教学第二章商事合同法课件

第二章国际商事合同法第二章商事合同法课件1.了解调整国际商事合同关系的法律规范；2.全面掌握国际商事合同成立、效力、履行、终止及违约救济的基本规则。教学目的和要求：1.了解调整国际商事合同关系的法律规范；教学目的和要求：第一节合同法概述一、合同的基本概念与特征

《民法通则》第58条：

是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

《合同法》第2条：

是平等主体的自然人法人其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。各国对合同的定义不同，但意思一致是构成合同的要素合同又称契约第一节合同法概述一、合同的基本概念与特征合同又称契约各国对合同的定义德国民法典：

法律行为

法国法：

“合意”——

一人或数人对另一人或数人承担给付某物作或不作事义务的一种

“合意”意思表示（内、行为）其他合法行为大陆法英美法合同=许诺（允诺）许诺≠合同美国《合同法重述》:合同是一个或一系列许诺，对违反这种许诺法律给予救济或者法律以某种方式承认履行这种许诺乃是一项义务法律上认为有约束力的，可强制执行的各国对合同的定义德国民法典：法律行为意思表示（内、行为）二、合同的基本特征合同是双方的民事法律行为合同是当事人意思表示一致的协议合同是明确表示各方当事人权利义务的协议合同是具有法律约束力的协议三、合同的形式1、口头形式(谈判、电话)，简单的经济往来2、书面合同

(1)合同书

(2)电报、电传，录像（能证明合同主要条款达成协议的其他凭证）二、合同的基本特征合同是双方的民事法律行为三、合同的形式四、调整国际商事合同关系的法律规范各国合同法的编制体例大陆法系多出现在民法典或债务法典中，也有单行法英美合同法有判例法和制定法共同构成国际统一商事合同法《国际货物买卖统一法公约》《国际货物买卖合同成立统一法公约》《联合国国际货物买卖合同公约》《国际商事合同通则》四、调整国际商事合同关系的法律规范各国合同法的编制体例五、合同法的基本原则1.当事人意思自治原则2.诚实信用和公平原则3.恪守合法合同的原则4.合法与公序良俗原则五、合同法的基本原则1.当事人意思自治原则第二节合同的成立根据各国法律的规定，合同必须具备一定条件才能有效成立。概括起来，合同成立的有效要件通常包括：

1)当事人意思表示一致；

2)当事人应当具有订立合同的能力；

3)对价或约因；

4)当事人的合意具有真实性；

5)合同内容合法；

6)合同应当符合法定形式。第二节合同的成立根据各国法律的规定，合同必须具备一定条件才一、当事人意思表示一致（一）要约(offer)

1、要约的概念（要约＝发盘）定义：是一方向另一方发出订立合同的肯定和明确的建议。

要约人——offeror受要约人——offeree要约的目的：要约人要与受要约人按所提的条件订立合同，因此不是以订立合同为目的的意思表示再明确也不能称之为要约。一、当事人意思表示一致（一）要约(offer)要约的特点：要约一经受要约人的承诺，合同即告成立，不用再征求要约人的同意或确认。要约引诱：是以订立合同为目的的，通过各种方式诱导或邀请对方向自己发出要约要约与要约引诱的区别：

要约一经承诺要约人就受约束，合同成立。

要约引诱即使对方完全同意或提前或接受，条件的发出人仍不受约束合同仍不成立，除非发出人承诺）商品标价陈列、广告？要约的特点：要约一经受要约人的承诺，合同即告成立，不用再征求案例1商业广告

Ａ是政府的一家办事机构。Ａ为建立一个新的电话网络登广告招标。这种广告仅仅是要约邀请，Ａ可以接受也可以不接受要约。然而，如果该广告中详细说明了这个项目的技术规格，并表示合同将由符合技术规格的、费用最低的投标人获得，则这种广告等同于要约，其结果是，一旦证明了最低的出标，合同即告成立。案例1商业广告Ａ是政府的一家办事机

要约有效的条件

《公约》第十四条（1）款规定

(1)表明意思一项有效的要约必须明确地表明要约人的意思要同受要约人订立合同订立合同的条件明示或暗示只要接受条件，合同即告成立愿受其约束明示或暗示同意接受法律的强制执行要约有效的条件(2)要约的内容必须明确肯定

即包括即将签订的合同的主要条件，一旦受要约人表示承诺，就是以成立一项对双方当事人均有约束力的合同。

商业买卖中有效要约的内容：名称、价格、数量、交货付款时间《美国统一商法典》只要当事人之间确有订立合同的意思，并有合理的依据给与相应的补救则合同仍可成立，在货物买卖合同中只要能确定货物和数量(3)要约必须送达特定的受要约人才能生效《公约》15条要约于送达受要约人时生效(4)原则上应向一个或一个以上的特定的受要约人发出更宽松(2)要约的内容必须明确肯定(3)要约必须送达特定的受要约要约生效的时间口头要约：口头传达给受要约人生效；其他要约：于被递送于受要约人或其授权的代理人营业地或通讯地址时生效。数据电文：如收件人为接收数据电文而指定了某一信息系统，以数据电文进入该指定信息系统的时间为收到时间；如收件人并未指定某一信息系统，则以数据电文进入收件人的任一信息系统的时间为收到时间。要约生效的时间口头要约：案例22006年5月1日，A以信函的方式向B发出要约，以2万美元将自己使用的汽车卖给B。同一天，B也以信函的方式向A发出要约，表示愿意以2万美元购买A的汽车，信函于5月2日同时到达对方。问：A与B之间是否存在合同关系？为什么？

