中反竞争行为的共同构成要件?(1)反竞争行为的主体是企业。企业主要包括以下几种:个体商人、私营公司、由个人所有并控制的多家公司、国营公司、从事经济活动的政府机构、“聚合型”的合资公司、代理商与其被代理商、分包商等。(2)企业实施了具有扭曲竞争性质的行为。企业实施的行为是否构成对竞争的扭曲,应当考虑以下三个因素:A.正常的竞争条件是否发生显著的变化;B.企业的商业独立性与经营自主权是否受到损害,即企业的贸易自由是否受到企业之间的各种协议的限制,从而在企业之间消除竞争;C.共同市场的统一完整是否受到破坏。(3)在共同市场中具有影响力。对于企业之间共同实施的反竞争行为或企业单独实施的反竞争行为来说,都要求折中企业行为必须造成影响成员国贸易的后果,并且这种后果的程度是显著的;对于“聚合”行为来说,要求聚合行为所引起的企业规模的变化和市场销售额的变化在共同市场内部具有相当大的影响填空题:1、竞争的特点是:对抗性、非理性、双重性。2、市场竞争规则包括:竞争必须公平、竞争必须充分、竞争必须有利于社会整体利益。
3、各国竞争立法的差异点主要表现在:(1)竞争立法的形式灵活、各具特色;(2)竞争立法重心不同;(3)竞争立法内容不同。4、竞争的对抗性是指竞争参与者之间的敌对状态,竞争方式的针锋相对,竞争过程的激烈程度等综合内容。
5、竞争规制程序法包括反垄断程序法、反不正当竞争程序法和竞争管理程序法三个方面内容。1、假冒或仿冒行为所侵害的客体是商品特有的名称、包装和装潢。2、我国法律对于商誉的规定主要是局限于经营者的商业信誉、商品声誉两点。3、《商标法》第38条第1项规定,“未经注册商标所有人的许可,在同一种商品或商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的”,属于侵犯注册商标专用权的行为。4、我国《反不正当竞争法》禁止商业贿赂行为,但允许有折扣和佣金的合法行为。5、有奖销售主要包括附赠式和抽奖式两种。6、商业贿赂的一个重要构成要件是或的经营者在主观上只能是故意。7、广告的经营者不得在明知或者应知的情况下代理、设计、制作、发布虚假广告。《谢尔曼法》是世界上第一部成文的反垄断法。1896年德国制定了世界上第一部《反不正当竞争法》。一般认为,美国是现代竞争法的发源地。美国竞争法实施主要是由行政执法机构和司法机关互相配合与制约来完成的。美国联邦行政机构设立了司法部反托拉斯局,联邦贸易委员会,此外,在美国还有私人对违反竞争法律的行为提起的三倍赔偿的诉讼。在德国,执行竞争法的主体除联邦和州卡特尔局,联邦经济部和垄断委员会这些国家竞争主管机关以外,法律还规定了私人执行机制以及欧洲竞争网络之间的合作机制。英国的竞争法仅指反垄断法。公平交易委员会是根据《禁止垄断法》的规定而特别设立的行政机构。实施竞争法的司法机关主要是俄罗斯宪法法院,普通法院和经济法院。俄罗斯反垄断机关还有权到宪法法院,普通法院或者经济法院起诉。《巴黎公约》是国际上第一个比较系统规定竞争规则的国际公约。需要特别禁止的行为包括商业混淆行为,商业诋毁行为,商业误导行为。欧盟竞争法的域内效力是指欧盟竞争法适用于欧盟整个共同市场,并具有高于成员国国内法的效力。反不正当竞争法的特征是行为法特性,补充性,一定程度的不确定性。中国现代意义上的反不正当竞争立法始于20世纪80年代。侵害特定同业者利益的行为包括混淆商品经营者,诽谤其他竞争者等行为。市场混同行为涉及三方当事人。《保护工业产权巴黎公约》第10条第2款具体列举了三种不正当竞争行为,第一种正是市场混同行为。以成文法规的形式对商标保护加以规定的则首推1803年法国的《关于工厂,制造场和作坊的法律》,将假冒商标比照私自伪造文件罪处理。假冒注册商标不正当竞争行为是指未经注册商标所有人许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的行为。依据《反不正当竞争法》的法律适用原则,行为人在实施假冒他人注册商标行为时,完全按照《商标法》的规定予以处罚。判断商品是否为知名商品不应以任何人对该商品是否知道为必要,而应以该商品在相关市场领域中有较高的知名度为要件。商品长久并广泛行销,使用,在其相关领域广为人知并有较好的信誉的,可以认定为知名商品。所谓通用的商品名称,包装,装潢,是指在某一领域内已被特定行业普遍使用,为交易者共同承认的商品名称,包装,装潢,如“葡萄酒”,“西瓜霜”等都是本行业通用的商品名称。具有商业价值而被他人仿冒的名称,如自然人的姓名,笔名,艺名等,也可以构成不正当竞争行为。商品上的虚假标识行为可分为(1)伪造或冒用质量标志(2)伪造产地(3)采用其他方法对商品质量作引人误解的虚假表示。所谓质量标志,是指证明经营者的产品质量达到一定水平的标志。产地是商品的地理来源,比如商品的出产地,制造地或加工地等。确立广告的一般准则:(1)广告内容要做到真实,合法,准确和清晰(2)广告内容具有可识别性(3)广告活动的程序符合法律规定。广告内容真实具体体现在:(1)广告应该以事实为依据(2)广告中关于商品和服务的承诺,应当保证兑现(3)广告应当客观地介绍商品和服务。严令禁止在广告中使用一些宣传手法和一些宣传语言,文字,数字,图案等,如不能明示或隐含“包治百病”,“疗效最佳”,“根治”,“安全预防”“祖传秘方”“完全无副作用”等不科学的断言。