2014年10月自考00242民法学试题及答案

全国2014年10月高等教育自学考试民法学试题课程代码：00242一、单项选择题（本大题共20小题，每小题1分，共20分）下列对法人的变更表述正确的是（D）法人的分立与合并属于法人组织形式的变更法人变更时应该进行清算法人住所的变更不属于需要登记的重要事项的变更企业法人合并时，合并各方的债权债务由合并后存续的法人或者新设的法人承继下列对合伙人入伙与退伙行为表述正确的是（C）无论合伙协议对入伙是否有约定，入伙均须全体合伙人-致同意8.新入伙的普通合伙人对其入伙前的合伙债务不承担责任作为普通合伙人的退伙人已经分担合伙债务的，对基于其退伙前的原因发生的合伙债务仍负无限连带责任合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙事务的执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应提前15日通知其他合伙人.下列对诉讼时效效力的表述中，正确的是（D）超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，可依据不当得利请求返还当事人未提出诉讼时效抗辩的，人民法院可以释明及主动适用诉讼时效的规定诉讼时效届满后，当事人一方向对方表示同意履行债务又反悔的，人民法院应予支持诉讼时效届满后，债务人的义务仍然存在张某家阳台放的花盆因刮大风落下砸伤了路人甲。引起张某和甲之间损害赔偿关系的法律事实是（D）自然事件B.时间的经过C.民事行为D.事实行为甲公司代理人李某，与相对人刘某约定虚高开具购买商品的价格，并将虚高部分的30%回扣给刘某。甲公司与刘某之间的合同属于（A）无效合同B.可变更可撤销合同C.效力待定的合同D.有效合同甲15周岁，因其发明取得--项专利。后该专利许可他人使用，某甲获得使用费180万元。下列表述正确的是（A）B.甲为完全民事行为能力人D.甲为无民事行为能力人A）甲为限制民事行为能力人C.甲可视为完全民事行为能力人下列属于滥用代理权的情形的是（B.自始没有代理权的代理D.代理权消灭后的代理对己代理C.超越代理权的代理养子女对生父母尽义务较多的，生父母死亡后（C）应作为第一顺序继承人B.应作为第二顺序继承人C.不属于法定继承人，但可适当分得遗产D.不属于法定继承人，无权分得遗产甲与乙签订了遗赠扶养协议约定:乙对甲尽扶养义务,甲死后，其四间房屋归乙所有。乙按协议尽了扶养义务。甲临终前又立一自书遗嘱:“我死后二间房归乙，二间房留给儿子。”依照法律规定，四间房屋应（C）按法定继承处理B.按遗嘱处理C.按遗赠扶养协议执行D.由法定继承人协商处理下列关于医疗损害责任归责原则的正确表述是（B）一般适用无过错责任原则，特殊情况下适用过错推定一般适用过错责任原则，由原告就被告有过错举证，特殊情况下适用过错推定一律适用过错推定一律适用无过错责任原则因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分（B）由使用人承担赔偿责任，所有人不承担责任由使用人承担赔偿责任;所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任由使用人和所有人承担连带赔偿责任由所有人承担赔偿责任后再向使用人进行追偿下列各项中不属于环境污染责任构成要件的是（D）A.污染者有污染环境的行为B.受害人受到污染损害C.污染环境行为与污染损害之间具有因果关系D.污染者主观上有过错甲将自己的一-头牛借给乙，为期三个月。三个月后，甲将该牛出卖给丙，甲对丙说，你直接向乙请求交付牛，并通知乙，后乙将该牛交付丙。甲向丙交付标的物的方式为（B）A.简易交付B.指示交付C.占有改定D.现实交付相邻关系的实质是（C）所有权的利用权利义务关系不动产权利内容的限制和扩张为了提高自己不动产的效益根据《物权法》的规定，下列财产不得设立抵押的是（C）以拍卖方式取得的荒地的土地承包经营权正在建造的建筑物土地所有权原材料、半成品以下关于最高额抵押权的表述错误的是（C）最高额抵押权是为担保将来发生的债权设立的抵押权最高额抵押权所担保的是将来发生的不特定债权最高额抵押权所担保的债权没有最高限额最高额抵押权所担保的债权是一定期间内连续发生的债权"下列关于债权特征的表述正确的是（B）A.