“交错的要约”案例22006年5月1日，A以信函的方式向B发出2.要约的约束力要约的束力主要包括两个方面：对要约人对受要约人一般而言，要约对受要约人是没有约束力的。取得承诺的权利，不承担必须承诺的义务。大陆法国家的规定严格约束力不得撤销或修改其要约

（德国瑞士、希腊与巴西等）与损害赔偿相关的约束力的规定受要约人承诺以前是可以撤销要约必须承担损害赔偿的责任（法国）（意大利民规定承诺期者，期满前不得撤销，没规定期限，承诺前可以撤销，对损失承担赔偿责任）英美法国家规定：要约原则上对要约人没有约束力，要约人在受要约人对要约作出承诺之前，随时可以撤销要约或更改其内容。但有特殊如美国2.要约的约束力要约的束力主要包括两个方面：对要约人一般3.要约的消灭（失效、终止）

（1）因撤回撤销而失效

撤回：要约生效之前将要约收回，使其不发生效力。

撤销：要约生效后，消灭要约的行为。能否撤回撤销要看耍约的约束力如何耍约的约束力

对受要约人对要约人一般而言，要约对受要约人是没有约束力的，但有特殊德国法不受约束要约注明法国法可撤销，但须赔偿《公约》承诺前原则上可撤销二种情况不可以英美法原则上没有约束力可以撤销两种例外3.要约的消灭（失效、终止）（1）因撤回撤销而失效对受要约的撤回与撤销发出要约送达受要约人承诺大陆法英美法撤回撤回撤销撤销要约的撤回与撤销发出要约送达受要约人承诺大陆法英美法撤回撤回案例3

Ａ是一个古董商。Ａ要求Ｂ在３个月内完成修复１０幅画的工作，价格不超过一个具体的金额。Ｂ告知Ａ，为了决定是否承诺该要约，Ｂ认为有必要先开始对一幅画进行修复，然后才能在５天内给出一个明确的答复。Ａ同意了。基于对Ａ的要约的信赖，Ｂ马上就开始了工作。Ａ在这５天内不得撤销要约。案例3Ａ是一个古董商。Ａ要求Ｂ在３个月内（2）拒绝失效受要约人把拒绝的意思表示通知要约人的行为，要约在拒绝通知送达要约人时即告失效。反要约（还盘）=拒绝+新要约（3）过期失效

要约规定有效期未规定有效期（4）要约变为非法

要约发出后，国家实施的新法使要约违法（5）要约人失去履行要约的能力（2）拒绝失效（3）过期失效规定有效期未规定有效期（4）要约案例4

Ａ是一家旅行社。Ａ在其发送的小册子中通知游客将组织新年度假旅游，并敦促游客在通知后３天内预订，否则过期将可能没有多少剩余的名额。这个声明本身不表示在这３天内该要约不可撤销。案例4Ａ是一家旅行社。Ａ在其发送的小册子［练习］被告是一种名为石炭酸烟丸的药品的制造商，曾刊登一则广告，声称任何人根据指定方法和在特定的的期间内服用一颗药丸后，如果仍染上流行性感冒，可获被告赔付１００英镑，被告在广告里还声称已将１０００英镑存入银行，以示诚意．原告看到这则广告后，信以为真，购买被告的药丸，并按照说明书的指示服用，但结果仍染上流行性感冒．于是向被告追讨１００英镑．问：（１）要约的构成要件有几项？（２）该广告是否是一项要约？（３）原告的索赔是否成立？为什么？［练习］被告是一种名为石炭酸烟丸的药品的制造商，曾刊登一（二）承诺

1.概念

指受要约人按要约指定的方式，对要内容表示同意的一种意思表示，要约一经承诺合同即告成立。承诺有效的条件：

（1）承诺必须由合法的受要约人作出

合法的受要约人是指受要约人本人及其授权的代理人，其它任何人即使知道要约的内容并作出同意的表示，也不是承诺，合同不能成立。（二）承诺案例5A在与茶楼朋友一起饮茶，谈到有一批中国一级兔毛，现在有5吨现货，按每吨8万港币出售，B在附近饮茶，听到A的谈话。于是第二天B找到了A要接受这5吨兔毛，却遭到拒绝。上述情况下，A与B之间的合同是否有效成立？为什么？案例5A在与茶楼朋友一起饮茶，谈到有一批中国一级（2）承诺必须在有效期内进行

（3）承诺应是无条件的（必须与要约的内容一致）

承诺是指承诺人愿意按要约人的条件订立合同，因此承诺应该是无条件地接受要约的内容。附加条件：

《美国统一商法典》（除规定不得附加，重大修改拒绝外）

《公约》十九条：实质、非实质

要约规定有效期要约未规定有效期大陆法依通常情形可期待承诺到达的时间内英美法承诺应在合理的时间内作出《公约》十八条合理的时间内未到无效“逾期的承诺”（2）承诺必须在有效期内进行（3）承诺应案例6