禁止对部分特殊商品做广告或者采取大众传播媒介做广告,如放射性药品。虚假广告宣传行为的主体包括广告主和广告经营者。就广告经营者而言,明知广告主的广告内容是虚假的或者引人误解的,仍然为广告主代理,设计,制作,发布广告,构成虚假广告宣传行为。有奖销售行为的类型包括附赠式有奖销售行为与抽奖式有奖销售行为。对有奖销售行为进行法律规制的理由:(1)有奖销售产生不良的市场导向,危及正常的市场竞争秩序(2)有奖销售促使市场竞争畸形激烈,可能强化阻碍市场竞争的障碍(3)有奖销售容易欺骗或者误导消费者,易于损害消费者权益。德国禁止商业往来中带有“附赠”“奖励”“凭票赠送”“免费”等词语的广告宣传。此外,抽奖式有奖销售在德国是被禁止的。经营者不得从事下列有奖销售:(1)采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售(2)利用有奖销售的手段推销质次价高的商品(3)抽奖式的有奖销售,最高奖的金额超过5000元。内定人员必须是经营者足以控制,影响的人员。操纵有奖销售是指经营者故意将设有中奖标志的商品,奖券不投放市场或者不与商品,奖券同时投放市场,或者故意将带有不同奖金金额或者奖品标志的商品,奖券按照不同时间投放市场。有奖销售活动,对超过500元以上奖的兑奖情况,经营者应当随时向购买者明示。商业贿赂行为的特征:行为具有多发性和隐蔽性,行为具有多重违法性及社会危害性,贿赂手段的多样性。商业贿赂行为除了违反《反不正当竞争法》外,还可能涉及对《会计法》,《税法》《刑法》的违反。物质性利益包括股权的设立,债务的免除,酒席招待,免费旅游等。在商业贿赂中,行贿人的目的是明确的经营利益或可能带来经营利益的交易机会。经营者的范围还应当包括其代表人,代理人。行为人主观方面必须是故意,过失不构成商业贿赂行为。当受贿人是国家机关或者国家公务员时,除经营者利益和市场秩序外,还侵害了国家廉政制度。刑事责任的承担应当依据《刑法》第163,164条关于商业贿赂罪的规定。回扣行为发生在销售者与购买者之间。折扣一般不直接向对方支付现金。折扣的支付方式是公开的,并且在账目上反映为营业收入的抵减项目。折扣是合法的,是一种商业活动中合法的促销手段。经营者销售或者购买商品,可以以明示方式给对方折扣,给中间人佣金,但要如实入账。佣金的法律特征:(1)佣金支付关系发生在经营者与中间人之间(2)中间人具有合法的中介资格(3)佣金的支付方式必须是公开的,并且在账目上反映为营业收入的抵减项目(4)佣金是合法的劳务报酬。附赠的法律特征:(1)附赠属于丛法律关系(2)附赠行为之对象是经营者或者消费者(3)附赠行为一般具有公开性。美国的竞争法有三大渊源:一是制定法或成文法,二是判例法,三是各种反垄断指南。欧盟竞争法的主要执法机构包括欧盟委员会,成员国竞争执法机构,欧洲法院。不正当竞争行为的类型依据行为所采取的手段性质所作的分类有欺骗性市场交易行为,引诱性市场交易行为,强迫性市场交易行为。假冒注册商标不正当竞争行为包括:(1)未经注册商标所有人的许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的;(2)销售明知是假冒注册商标的商品的;(3)伪造,擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造,擅自制造的注册商标标识的;(4)未经商标注册人同意,更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的。商业宣传分为在商品上的宣传,通过广告的宣传和其他方法的宣传(包括对商品的现场演示,在经营场所对商品作的文字标注或说明,通过新闻媒介所作的不同于广告的宣传报道等)。一、填空题(每空1分,共15分)1、滥用独占地位限制竞争的行为的主体是公用企业或者具有具有独占地位的经营者,侵害的客体是市场交易关系,行为客观方面表现为“安排他人之间的交易”,行为的目的是从被指定的经营者处获得利益。2、在国外,最早的搭售行为是从专利权人在专利许可合同或专利产品出租、销售中强迫被许可人同时购买其他非专利产品而发展起来的。3、欧美发达国家反垄断法的实体内容主要由三个部分组成:禁止限制竞争行为、禁止滥用市场优势、控制企业合并。4、不属于不正当竞争行为的降价销售行为有销售鲜活商品、处理有效期即将到期的商品或其他积压商品、季节性降价和因清偿债务、转产及歇业而降价销售商品的。5、我国反不正当竞争法所禁止的行为有:一是串通投标的限制竞争行为;二是滥用经济优势地位限制竞争行为;三是行政性垄断行为。四、简答题(每题10分,共30分)4、简述不正当有奖销售行为的概念及种类。答:指经营者违反诚实信用原则和公平竞争原则,利用物质、金钱或者其他经济利益引诱购买者与之交易,排挤竞争对手的不正当竞争行为。2分(1)欺骗性有奖销售行为2分是指经营者虚构有奖事实或隐瞒有关事实真相,使设“奖励”无法被购买者所得的不正当有奖销售行为。2分(2)利用有奖销售的手段推销质次价高的商品;2分(3)巨奖销售行为。2分5、简述商誉与名誉的区别。答:(1)商誉属于名誉的一种,所谓名誉是指由社会一般人对特定人作出的有关其品行、功绩、职业、资历和身份等方面评价的总和,是对一个人的精神价值的评价,它关涉社会特定人的人格与尊严。