债权是绝对权B.债权是请求权C.债权是支配权D.债权具有法定性关于提存，下列说法错误的是（A）提存人只能是债务人债权人无正当理由拒绝受领时可以提存债权人下落不明时可以提存债权人丧失民事行为能力未确定监护人时可以提存关于定金与预付款的异同，下列说法错误的是（C）交付定金的协议是从合同，交付预付款的协议为合同内容的一部分预付款交付后，当事人不履行合同的，不发生丧失预付款的效力定金与预付款协议均在交付后才能成立定金是合同的担保方式，而预付款不具有担保功能甲和乙签订了一份煤炭买卖合同，双方约定由甲向乙供应煤炭，乙在货到后5天内付款,丙作为乙按期付款的保证人，但在保证合同中对保证方式没有约定。甲按约定交付了煤炭以后，乙逾期未付货款，此时，甲（B）应先要求乙支付货款，乙拒绝时可要求丙承担保证责任既可以要求乙支付货款，也可以要求丙承担保证责任应依诉讼或仲裁获得的有利裁决，申请对乙的财产依法强制执行，如仍不能清偿债务的才能要求丙承担保证责任在诉讼时效期间届满后，方可要求丙承担保证责任二、多项选择题（本大题共5小题，每小题2分，共10分）甲向乙借款12万元，丙、丁、戊为连带保证人。借款期届满，甲无力偿还债务，丙代为偿还了12万元。对此，下列说法正确的是（ABD）丙可以请求甲偿还12万元丙可以请求丁、戊偿还各自应负担的4万元丙可以先请求甲偿还，不足部分再向丁、戊请求偿还丙可以请求丁、戊偿还各自应负担的4万元，并可同时请求甲偿还4万元丙不得向丁、戊请求偿还根据我国继承法规定，下列形式的遗嘱中须有二人以上见证人见证方可有效的有（CDE）A.公证遗嘱8.自书遗嘱C.代书遗嘱D.录音遗嘱E.口头遗嘱依我国侵权法规定，下列情形中适用无过错责任原则的是（ADE）A.产品侵权责任B.动物园饲养的动物致人损害的责任C.校园事故责任机动车致行人损害责任E.高度危险责任下列对民事权利能力与民事权利区别的表述，正确的有（ABCDE）民事权利能力是民事主体享受民事权利和负担民事义务的资格，民事权利是民事主体在具体民事法律关系中所实际享有的某种利益的表现形式民事权利能力是由法律赋予的，而民事权利可依照民事主体的意思决定民事权利能力与民事主体的人身不可分离，不能放弃和转让，而民事权利--般可以放弃和转让民事权利能力也包括负担民事义务的资格，而民事权利则与民事义务相对应，但不包括民事义务民事权利能力是取得民事权利的前提条件和基础亲权的内容包括（ABCDE）A.抚养教育权B.人身保护权C.财产管理权D.姓名设定权E.法定代理权三、判断题（本大题共5小题，每小题2分，共10分）光，作为一种自然力，不可能成为民法上的物。B.甲为完全民事行为能力人D.甲为无民事行为能力人A）B.自始没有代理权的代理D.代理权消灭后的代理答:X甲有儿子乙和女儿丙。乙2010年死亡，留有儿子丁和戊。2011年甲死亡，留有遗产300万元，无其他继承人。甲的遗产应由丙、丁、戊各继承100万元。答:X无行为能力人被他人教唆实施侵权行为，监护人尽到监护责任的，不承担责任。29.土地承包经营权自土地承包经营合同生效时设立。答：”土地承包经营权自土地承包经营合同生效时设立。答：V甲有房屋一间空置多时，无意将其出租收取租金，乙趁甲疏忽，住进该房屋，构成不当得利。答："四、简答题（本大题共5小题，每小题6分，共30分）简要回答诉讼时效中止与中断的区别。答：诉讼时效的中断与中止都是诉讼时效完成的障碍，二者有以下区别：（1）在发生的事由，上，诉讼时效中断的事由是由当事人主观意志决定的情况，诉讼时效中止的事由则是不由当事人主观意志决定的客观情况；（2分）（2）在发生的时间上，诉讼时效中断可发生在诉讼时效开始后的任何时间内，而诉讼时效的中止只能发生在诉讼时效期间的最后6个月内；（2分）（3）在发生的后果上，诉讼时效中断是使已经过的时效期间全归无效，重新开始计算诉讼时效期间;而诉讼时效中止只是使时效期间暂停计算，于中止事由消除后继续计算时效期间。（2分）简要回答债权让与的概念和条件。答：债权让与是指不改变债的内容，债权人将其享有的债权转移于第三人享有。