Ａ向Ｂ订购一台机器，准备在其房屋基地上调试。在接受订单时，Ｂ声明接受要约的条款，但增加了Ｂ希望参加调试机器的条款。该添加条款不是对要约的“实质性”变更，因此它将作为合同内容的一部分，除非Ａ毫不延迟地拒绝。案例6Ａ向Ｂ订购一台机器，准备在其房屋基案例7

基本情况与例6相同，不同的是在对订单的承诺中，Ｂ添加了仲裁条款。这一条款构成了对要约的“实质性”变更，其结果是Ｂ的这种意在接受的承诺构成反要约。案例7基本情况与例6相同，不同的是在对订案例8

Ａ向Ｂ订购一定数量的小麦。在接受订单时，Ｂ增加了一项仲裁条款，该条款是相关商品交易中的标准做法。因为Ａ对这种条款不会感到意外，因此它不是对要约的“实质性”变更。除非Ａ毫不延迟地拒绝，否则该仲裁条款将作为合同的一部分。案例8Ａ向Ｂ订购一定数量的小麦。在接受案例9

甲向乙发函，发函中说：“供应50台拖拉机，100匹马，每台3500美元CIF香港，订立合同后两个月装船，不可撤销即期信用证付款，请复电。”乙收到后，立即复电说：“我接受你的发盘，在订立合同后立即装船。”但甲未作任何答复。问双方的合同是否成立？为什么？案例9甲向乙发函，发函中说：“供应50台拖拉机，案例10

中国甲公司于5月9日发商务电传至加拿大乙公司，该电传称：“可供白糖1500吨，每吨500美元，CFR温哥华10月装船，不可撤销信用证付款，本月内答复有效”乙公司于6月9日回电：“你方5月9日报盘我接受，除提供通常单据外，需提供卫生检验证明。”甲公司未予答复。试问：甲公司与乙公司之间的合同关系是否成立？案例10（4）承诺的传递方式要正确要约中有规定按规定办要约中无规定按要约的传递方式惯常做法比应该用的方法更快的方式（4）承诺的传递方式要正确要约中有规定按规定办2.承诺的生效时间承诺的生效时间与合同成立的时间联系密切口头形式：立即生效书面形式：英美法：投邮主义mail-boxrule大陆法：到达主义公约：到达主义、承诺做出前行为有效2.承诺的生效时间口头形式：立即生效书面形式：英美法：案例11[豪威尔诉证券公司案]1971年10月，被告答应卖给原告一庄财产，并说原告须在6个月内以书面方式把通知送到，在6个月内，原告写了封回信表示同意，但信件遗失了。被告把财产卖给了别人，双方在法庭上争议的焦点是邮箱规则是否在此案适用，法院认为，被告在要约中注明原告应把通知送达，因此邮箱规则在此案不适用，原告败诉。案例11[豪威尔诉证券公司案]1973.承诺的撤回（指承诺生效前撤回）

英美法：投邮主义，不能撤回大陆法：到达主义，在要约发出后，到达要约人前可以撤回公约：22条规定，如果撤回通知于承诺生效前或同时送达要约人，承诺得予撤回3.承诺的撤回（指承诺生效前撤回）英美法：投邮主义，不能撤二、当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力是指哪些人具有订立合同的能力。一般具有订立合同能力的人有两种，自然人和法人

1.自然人订立合同的能力各国法律对于自然人是否有订立合同的能力，有不同的规定，但是基本有两个共同点：正常的成年人具有订立合同的能力；未成年人、不正常成年人，法律赋予不同的约束或保护成年的标准各国法律规定不一：21岁、20岁（法、瑞）、19（韩国）、18岁（德、英、中）二、当事人订立合同的能力(1)中国法律规定《民法通则》把公民分为三类:有完全民事行为能力的人

①成年人（正常）②16~18岁（以自己劳动收入为主要生活来源的）限制民事行为能力的人

①10周岁以上未成年人（可进行与其年龄、智力相当的民事活动其他应由其法定代理人代理或同意）②不能完全辩认自己行为的精神病人无民事行为能力的人

①10周岁以下②完全不能辩认自己行为的精神病人合同无效(1)中国法律规定《民法通则》把公民分为三类:合同无效(2)德国法同中国法大同小异，采取排除法，除去无民事行为能力的人、限制民事行为能力的人均有订立合同的能力无民事行为能力的人①7周岁以下②处于精神错乱不能自由决定意志而且按其性质该状况非暂时者③禁治产者（精神病、酒癖、浪费成性有败家之虞者）限制民事行为能力的人7周岁以上未成年人可以订立合同但不一定有效①代理人追认三种情况有效②成年后自己追认③独立经营业务者在其经营范围内(2)德国法同中国法大同小异，采取排除法，除去无民事行为能(3)法国法

法国法认为订约当事人的行为能力是合同有效的必要条件，即有订约能力合同生效，无订约能力合同无效。无订约能力的人①未解除亲权的未成年人②法律保护的成年人（官能衰退、挥霍浪费、游手好闲以致贫困者）解除亲权是法国法的一项特殊制度未成年人解除亲权有两种情况①因结婚②年满16岁（父母提出申请无父母由亲属大会同样处理）(3)法国法法国法认为订约当事人的行为能力是合同有(4)英美法