(2分)(2)我国民法通则规定了公民、法人的名誉权,“公民、法人享有名誉权,公民的人格尊严受法律保护,禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉”。(3分)(3)法人的名誉是社会对法人的全部经营活动、信用、生产或销售商品的质量、服务态度以及对社会的贡献等诸多方面的总体评价。(2分)(4)但商誉与法人的名誉权有所区别,它是从事工商业活动的法人,以及从事各种商业经营活动的公民、个人合伙的经营活动、信用、资信、商品或服务质量、价格等诸方面的社会性评价。(3分)6、简述商业受贿的构成条件。(1)商业受贿的主体既可以是单位,也可以是个人。(2分)(2)主观上具有故意(2分)(3)客观上实施了非法索取或接受行贿者给付的财物或其他利益的行为,但不要求已为他人谋取了经济利益。(4分)(4)行为具有违法性。(2分)五、论述题(15分)据你所知,目前在市场经济体制中不正当有奖销售行为有哪些新动向,如何进一步完善对不正当有奖销售行为的规范与管理?本题可以从以下角度思考:(1)目前不正当有奖销售行为从一般性商品上设置有奖销售发展到在特殊商品上,如房地产上进行不正当有奖销售;(2分)(2)从小额商品上的不正当有奖销售到大额贵重商品上的不正当有奖销售;(2分)(3)从商品销售过程中的不正当有奖销售发展到售后服务中也产生了不正当有奖销售行为;(2分)(4)从直接金钱或物品作为奖品的不正当有奖销售发展到规避法律,以其他多样化方式进行不正当有奖销售,规避法律有关最高奖金额不得超过5000元的规定,进行各种方式的巨奖销售;(2分)(5)欺骗性有奖销售行为普遍存在;(1分)(6)附赠式有奖销售行为越来越成为变相的“搭售”行为;(2分)(7)应加强对抽奖式有奖销售行为的管理和控制,在必要的时候,可以立法取消抽奖式有奖销售行为,以杜绝在商品销售或提供服务过程中的不正当竞争行为的发生。加强对有奖销售行为的监管力度,提高有奖销售的透明度和可信性。严格限制有奖销售的金额,将附赠式有奖销售与抽奖式有奖销售控制在合法的限度之内,这样既有利于活跃市场,也不至于发生不正当竞争行为,危害市场公平竞争的秩序。(4分)四、简答题(每题10分,共30分)7、简述行政性垄断的特征。答:(1)行为的实施主体是政府及其所属部门。(2)行为在客观上表现为滥用行政权力。(3)行为具有较强的抽象性。(4)行为具有鲜明的强制性。8、如何认定搭售行为?答:(1)主体必须是经营者(2)行为在客观上表现为经济优势滥用(3)主产品和搭售产品互不相干(4)搭售行为足以给他人造成损害9、简述串通投标行为的特征。答:(1)主体是多个,且有直接的竞争关系(2)行为人相互通气,恶意串通,形成一致意见(3)行为人主观上具有明确的意思联络,希望达到串通的目的,即存在明显的故意。五、论述题(15分)试述行政性垄断的表现形式及其危害。答:(1)行政强制交易(5分)(2)地区封锁(5分)(3)危害性:破坏了市场的统一性;侵犯市场主体合法经营权;助长不正当竞争(5分)五、案例分析(15分)参考答案:本案的案情设涉及滥用行政权力限制竞争的问题。(2分)在本案中,南京市防疫站无视“娃哈哈”果奶应适用企业标准的事实,误套标准,做法欠妥。(3分)并在不合行政程序的情况下,就决定向媒体宣传,造成“娃哈哈”公司的巨大损失。(3分)从防疫站的行为来看,其行为明显违反了《反不正当竞争法》的有关规定,(3分)具有排挤的性质,(2分)属于滥用行政权力限制竞争的行为。(2分)一、填空题(每空1分,共15分)1、从本质和特征上讲,反垄断实体法是以公法的方法调整原属私法的调整对象,是国家干预经济、实现经济自由与经济民主的法律,是国家抑制垄断、促进竞争的竞争政策法。2、一般意义上商业秘密应具备的特性包括:新颖性、实用性、价值性、可保密性。3、搭售,是指经营者在出售商品或提供服务时,违背交易相对方的意愿,强行搭配其他商品或附加其他不合理条件的行为。4、行政性垄断的表现形式主要有两种:强制交易和地区封锁。5、滥用独占地位限制竞争的行为的主体是公用企业或者具有独占地位的经营者,侵害的客体是市场交易关系,行为客观方面表现为“安排他人之间的交易”。二、不定项选择题(每题1分,共5分)1、美国通过的联邦第一部反托拉斯法是(C)。A.《克莱顿法》B.《英里尔法》C.《谢尔曼法》D.《联邦委员会法》2、经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。单位或者个人在帐外暗中收受回扣的,以(B)论处。A.贪污B.受贿C.行贿D.贿赂3、在商品上伪造或冒用(ABCD),对商品质量作引人误解的虚假表示,是不正当竞争行为。A.认证标志B.名优标志C.产地D.他人注册商标4、下列(AB)行为不属于不正当竞争行为。A.以低于成本的价格销售鲜活商品B.以低于成本价格处理积压商品C.有奖销售最高奖为6000元D.发布虚假广告5、政府及其所属部门,不得滥用行政权力(ABCD)。A.限定他人购买其指定的经营者的商品B.限制其他经营者正当的经营活动C.限制外地商品进入本地市场D.限制本地商品流入外地市场三、名词解释(每题4分,共20分)10、不正当竞争行为:指商业活动中与诚实信用、公平交易的商业规则和商业道德相背离的各种行为。