（2分）债权让与应符合以下条件：（1）须有有效存在的债权，且债权的让与不改变债的内容；（2分）（2）债权的让与人与受让人应当就债权让与达成合意；（1分）（3）让与的债权须具有可让与性。（1分）简要回答我国继承法对遗嘱见证人范围的限制。答：根据《继承法》的规定，下列人员不能作为遗嘱见证人：（1）无民事行为能力人、限制民事行为能力人；（2分）（2）继承人、受遗赠人；（2分）（3）与继承人、受遗赠人有利害关系的人。（2分）简要回答质权的概念和特点。答：质权是指债权人因担保其债权而占有债务人或第三人提供的财产，于债务人不履行债务或发生当事人约定的实现质权的情形时，得以其所占有的标的物的价值优先受偿的权利。（2分）其具有以下特点：（1）质权的标的物是动产和权利；（2分）（2）质权为于债务人或第三人交付的财产上设立的担保物权；（1分）（3）质权是由债权人占有质物为要件的担保物权。（1分）简要回答无过错责任原则的概念和特点。答：无过错责任原则是指不以行为人主观上的过错，而是依照法律的特别规定确定行为人是否承担侵权责任的归责原则。（2分）其具有以下特点：（1）具有客观归责性；（1分）（2）归贵事由主要在于行为的危险性；（2分）（3）适用范围具有限定性，通常适用于特殊侵权责任。（1分）五、论述题（本大题10分）试述合伙债务的清偿。答：在合伙存续期间因合伙的经营活动而发生的债务。（1分）合伙债务的清偿可以分为以下几个方面：（1）应当首先以合伙的财产进行清偿。《合伙企业法》规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。（3分）（2）合伙财产不足以清偿合伙债务的，普通合伙人承担无限连带责任。（2分）第一，各个合伙人承担合伙企业的债务不是以其出资额为限，而是以其自有财产来清偿合伙企业的债务。（1分）第二，合伙企业的债权人对合伙企业所负债务，可以向任何一个合伙人主张，该合伙人不得以其出资的份额大小、合伙协议有特别约定、合伙企业债务另有担保人或者自己已经偿付所承担的份额的债务等理由来拒绝。（1分）第三，合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应分担的比例时，有权向其他合伙人追偿。（2分）六、案例分析题（本大题共2小题，每小题10分，共20分）阅读下列案例材料，然后回答问题。甲一直期望去九寨沟自驾游，苦于无钱，便向乙借款3万元，约定以其自有的越野车作抵押，并于2012年1月1日签订了抵押合同，但未办理登记。自驾游过程中，越.野车发动机出现故障，送到当地汽车修理厂修理，2012年1月16日甲从修理厂取回汽车但未支付修理费，同时将购买的价值5000元的当地土特产交由修理厂保管。甲自驾途中，钱包遗失，迫于无奈向当地人丙借款1万元，约定以其随身佩带的一块祖传玉石质押，并于2012年1月25日签订了质押合同，但未实际交付该玉石。债务履行期限届满，甲未偿还对乙、丙及修理厂的债务。⑴乙对甲的越野车是否享有优先受偿权?说明理由。答：乙对甲的越野车享有优先受偿权。理由:根据《物权法》的规定，以交通运输工具设定抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立，乙的抵押权已设立。（3分）（2）修理厂能否就价值5000元的土特产行使留置权?说明理由。答：修理厂不能就价值5000元的土特产行使留置权。（1分）理由:根据《物权法》的规定，除企业之间的留置，债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系。（3分）（3）丙对拍卖玉石的价款是否享有优先受偿权?说明理由。答：丙对拍卖玉石的价款无优先受偿权。理由:根据《物权法》的规定，质权自出质人交付质押财产时设立，本案中该玉石并未交付给丙，质权未设立。（3分）阅读下列案例材料，然后回答问题。某小学组织三年级学生外出郊游，途中，带队老师甲碰上熟人，停下与其聊天。此时，醉酒后的丙（成年人）冲入学生之中，将学生丁撞倒，致丁头部受伤，丁花去医疗费数千元。（1）丙是否应该承担赔偿责任?说明理由。答：应该承担责任。（2分）理由:完全行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品