英美法对订约当事人是否有订约能规定的更具体，三种人有特殊规定，其余的人都有订立合同的能力三种人①未成年人（原则上无，但成年后自己追认有效，成年后可要求撤销原则上返还财物，生活必需除外，成年后二年后沉默=确认）②精神病人（宣告后无效，前可撤销）③酗酒者（原则上有约束力，但订立合同时由于酒醉而失去行为能力的可以要求撤销合同）(4)英美法英美法对订约当事人是否有订约能规定的2.法人的行为能力

法人：是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利和承担民事义务，并且依照法定程序成立的法律实体。法人是通过自然人组织起来的，必须通过自然人才能进行活动。

公司是经济活动中最常见的法人，各国法律对公司的行为也都做了明确的规定。必须通过授权的代理人才能订立合同（代理商，业务员），合同内容不得超出公司章程的规定。2.法人的行为能力三、对价与约因：

在法律上考查一项合同是否有效，除了要约与承诺，还要看合同是否有对等条件，即一项合同应该是相互给付的。这种对等条件在英美法中称之为“对价”，在法国法中称之为“约因”。（一）英美法的对价对价是英美法中特有的法律制度，也是英美法中最为晦涩难懂的法律概念之一。

1.对价的定义

对价一词是从英文中的“Consideration”翻译过来的，我们把它解释为：诺言的回报或诺言的代价。三、对价与约因：

例如，Ａ对Ｂ许诺，如果Ｂ肯出1000元，Ａ愿意将自己的手表转让给Ｂ。之后，Ｂ为得到Ａ的手表，把1000元钱交给Ａ方。在这一关系中，Ａ方是允诺人，Ｂ方是受允诺人，1000元钱是Ａ诺言的对价。如果Ｂ没有把1000元交给Ａ，也没有作出对应的用1000元钱购买这块手表的许诺，Ａ有权把自己转让手表的诺言收回。因为这一诺言没有对价对Ａ没有约束力。例如，Ａ对Ｂ许诺，如果Ｂ肯出1000元，Ａ

多数国家法律规定，如果一项合同具有合法的要约和承诺，该合同就具有法律约束力。英美法把合同分为两类：签字腊封（不需对价）简式合同（必须对价）英美法根据对价发生的时间把对价分为三种：

待履行的对价——允诺在将来履行，如：双方约定在将来某一时间一手交钱，一手交货；顾客在商店以记帐或延迟付款方式许诺履行，大多数合同中存在的都是这种对价。已履行的对价——允诺之时或之后，一方的要约或承诺本身已经完成了他在合同中的义务。如：一方主动以发货的方式发出要约；悬赏广告中履行广告内容的一方的行为。过去的对价——一方作出允诺之前对方已经履行完毕的对价，如：一方见义勇为救了另一方，被救方出于感激允诺支付给救人方一笔酬金，这个救人行为对于允诺来说是过去的对价。多数国家法律规定，如果一项合同具有合法的要约和已履行的对价与过去对价的区别：已履行的对价与过去对价的区别在于是否存在交易磋商，即一方已完成行为的目的是否是为了交换对方允诺的对价。已履行的对价虽然在合同成立时已经完成，但其目的是为了换取对方的对价；而过去的对价在其完成时行为人并不存在换取对方对价的目的。过去的对价不能构成一个有效的对价，原因就在于它没有经过交易磋商。已履行的对价与过去对价的区别：

英美法认为对价须具备以下条件：

（1）对价必须是合法的。如贩卖海洛因的合同，由于作为对价的标的是违法的，因此这种合同无效。（2）对价是待履行或已履行的，不能是过去的对价（3）对价不是等价（4）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价（5）对价必须来自受允诺人

例1:A写了一本书，他的好朋友B出于好意为他打成了铅字，A很满意，答应给B50％的稿费，但他后来又拒绝了。例２：

A是公司会计，经理要求A在周末加班，事后经理答应给A100英镑。但后来经理又反悔了。例1:例1属于过去的对价，B不能要求强制执行A的诺言．例2也属于过去的对价，但A可以要求强制执行经理的诺言．如果某种服务或利益是应对方的请求提供的，那么即使其支付报酬的允诺是在服务或利益提供完毕之后作出，也有约束力，这种情况下提供的服务或利益不被认为是过去的对价。例1属于过去的对价，B不能要求强制执行A的诺言．蒙特夫特诉斯考特案(1971)

被告答应以1英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称1英镑是个不充分的对价。法院认为，对价并不要求对等或充分，合同能否执行取决于有没有对价，而不是对价充分与否问题。被告败诉。蒙特夫特诉斯考特案(1971)案例富商A的女儿被绑架，他登报声明，有找到女儿者，愿奉赏金10万美元。警察C被指定办理此案，并找回甲的女儿。C于是向A讨要赏金。但是A拒绝给付，C遂向法院起诉，要求判令A给付10万美元赏金。问：法院是否会支持C的诉讼请求。案例富商A的女儿被绑架，他登报声明，有找到女儿者，愿奉赏金1（二）法国法关于约因的规定法国法无对价而使用约因

法国法认为债的约因是指当事人产生该项债务所追求的最接近和最直接的目的

例如甲向乙购买汽车：甲为了取得汽车

乙为了取得车款

法国民法典规定“凡无约因的债，基于错误约因或不法约因的债都不发生任何效力”