11、本身违法原则:美国法院在适用《谢尔曼法》时,逐渐通过判例确定的一项判断一行为是否为反竞争行为的重要原则,即某些反竞争的行为其本身就是违法的,可以不需要再通过对其他因素加以考虑和判断,而直接认定其为反竞争行为。12、商业秘密:是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。4、商业贿赂:是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。5、串通招标、投标行为:是指在招标活动中,两个以上行为人以协议形式或共同行动限制竞争的共谋行为。四、简答题(每题10分,共30分)10、竞争法体系的结构由哪几部分组成?答:(1)反垄断实体法(2)反不正当竞争实体法(3)竞争管理实体法(4)竞争规制程序法11、假冒他人注册商标有哪些表现形式?答:(1)在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标。(2)在同一种商品上使用与他人注册商标近似的商标。(3)在类似商品上使用与他人的注册商标相同的商标。(4)在类似商品上使用与他人注册商标近似的商标。12简述虚假宣传的法律责任。答:(1)责任形式:单独责任连带责任(2)责任内容:民事责任行政责任刑事责任五、论述题(15分)试述回扣与折扣、佣金的区别。答:回扣与折扣的区别。答:(1)回扣是帐外暗中退给对方单位或者个人的财物,而折扣是明示给予对方的一定比例商品价款。明示并如实入帐构成折扣,而帐外暗中就构成回扣,为法律所禁止。是否明示并如实入帐,是二者的根本区别。2分(2)折扣只能给予交易对方,而回扣则可能不给予作为交易对方的单位,而是从帐外暗中给予单位中的个人。2分(3)折扣只表现为一定比例的商品价款,即以一定数额的金钱表现出来;而回扣,则可以是财物、一定比例的商品价款、金钱、实物或其他方式。2分(4)折扣是表现为合同之中的条款,具有合法性;回扣则体现了行贿者与受贿者之间的主观恶意,具有违法性。2分回扣与佣金的区别(1)佣金具有合法性,而回扣是为我国法律所禁止的一种不正当竞争行为。2分(2)支付佣金,给予者与接受者均应如实入帐,不如实入帐是回扣的主要特征。3分(3)佣金是一种劳务报酬,只能给予具有合法经营资格的中间人,而回扣给予作为交易对方的单位或个人。2分五、案例分析(15分)某百货商场经济效益平平,为打开销路,改变营销方式,进行有奖销售,有奖销售的办法是购买商品达到一定数额后即可抽奖,最高奖品金额达人民币40000元。实行该方法后,营业额大增,百货商场趁机将一批质次价高的商品销售出去,在抽奖活动中,商场又擅自将中大奖的奖号泄漏给本商场职工,并暗中安排由本店职工获奖。试问:1、该商场的有奖销售活动有哪些做法构成不正当竞争?2、执法部门对此应进行怎样的处理?参考答案:1、违法之处有:(1)最高奖金额超过5000元;(2)借有奖销售推销质次价高的商品;(3)暗中安排本店职工中奖2、责令停止违法行为,处1万元------10万元的罚款。市场竞争的本质和特点有哪些?市场竞争的本质是逐利性。逐利性是市场竞争与非市场竞争的根本区别,是竞争的起点和终点,并贯穿竞争的全过程。如果说非市场竞争是有其他目的,那么,市场竞争则是赤裸裸地表现为对经济利益的关注和爱好。市场竞争的特点:竞争具有对抗性、非理性和双重性等特点。竞争的对抗性是指进驻参与者之间的敌对状态,竞争方式的针锋相对,竞争过程的激烈程度等综合内容,它使竞争呈现出你死我活的不可调和性。竞争的对抗性是竞争的魅力所在,它孕育创新势力的同时也孕育破坏势力,他是竞争双重作用产生的根源。竞争的非理性,是指竞争使竞争主体超越法律、道德和理智,使竞争法的过程和结果远离合理、有效的正常轨道的趋势。这种趋势既来自于竞争的参与者自身,也来自于他不可控的外部因素。竞争的双重性是指竞争作用向不同方向发展的倾向,竞争结果呈现出利弊均在的矛盾状态。他是我们不仅不能再一般意义上作出肯定或者否定竞争的结论,更不能在具体的情势下贸然断定竞争各方面谁是谁非。2.简述竞争法律责任的特点?1、采用综合法律手段,既保留和适用传统法律责任形式,又创设出独特的责任形式,以应对复杂多变的反应竞争行为。2、处罚形式既有单罚制又有双罚制,单罚制中既有可能只罚责任人员,也可能只单罚单位。3、对受害人损失是赔偿,既保留填平原则又实施溢出原则。.各国竞争立法的差异点有哪些?一是主张我国竞争立法采取分立式模式,即分别制定反垄断法和反不正当竞争法。主要理由为:垄断与不正当竞争是两个性质不同的问题,应分别予以调整,垄断与不正当竞争分属于两个不同的法律部门,垄断受经济法调整,不正当竞争受民法调整;中国的垄断特殊而又复杂,需要进行专门的特殊调整等。二、是主张采用统一模式,像匈牙利的《反不正当竞争法》和我国台湾地区的“公平交易法”那样,把同属竞争范畴中三大类行为进行统一调整。主要理由是有利于竞争法各部分的协调、统一和平衡发展。三是主张在竞争法之初采取一种综合的调整模式,既不采用分立式,也不采用统一式,而是从当时的经济状况出发,以一部《反不正当竞争法》把当时经济条件下已经出现或即将出现的限制竞争行为及大量的不正当竞争行为均纳入其中加以综合调整。这种观点形成于20世界90年代初我国市场经济体制初步确立、全国统一的竞争立法开始之时。主要理由是对于市场机制刚刚确立的中国,那些典型的被西方国家所认可的垄断行为在现实中表现尚不充分,无论是采取分立式还是即分别单独制定《反垄断法》和《反不正当竞争法》,还是采取统一式即制定发垄断、反限制竞争、反不正当竞争法三位一体的竞争法,均缺乏现实的客观条件,而当时经济生活中具有中国特色的行政性垄断、一定程度的限制竞争行为及大量的不正当竞争行为的危害则极为严重、亟待调整,中国的竞争立法不宜完全拘泥于国外意义上的分立式或统一式,而应有一部适应中国这一具体国情的竞争法对之进行综合调整。.欧盟竞争法的法律渊源有哪些?1、《欧盟条约》及后来对其进行修改补充的有关条约中包含的竞争法的规范,即主要指《单一欧洲条约》和《欧洲联盟条约》中对《欧共体条约》修改补充后所形成竞争法规范。2、由欧盟部长理事会和欧盟委员会根据《欧盟条约》的原则制定的关于竞争政策的法规、指令和决定。由欧盟部长理事会制定的法规,具有普遍的约束力;而由欧盟委员会制定的处理决定,则只对涉及的当事人具有约束力。3、有欧盟各有关机构根据《欧盟条约》的规定代表欧盟对外签署的国际公约中涉及的竞争规范。4、欧盟两级法院对涉及竞争争议案件的审理所作的判决,以及欧洲法院为解释《欧盟条约》中涉及竞争法规范所作出的预裁。实际上,欧盟两级法院成为欧盟竞争法规范体系具有最终解释权力的机构。思考题1.为什么说竞争法属于经济法范畴?1、现代经济法起源于国家对竞争的规则,竞争法从一开始便作为经济法的一个重要组成部分而存在和发展。他的产生和发展正是以竞争立法为契机的,他是以竞争法为基本内容之一而形成和发展起来的。2、竞争法具有经济的典型特征。我们可以从多维的角度来考察经济法在不同方面所具有的特征,如,从调整对象来看,竞争法即调整平等关系有调整管理关系;从性质上来看,竞争法以保护公共利益、经营者利益和消费者利益为己任,具有公私兼容的性质;从调整方法上看,竞争法既注重市场调解,又进行市场管制,强调二者的有机结合;从基本原则上看竞争法及要求公平,又注重效率,实行效率优先兼顾公平的原则等,竞争法的这些突出特征,同时也是经济法的特征,因此,我们说竞争法属于经济范畴。3、竞争法从主旨和整体上看,不应归于传统民法或商法,而应归于经济法。按照资本主义国家公法和私法划分理论,民商法是调整平等主体之间的关系、保护私人利益的法,其奉行权利本位,意思自治等原则;而竞争法的主旨在于为保障和促进公平竞争而由国家对竞争主体意思自治的限制,具有很强的公法性,不应属于民法和商法。虽然竞争法给予规制竞争的需要而综合运用了多种法律规范,即不仅有经济法律规范,而且还有民商法律规范,行政法规范及刑事法规范等,但我们不能因为竞争法中有某种部门法属性飞法律规范,即将其划归该法域,而应从竞争法的主旨和整体上去考察、分析其法律属性。事实上,竞争法这种多种属性规范的综合并用恰恰体现在经济法的综合调整特点;民事、行政、刑事三种责任并用的制度,正表明竞争法应归于经济法。认定知名商品的要素有哪些?1、商标的知名度,判断商品是否知名,需要在相关公众中予以考察,结合商品销售地区、时间、信誉、广告宣传量的多少等因素认定2、地域范围的界定。在认定知名商品时,必须接受知名商品有全国性和地方性的区别,承认商品知名度的地域限制,才能有效保护生产者和经营者的合法利益。3、相关公众范围的确定。对使用与知名商品近似的名称、包装、装潢,可以根据主要部分和整体印象相近,一般购买者施以普通注意力会发生误认等综合分析认定。侵犯商业秘密的行为有哪些?侵犯商业秘密的行为表现如下:1、以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;2、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;3、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密;4、第三人明知或应知前款所列违法行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密,视为侵犯商业秘密。.简述虚假宣传行为的法律特征。虚假宣传行为的法律特征如下:1、宣传所提供的信息是虚假信息,在对商品和服务进行宣传是最普通的营销战略。2、虚假宣传的性质是不正当竞争,竞争是市场的有效运行的前提和基础,也是决定市场主体命运的重要因素3、虚假宣传的直接受害者是消费者或同业竞争者,因消费者充分相信虚假广告的内容并按照广告实施购买行为4、虚假宣传是通过广告或者其他形式实现的,广告的基本功能是传递信息,同时广告传递的信息不同于一般的商品信息,它带有劝诱性,诱导人们的思想和行为接近其推销的目标简述欺骗性有奖销售行为的概念和种类。欺骗性有奖销售行为,是指经营者隐瞒事实真相或者发布有奖的虚假信息,引诱消费者与其交易,但无法得到所称“奖励”的活动。我国法律规定欺骗性有奖销售行为包括以下几种:1、谎称有奖销售或者对设奖种类、中奖概率、最高奖金额、总金额、品种、种类、数量、质量、提供方法等作虚假的表示。2、采取不正当手段故意让内定人员中奖。