双务合同有两个约因（二）法国法关于约因的规定四、合意必须真实缔结合同的当事人的意思表示一致时，合同即可成立，但此时的合意必须真实。如当事人因错误或者在被欺诈、胁迫等情况下作出有悖于其本意的意思表示，则所订合同无效或可以撤销。各国法律对此规定原则上一致，但有不少细微差别。四、合意必须真实

1.错误因素导致的合意不真实

（轻微错误、实质性错误）

合同的合意不真实是由于在合同成立时，当事人表意有错误的因素存在，这种情况下合同是否具有约束力应从以下几个方面考虑：（1）大陆法国家的法律规定

①法国法两种错误合同无效:

关于标的物的性质方面的错误

(基本品质substantialquality)关于涉及与其订立合同的双方当事人所产生的错误法国法认为·动机上的错误原则上不能构成合同无效的原因。1.错误因素导致的合意不真实（轻微错误、实质性错②德国法

德国法强调意思表示“内容”的错误，而不管该内容是涉及合同的标的物的本质、合同的对方当事人还是意思表示的动机。德国法认为下列两种错误都可以产生撤销合同的后果:

关于意思表示内容的错误（如搞错了对方是谁）关于意思表示形式上的错误（如把美元误写作英镑）《德国民法典》第119条第2款还规定:"关于人的资格或物的性质的错误，如交易上认为重要者，视为意思表示内容的错误。"可以根据意思表示内容的错误处理。②德国法（2）英美法国家的法律规定

①英国法

英国普通法认为:订约当事人一方的错误，原则上不能影响合同的有效性。只有当该项错误导致当事人之间根本没有达成真正的协议，或者虽然己经达成协议，但是双方当事人在合同的某些重大问题上(vitalmatters),都存在同样的错误时，才能使合同无效。根据普通法:错误会导致合同自始无效;而根据衡平法，错误通常只是导致一方撤销合同。（2）英美法国家的法律规定

①英国法下列单方错误都不能使合同无效

（1）一方当事人意思表示的错误。（2）一方在判断上发生差错。（3）一方当事人对自身的履约能力估计错误。（4）在凭说明的买卖中，对说明的含义的理解发生错误

但是，如果某项错误导致双方当事人之间根本没有达成真正的协议，则可以使合同无效下列单方错误都不能使合同无效（1）一方当事人意思表示的错误

②

美国法

美国法认为，单方面的错误原则上不能要求撤销合同，至于双方当事人彼此都有错误时，亦仅在该项错误涉及合同的重要条款、认定合同当事人或合同标的物的存在、性质、数量或有关交易的其他重大事项时，才可以主张合同无效或者要求撤销合同。美国法院在审理涉及错误的案件时，如果法院认为难以恢复原状或不可能恢复原状时，有错误的一方就不能撤销合。②美国法美国法认为，单方面的错误原告是一个硬币零售商，他从一个业余的硬币交易人(本案被告)手中，以500美元购进了一枚原以为是1916年“丹佛造”的币值一角的硬币，因为当时这种硬币在市场上已是稀有之物。但后来原告发现这枚硬币是伪造的。原告在初审败诉的情况下，提起上诉，结果被上诉法院以共同错误为由，宣布合同无效。法官的调查表明，被告在出售这枚硬币时也相信这枚硬币是真的，因为他也是花450美元购买的。原告是一个硬币零售商，他从一个业余的硬币交易人(本案被告)手

审理该案的法官认为：“毫无疑问，当事人双方都相信，该枚硬币是一枚真的‘丹佛造’硬币。双方对于这一特定的实质性的事实有着共同的错误理解，并基于这一错误理解而奔忙了一场”，“无论是要价还是付款都是基于这种推定而进行的”。审理该案的法官认为：“毫无疑问，当事人双方都相（3）国际惯例----《国际商事合同通则》错误的定义：错误是指在合同订立时已经存在的事实或法律所做的不正确的假设。可以宣告合同无效的情形：

必须是严重错误：主要参照主客观两个方面的标准进行考量，即，在合同订立时：一个通情达理的人处在与错误方相同的情况下，如果他已经知道了事实真相时，将根本不可能订立该合同，或者合同的重要条款（如标的的规格、质量、价款等）将与原订条款明显不同，这种情况下，可以认为错误是严重的。（3）国际惯例----《国际商事合同通则》某些交易中出现的错误，通常不视为“严重错误”，如关于商品价值、服务、对交易的期望值以及动机方面的错误。甚至有关对方当事人身份或个人品质方面的认识也如此，除非合同的订立本身将此作为追求目标。如所提供的服务要求具备特定的个人资格，或贷款是基于借款人的良好信用，而事实上服务提供者不具有这样的资格，或借款人信用方面有瑕疵。某些交易中出现的错误，通常不视为“严重错误”，如关于商品必须是另一方（非错误方）与错误方的错误有关联。A、应该是另一方也犯了相同的错误，他作为一个通情达理的人如处在相同的情况下也不会订立合同，即必须是双方都犯了相同的错误，或存在共同的错误。B、错误方的错误是由另一方当事人造成的。C、另一方当事人知道或应该知道错误方的错误，且却有悖于公共交易的合理商业标准，使错误方一直处在错误状态之中。D、在宣告合同无效时，另一方当事人尚未依其对合同的信任行事。必须是另一方（非错误方）与错误方的错误有关联。（四）中国法民法通则第59条“行为人对行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销。”合同法第54条“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；…”所谓的重大误解，是指对于行为内容有重大误解，包括对行为的性质、对方当事人、标的物品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的真实意思相悖，并造成较大损失。法律后果：当事人可以请求人民法院变更或撤销该合同。当事人请求变更的，人民法院不得撤销。该权利行使的期限是一年，自当事人知道或应当知道其撤销事由之日起计算。（四）中国法2.诈欺因素导致的合意不真实