3、故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场或者不与商品、奖券同时投放市场;故意将带有不同奖金金额或者奖品标志的商品、奖券按不同时间投放市场。4、被限制处分权或不可能实现其价值的奖品。5、其他欺骗性有奖享受行为。思考题1.p2241.查处不正当有奖销售行为时,会发生哪些法律规范的竞合问题?一、不正当有奖销售的民事责任《反不正当竞争法》第二十条第一款的规定:“经营者违反本法规定,给被侵害的经营者造成损害的,应承担损害赔偿责任,被侵害者的经营者的损失难以计算的,赔偿额为侵权人在侵权期间侵权所获得的利润;并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权利的不正当竞争行为所支付的合理费用。”因有奖销售行为而受到侵害的购买者,可以根据《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》请求损害赔偿。现实中,尤其损害责任的界定比较复杂,受害消费者通常无法通过诉讼途径活动救济。因此,规定受害者的停止侵害请求权,排除妨害请求权,有利于消费者在不同阶段及时得到救济。二、不正当有奖销售的行政责任和形式责任《反不正当竞争法》第26条规定:“经营者违反本法第13条规定进行有奖销售的,监督部门应当责令停止违法行为,可以根据情节处以1万元以上10万元以下的罚款。”这是对经营者承担的行政责任的规定。同时《产品质量法》第50条规定:“在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好,或者以不合格产品冒充合格产品的,责令停止生产、销售,没收违法生产、销售产品,并处违法生产、销售产品货值金额50%以上3倍以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,吊销营业执照,构成犯罪的,依法追究刑事责任。”行政责任的形式一般是罚款,情节严重的可以吊销营业执照。反不正当竞争法对不正当有奖销售行为的实施者规定了刑事责任:1谎称有奖,情节严重的,可以以诈骗罪追究刑事责任;2利用有奖销售推销质次价高的商品,如果该商品因质量问题致人损害,情节严重的可依据新产品质量法追究刑事责任。1.简述商业诋毁行为的构成要件。1、信息的公开性,非公开的信息即使是捏造的,也不构成商业诋毁;2、信息所言事实的虚假性。真实的事实描述或性能对比得出的结论也不属于商业诋毁。.商业贿赂行为的法律特征有哪些?
1)在主观上是故意的,以争夺市场为目的。主观上无论是受贿还是行贿都具有故意,如果是出于无奈或者是勒索而进行了给付财物和其他利益的行为,则不够成商业贿赂行为。
2)商业贿赂行为采取隐蔽的形式进行。往往都是通过帐外暗中给付的方式进行的。3)商业贿赂行为的对象,既包括单位,也包括个人,但是不包括促成交易的中间人。
4)采取的不正当竞争手段包括以财物行贿和以其他手段行贿两种方式。财物主要表现为能折算为金钱的各种费用,其他手段主要指国内外旅游、考察、提供居室等等。
5)商业贿赂行为具有违法性。不但违反了《反法》,也违反了财物、会计方面的法律、法规。.限制竞争行为有哪些危害型?1、阻碍我国统一大市场的形成。2、损害市场经营者的自由、竞争与合法利益。3、损害消费者的利益。4、兵贵神速行政机关的威信与执法效率;5、不利于我国政治文明和精神文明的建设。.行政垄断表现形式及危害有哪些?.行政垄断表现形式有五类:1、地区封锁;2、部门垄断;3、强制交易;4、强制经营者实施危害竞争的垄断行为;5、制定含有限制竞争内容的规定。行政垄断的危害:除具有经济性垄断所造成的诸如限制、破坏公平竞争、导致资源配置效率、经营管理低效率、动态技术低效率等损害后果外,还使市场自身的运行规则屈于行政干预,丧失其协调生产布局、优化资源配置、提高整体经济效益的调节功能,人为设置市场壁垒,阻碍全国统一大市场的形成,并助长行业不正之风,增加行政管理人员以权谋私的空间,诱发腐败,引起人们对政府信任度的降低,甚至导致严重的社会隐患和政治危机。竞争法名词解释:市场:是指由人们的需要及为满足需要所构成的交易机会和场所。竞争:是指市场经济活动的主体,为获取交易机会,占有市场优势,追求利益最大化,以其他竞争者为对手而从事的较量。竞争法:是由国家制定或者认可的、维护市场竞争秩序、调整经营者之间的竞争关系及相关的市场竞争管理关系的法律规范的总称。竞争法体系:是指按照一定的原则和标准对所有竞争法律规范进行分类组合而形成的具有一定结构和内在联系的有机整体。《谢尔曼法》:19世纪60年代末,美国相继出现了垄断性质的普尔、托拉斯等形式的企业联合。这些垄断组织通过掠夺性手段垄断市场,操纵价格,排挤兼并中小企业,严惩损害了消费者利益。为此,1890年,美国第五十一届国会通过了该法,以消除托拉斯对社会带来的消极影响。不正当竞争行为:是指商业活动中与诚实信用、公平交易的商业规则和商业道德相背离的各种行为。反垄断实体法:是指通过规范垄断和限制竞争行为来调整企业和企业联合组织相互间竞争关系的实体法律规范的总和。反不正当竞争实体法:是指通过控制不正当竞争行为来调整竞争关系的各种实体法律规范的总称。竞争管理实体法:是指规定国家管理机关与市场主体在竞争管理中的权利、义务及法律责任的实体法规范的总称。