合同中的诈欺是指在双方订立合同时，由于一方对另一方蓄意误导或欺诈，而导致后者认识上的错误，在这种基础上订立的合同，不存在真实的合意，也没有实际上协商一致，各国法律都认为后者（被欺诈方）没有履行合同的义务撤销合同或主张合同无效。2.诈欺因素导致的合意不真实合同中的（1）大陆法《法国民法典》第1116条规定：如当事人一方不实行诈欺手段，他方当事人决不签订合同者，此种诈欺构成合同无效的原因。《德国民法典》第123条规定：因被诈欺或被不法胁迫而为意思表示者，表意人得撤销其意思表示。（1）大陆法（2）英美法英国普通法把不正确说明分为三类：欺诈性的不正确说明是指作出不正确说明的当事人自己并不真诚地相信其陈述的真实性，甚至故意作出错误的陈述。受骗方可要求赔偿损失，并可撤销合同或拒绝履行其合同义务。（2）英美法英国普通法把不正确说明分为三类：疏忽性的不正确说明是指作出不正确说明的当事人真诚地相信其陈述是真实的，但是在陈述中有疏忽。受骗方既可撤销合同也可要求索赔，但法官或仲裁员有自由裁量权。完全无意的不正确说明是指作出不正确说明的当事人真诚地相信其陈述是真实的，尽管实际上它可能是不真实的。受骗方可以要求撤销合同而无权主动要求索赔，但法官或仲裁员同样有自由裁量权。

疏忽性的不正确说明是指作出不正确说明的当事人真诚地相信其陈述（2）英美法美国法将诈欺分为签字诈欺和缔约诈欺。签字诈欺是指诈欺方通过对所签的合同作不正确的陈述和说明骗取对方签字。

可能导致合同无效，但法院一般对此持慎重态度。缔约诈欺是指在谈判过程中，一方以诈欺性的陈述骗取对方的同意。

受害方可以要求金钱赔偿，也可宣布合同无效。（2）英美法美国法将诈欺分为签字诈欺和缔约诈欺。（3）中国法

我国《合同法》规定：一方以欺诈手段订立的合同，损害国家利益的，合同无效。第54条规定：一方以欺诈手段，使对方在违背真实的意思的情况下订立合同，受损害方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销合同。（3）中国法我国《合同法》规定：一（4）《通则》《通则》规定：一方当事人可宣告合同无效，如果其合同的订立是基于对方当事人欺诈性的陈述，包括欺诈性的语言、做法，或依据公平交易的合理商业标准，该对方当事人对应予披露的情况欺诈性地未予披露。（4）《通则》《通则》规定：一方当事人3.胁迫因素存在的合意不真实

胁迫是一方当事人故意的恐吓、威胁对方当事人的行为

当事人在有胁迫或威胁的因素存在的情况下订立了合同，这种合同如果没有威胁或胁迫因素存在的正常情况下是不可能订立的，也就是这种合同的达成的合意是不真实的，各国法律都一致认为，凡在胁迫之下订立的合同，法律允许受胁迫的一方主张合同无效或撤销合同。包括近亲包括第三人3.胁迫因素存在的合意不真实包括近亲包括第三人胁迫必须具备以下法律要件：①有胁迫行为的存在；②胁迫人主观上有胁迫的故意；③受胁迫人在胁迫下做出了与其真实意思相悖的意思表示；④胁迫是不当的或违法的。胁迫必须具备以下法律要件：案例：

在1983年宇宙卫士海运股份公司诉国际运输工人联合会案中，原告是利比里亚一海运公司，其公司全部股东均住在美国，该公司的宇宙卫士号货船(悬挂利比里亚国旗)从利比里亚载物准时运达英国明福特哈温港。该船船员主要为亚洲人，由于他们的工资水平按照国际运输工人联合会的规定过低，故该联合会号召工人拒绝为该船卸货，使之不能离港。该联合会声明，除非原告公司捐助80万美元作为海员国际福利基金，否则不予卸货，原告公司被迫给付捐款后起诉追偿。法庭裁定，这一支付是在经济胁迫下做出的；并且按照有关工业法规，此类给付要求也并不合法；故原告有权追回付款。案例：4.不当影响不当影响是指一方当事人违背诚信原则，利用与另一方当事人的特殊关系或利用其特殊地位以订立不公平的合同为手段从中谋取额外利益的行为。如果这类合同有不公正的地方，即可推定为有“不正当影响”，蒙受不利的一方可以要求撤销合同。“特殊关系”主要有父母与子女、律师与当事人、监护人与未成年人、医生与病人。4.不当影响不当影响是指一方当事人违背诚信原则，利用与另一方五、合同的合法性西方国家允许“合同自治”，但都要求合同必须合法，凡是违反法律、善良风俗、公共秩序的合同一律无效1、违反成文法规定2、违反公共政策（或违反常情的）有两种情况构成合同违法：大陆法法国:标的、约因不合法德国:法律行为违反法律上的禁止者无效英美法违反公共政策的合同不道德的合同违法的合同中国：凡是违反我国法律、行政法规和损害我国社会公共利益、公共道德等合同，都是无效合同。五、合同的合法性1、违反成文法规定2、违反公共政策（或违反常六、合同应当符合法定形式从法律约束的角度看，合同的形式可以分为二种类型，即要式合同和不要式合同。其目的和作用主要有两个方面：一是用以作为合同生效的要件，二是用以作为证明合同存在的证据，这种合同即使没有根据法定的形式订立，但是合同并非无效，只是不能强制执行，在发生诉讼时，必须以法律规定的形式（例如书面形式、公证人的证明等）作为合同存在及其内容的证据，而不能只以口头证言作为证据。西方社会都采取“不要式原则”(Principleofinformality)