竞争规制程序法:是指为保证竞争实体法所规定的权利义务关系的实现而制定的各种程序性规范的总和。竞争立法模式:是指一国在进行竞争立法时所采取的、与调整范围有关的法律类型。假冒:指因使用与他人的注册商标相同或近似的商标而造成商品出处的混淆,以误导消费者的情形。知名商品:指在市场上具有一定知名度,为相关公众所知悉的商品。企业名称由四部分构成:行政区划名称、字号、待业和组织形式,在通常情况下,这四部分不可分割。认证标志:即指产品质量认证标志,是指经国际或国内权威的质量认证机构认证合格后对符合认证要求的企业颁发认证书,并允许其近规定使用的标志。名优标志:是优质产品的荣誉标记,通常是由有关的组织或部门颁发的。商业秘密:是指不为公众知悉,能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。虚假宣传:是指在商业活动中经营者利用广告或者其他方法对商品或者服务作出与实际内容不相符的虚假信息,导致客户或消费者误解的行为。有奖销售:是指经营者销售商品或者提供服务,附带性地向购买者提供物品、金钱或者其他经济上的利益的行为。它包括:奖励所有购买者的附赠式有奖销售和奖励部分购买者的抽奖式有奖销售两种形式。不正当有奖销售:是指经营者违反诚实信用原则和公平竞争原则,利用物质、金钱或其他经济利益引诱购买者与之交易,排挤竞争对手的不正当竞争行为。商誉:主要包括商业信誉和商品声誉两种,但其内涵还要广泛一些。它是商品经济发展到一定阶段,社会对商业经营者的生产、销售、服务等经营质量以及与此相关的诸如资信状况、经营者个人名誉等多方面的综合评价。商业诋毁行为:是指从事生产、经营活动的市场主体为了占领市场,针对同类竞争对手,故意捏造和散布有损其商业信誉和商品声誉的虚假信息,以削弱其市场竞争能力,使其无法正常参与市场交易活动,从而使自己在市场竞争中取得优势地位的行为。商业贿赂:是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。商业贿赂包括商业行贿和商业受贿两方面。商业行贿:是指经营者为了销售、购买商品或取得其他交易机会而向交易对象或有关个人给付财物或者其他利益的不正当行为。商业受贿:是指经营者或内部工作人员、代理人以及有关国家工作人员,索取或收受他人财物或者其他利益,为他人谋取经济利益的行为。折扣:是指商品购销中的让利,经营者在销售商品时,以明示并如实入账的方式给予对方的价格优惠。佣金:是指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。经营者在销售或者购买商品时,可以明示方式给中间人佣金。经营者给中间人佣金的,必须如实入账;中间人接受佣金的,也必须如实入账。限制竞争行为:是指经营者滥用经济优势或两个以上经营者通过协议等联合方式损害竞争对手利益的行为。行政垄断:是指地方政府、政府经济主管部门或其他政府职能部门,凭借行政权力排斥、限制或妨碍市场竞争的行为。滥用独占地位限制竞争:是指公用企业或者依法享有独占地位的经营者,以排挤其他竞争者的公平竞争为目的,限定他人购买其指定的经营者的商品。公用企业:是指涉及公用事业的经营者。包括供水、供电、供热、供气、邮政电讯、交通运输等行业的经营者。其他具有独占地位的经营者:是指除公用企业外,依法律、法规而享有独占经营权的其他经济实体。搭售:是指经营者在出售商品或提供服务时,违背交易相对方的意愿,强行搭配其他商品或附加其他不合理条件的行为。也称附条件交易行为。低价倾销行为:是指经营者以排挤竞争对手为目的,以低于成本的价格销售商品。串通招标、投标行为:是指在招投标活动中,两个以上行为人以协议形式或共同行动限制竞争的共谋行为。简答:竞争的特点:A竞争的对抗性:是指竞争参与者之间的敌对状态,竞争方式的针锋相对,竞争过程的激烈程度等综合内容。它是竞争双重性作用产生的根源。B竞争的非理性,是指使竞争主体超越法律、道德和理智,使竞争的过程和结果远离合理、有效的正常轨道的趋势。C竞争的双重性:是指竞争作用向不同方向发展的倾向,竞争结果呈现出的利弊均在的矛盾状态。竞争的本质:市场竞争的本质是逐利性,因为它揭示了市场竞争与非市场竞争的根本区别,它是竞争的起点和终点,并贯穿于竞争的全过程。如果说非市场竞争有着其他目的,那么,市场竞争则赤裸裸表现为对经济利益的关注和爱好。市场竞争规则:A竞争必须公平;B竞争必须充分;C竞争必须有利于社会整体利益。竞争法的特点:A竞争法既规范影响市场结构的行为双规范具体竞争行为;B竞争法是实体法与程序法的结合;C竞争法是公法与私法的结合。竞争法的调整对象:A经营者之间的竞争关系;B政府及其职能部门、其他社会团体涉与市场竞争活动引发的竞争法律关系;C竞争管理机关对经营者的管理形成的管理关系。竞争法的宗旨:是指该法的立法本意及其立场。从竞争法的起源和发展来看,竞争法的一部分源于侵权法,它针对市场交易中的种种不正当竞争行为,通过民事赔偿甚至刑罚手段加以禁止;竞争法的另一部分源于制裁限制竞争的共谋及经济垄断的对策。这说明竞争法从其诞生之日起,即将维护公平的竞争秩序,保障合法经营者的利益放在首位;在对付垄断产生的弊病时,又将保持市场活力,增进经济民主作为自己的天职。所以,竞争法的宗旨可以概括为:维护竞争秩序,保持与增进经济民主。竞争法的原则:A平等、自愿原则:经营者可以按照自己的意志决定设立、变更或参与交易活动。B公平原则:在经营中经营者都应受到公正合理的待遇。C维护充分有效竞争的原则。竞争法律责任的类型:A行政责任:对行政机关及其工作人员的违法失职行为给予警告、记过、降职、开除等,对违法竞争者给予责令停止违法行为、责令停产停业、责令改正、警告、罚款、吊销营业执照、没收违法所得等行政处罚。B民事责任:形式有:停止侵害、恢复原状、赔偿损失、消除影响、赔礼道歉等。C刑事责任:主要有:有期徒刑、罚金及没收财产。竞争法律责任的特点:A采用综合法律手段,适用多种法律责任形式,以应对复杂多变的反竞争行为。B处罚形式既有单罚制又有双罚制,单罚制中既可能只罚责任人员,也可能只罚单位。C对受害人损失的赔偿,既保留填平原则又实施溢出原则。填平原则:即侵权人给予肥害人的赔偿不应超出受害人所遭受的损失。否则便有失公平。溢出原则:即侵权人给予受害人的赔偿,应在实际损失的基础上加倍赔偿。竞争法体系的结构:A反垄断实体法:是指通过规范垄断和限制竞争行为来调整企业和企业联合组织相互间竞争关系的实体法律规范的总和。B反不正当竞争实体法:是指通过控制不正当竞争行为来调整竞争关系的各种实体法律规范的总称。C竞争管理实体法:是指规定国家管理机关与市场主体在竞争管理中权利、义务及法律责任的实体法规范的总称。D竞争规制程序法:是指为保证竞争实体法所规定的权利义务关系的实现而制定的各种程序性规范的总和。竞争法所规制的基本内容:A禁止垄断行为:垄断是指经营者通过自身经济增长或企业合并形成对一定市场的独占与控制。B禁止限制竞争行为:限制竞争行为是指经营者滥用经济优势排挤竞争对手或几个经营者之间以合同协议或其他方式共谋避免竞争或排斥竞争的行为。C禁止不正当竞争行为;D规定竞争管理制度;E确定规制竞争活动的程序制度。世界各国主要竞争立法模式:A分立式立法模式:是将反垄断和反不正当竞争分别单独立法。以德国和日本为代表。B统一式产法模式:是将反垄断和反不正当竞争合并统一立法。有匈牙利、澳大利亚及我国台湾地区。C综合式立法模式:是将反垄断法和反不正当竞争法分别纳入若干单行法律、法规之中进行综合调整。美国和英国是典型代表。竞争立法模式的共同点:A对垄断与不正当竞争均持反对态度;B实体法与程序法相结合;C专门立法与相关立法相结合;D民事责任、行政责任、刑事责任并用;E普遍禁止、限制与适用中的除外规定相结合,实行适用中的特别豁免制度。竞争立法模式的差异点:A竞争立法的形式灵活、各具特色;B竞争立法重心不同:发达国家以反垄断为重心,欠发达国家以反不正当竞争法为重心。C竞争立法内容不同。中国竞争立法模式的选择:我国采用列举式。我国法学理论界关于选择竞争立法模式的主张有三种:A主张我国竞争立法采取分立式模式;B主张采用统一调整模式;C主张在竞争立法之初采取一种综合的调整模式。(被采用)竞争法的地位:A竞争法在一国法律体系中的位置:竞争法属经济法的范畴,是经济法的组成部分之一。主要理由为:(1)现代经济法起源于国家对竞争的规制,竞争法从开始便作为经济法的一个组成部分而存在和发展;(2)竞争法具有经济法的典型特征;(3)竞争法从主旨和整体上看,不应归于传统民法或商法,而应归于经济法。B竞争法在经济法的的地位:竞争法是经济法的核心构成部分,在整个经济法体系中占有基础性的、重要的地位,是市场经济条件下调整市场结构,规制市场行为,促进和保护竞争的基本法。C竞争法与相关法律部门的关系:竞争法与其相关的法律部门之间的关系主要表现为联系和区别两方面。这种联系可能是直接的,也可能是间接的;这种区别或多或少;这些相关的法律部门主要有宏观调控法、消费者权益保护法、产品质量法、企业法、价格法、合同法、侵权行为法等。竞争法与消费者权益保护法的关系:联系:A两法都保护消费者利益,竞争法立法宗旨之一就是保护消费者利益,尤其是从竞争法的发展趋势上看,世界范围内的竞争法呈现出越来越强调消费者权益保护的倾向。B两项法律在实体规范上有一些交叉,既受竞争法的调控,又作为侵害消费者权益的行为而受到消费者权益保护法的禁止。C在立法形式上也存在着交叉,许多国家的反不正当竞争法中有维护消费者权益的内容,而有些消费者权益保护法中又包容了制止反竞争行为的条款。区别:竞争只是通过对竞争的规制来实现对消费者权益的保护,经营者是竞争关系的直接参加者,而消费者往往是竞争结果的接受者和评判者,竞争法在着重规制竞争关系的同时,对基于反竞争行为而遭受损害的消费者予以保护;而消费者权益保护法则重在对消费者权益予以充分的揭示和全面的保护,其保护的范围、内容、方法和手段等都较竞争法更为广泛和有力。竞争法与产品质量法的关系:产品质量法是调整产品质量管理关系和产品质量责任关系的法律规范的总称。包括:一是确定产品的制造者和销售者对其生产或出售的产品所应承担的责任,如果他们提供的产品存在某种缺陷,致使消费者的人身遭受伤害或使其财产受到损失,则生产或出售这一产品的制造商、批发商乃至零售商都要对该消费者承担赔偿损失的责任。二是规定产品质量的监督管理制度,产品质量法的主旨在于保护消费者的利益,维护社会经济秩序,其大多数规定属强制性规范,当事人无权以合同方式排除,因此其属于经济法的范畴。二者
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