六、合同应当符合法定形式从法律约束的角度看，合同的形式可以分并且各国法律对要式合同的侧重点各有不同

德国法主要侧重于作为合同有效成立的要件。法国法偏重于作为证据要求(例外，不适用于商事合同)英美法把合同分为签字蜡封合同与简式合同两种。我国《合同法》采取不要式原则，要式合同为例外。

《公约》和《通则》对国际买卖合同的形式不加任何限制。并且各国法律对要式合同的侧重点各有不同德国法主要侧重于作为第三节合同的解释与履行

一、合同的解释合同有时表意不清：语言与文字没有充分表示所要表达的意思，在订约时没有考虑周到，而日后这些事项却显得很重要

对此如果双方当事人发生争执，法院要对合同进行解释（constrcution)，以确定双方当事人的权利与义务。第三节合同的解释与履行一、合同的解释1.解释合同的方法与原则解释合同有两种方法:“意思说”(willtheory)

强调探求表意人的真实意思(intentionorwill)，而不拘泥于文字;“表示说”

“(declaration

theory)

强调以当事人表示出来的意思(expressionordeclaration)为依据。法国法采用"意思说"英美法采用“表示说”德国法原则上采用"意思说"但涉及商事问题时有例外1.解释合同的方法与原则解释合同有两种方法:法国法采用（1）法国法关于合同解释的规定

法国法在解释合同时采用“意思说”原则，强调探求当事人的真意。

（2）德国法关于合同解释的规定

《德国民法典》第133条规定：“解释意思表示，应探求其真意，不得拘泥于文字。”

（3）英美法对合同解释的规定英美法在解释合同时采用“表示说”，强调合同的文词而不是去探求当事人的主观意思。（1）法国法关于合同解释的规定

法国法在解释合同时2.关干对共同条件的解释实际签订合同时有两种方式：各项条款均协商制定事先印就一套文件，具体地规定了交易双方的权利与义务，如果对方同意签字，合同即告成立。

“共同条件”（generalcondition）或一般交易条款，附合合同(contractofadhesion)、标准合同（tandardcontract）法律上有两个问题:它是否能成为合同的一部分，在什么情况下能成为合同内容的一部分。如起草者把不应有的负担加在对方身上，法官否能以违反诚实信用或违反公共秩序等理由，宣布该项合同或其中某项条款无效作不利于制定该条款的一方当事人的解释2.关干对共同条件的解释实际签订合同时有两种方式：它是否（1）德国法对共同条件的规定

按照德国法，空运、保险与储蓄、银行等行业拟订的共同条件必须经过有关政府行政部门的批准。

在对共同条件的解释时，往往作不利于制定该条件的一方当事人的解释，即采用所谓“含糊条款解释规则”。

（2）法国法对共同条件的规定法国法院认为如果对方当事人知道有共同条件存在，或者只要加以注意就能知道其内容，则该共同条件就成为合同的组成部分.

（1）德国法对共同条件的规定

按照德国法，空运、保（3）英国法对于共同条件解释的规定

共同条件已经写进合同文本中，就可以成为合同的组成部分(4）美国法对于共同条件解释的规定

必须“引人注目”

对于违反公共政策或“显失公平”的共同条件，美国法院认为这些共同条件都是无效的。

（3）英国法对于共同条件解释的规定

共同条件已经写进合同文本二、合同的履行

各国法普遍认为，合同的履行就是完成合同所要求的行为，或是当事人实现合同内容的行为。当事人在订立合同后都有履行合同的义务，如果违反应履行的合同义务，则将根据不同的情况，承担相应的法律责任。二、合同的履行各国法普遍认为，合同的履行就是合同履行的原则1.基本原则（1）全面履行明示和默示义务原则（2）合作原则2.获得特定结果或尽最大努力义务的合同履行规则获得特定结果：若某国际商事合同将一方当事人义务规定为获得某一特定结果，则该方当事人有义务通过履行获得此特定结果尽最大义务：义务方应履行一个与其具有同等资格、通情达理的人在相同情况下应尽的义务合同履行的原则1.基本原则3.有关事项未明确约定的合同履行规则履行的质量义务规则《通则》：义务方应使其义务履行的质量达到合理的标准，并且不得低于此情况下的平均水平我国：交易习惯→国家标准、行业标准→通常标准或符合合同的特定标准履行的价格标准规则由一方当事人定价的合同履行规则由第三人定价的合同履行规则规定了定价参照因素的合同履行规则价格或确定价格方法不明确的合同履行规则3.有关事项未明确约定的合同履行规则履行时间的确定规则大陆法：义务人可以随时履行，权利人也可以随时要求义务人履行，但必须给义务人必要的准备时间。我国与此一致英美法：在合同无明确规定的情况下，权利人只能要求对方当事人在合理的时间内履行合同义务。《通则》与此一致履行地点的确定规则如果合同无相反规定，付款义务的履行地为权利人的营业地；其他义务的履行地为义务人的营业地。履行费用的确定规则当事人无明确约定的，履行费用由义务方承担。4.涉及第三人合同的履行规则履行时间的确定规则第四节合同的违约与救济

一、违约的概念(breachofcontract)

是指合同一方当事人由于某种原因，完全没有履行其合同义务或没有全部履行其合同义务的行为。

如果由于出现了不可抗力事故，造成违约，违约一方可以不负违约责任。正常情况下的违约，违约方应负责任。

英美法与大陆法在如何构成违约上主要在二个方面上存在差异：关于过失责任的原则和催告问题。第四节合同的违约与救济一、违约的概念(breacho1.关于过失责任的原则罗马债务法有两项责任原则：过失和故意大陆法国家以过失责任作为民事责任的一项基本原则。英美法国家认为只要允诺人没有履行其合同义务即使没有任何过错也构成违约必须承担违约的后果。1.关于过失责任的原则罗马债务法有两项责任原则：过失和故意2.关于催告催告：是大陆法的一种制度。债权人必须向债务人提出崔告，才能使债务人承担迟延给付的责任，也就是说催告是债权人就迟延给付请求损害赔偿的必要条件。催告的作用：

(1)自催告生效之日起，不履约的风险完全由违约一方承担。

(2)债权人有权就不履行合同请求法律上的救济。

(3)从送达催告之日起开始计算损害赔偿及其利息催告的形式：自行、法警2.关于催告催告：是大陆法的一种制度。债权人必须向债务人提二、违约的形式1.大陆法国家关于违约形式的规定德国民法典把违约区分两类：给付不能、给付迟延（1）给付不能

是指债务人由于种种原因，不可能履行其合同的义务，不是指有可能履行而不去履行。

①自始不能指在合同成立时，该合同即不可能履行。如果一方当事人订约时已经知道或可得而知该合同的标的是不可能履行的，则对于信任合同有效而蒙受损害的对方当事人应负损害赔偿责任。二、违约的形式1.大陆法国家关于违约形式的规定①自始不②嗣后不能是指合同在成立时是有可能履行的,但合同订立后出现了阻碍合同履行的因素，而导致合同不能履行。德国法对嗣后不能的处理，要看债务人有无过错而定：

①非因债务人的过失而引起的给付不能债务人不承担履行合同的责任。

②由于债务人的过失而引起给付不能要承担损害赔偿（部分损害赔偿问题）

③不可归责于任何一方而引起的给付不能双方当事人均无过失均可以免除其义务。②嗣后不能是指合同在成立时是有可能履行的,但合同订立后出现了（2）给付迟延是指债务已届履行期，而且是可能履行的，但债务人没有按期履行其合同义务。给付迟延

非债务人过失（债务人不负迟延责任）因债务人过失（债务人自受崔告时起应负迟延责任）（2）给付迟延是指债务已届履行期，而且是可能履行的，但债务人2.英美法国家关于违约形式的规定英国法将违约区分为两种情况：违反条件、违反担保。

（1）违反条件

英国法把合同中主要条款称为“条件”，如果当事人违反了“条件”，即违反了合同的主要条款，对方有权要求解除合同，并可要求赔偿损失。

“条件”是双方当事人在合同中订立的重要的、带根本性（vitaloressential）的条款，而不是次要的、从属于合同的主要目的的条款。在买卖合同中，有关履约的时间、货物的品质及数量等项条款，都属于合同的条件，但合同中有关支付条款的规定一般不作为合同的条件论处。2.英美法国家关于违约形式的规定英国法将违约区分为两种情况(2)违反担保

指违反合同中的次要条款。受损害一方不能解除合同，只能请求损害赔偿。担保也分为明示担保和默示担保。(3)违反中间性条款：

对于违反中间性条款，除非其后果严重，使守约方不能获得应有的利益，否则不能解除合同。(4)预期违约（提前违约）指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，即明确表示届时将不履行合同。这种表示可以用行为或言词文字表示(2)违反担保指违反合同中的次要条款。受损害一方不能解

一方提前违约时，对方可以解除合同，并立即要求给予损害赔偿，而不必等到履行期到来。对方也可以拒绝接受对方的提前违约，认为合同仍然有效，等到合同履行期届满时，再采取行动，但这种情况下，它必须承担情况变化的风险。（例如租船合同——英俄战争）

(5)履行不可能订约时合同即不可能履行（相当于大陆法的“自始不能”）合同订立后的履行不能（相当于大陆法的“嗣后不能”）美国在违约形式上分为轻微违约和重大违约。一方提前违约时，对方可以解除合同，并英俄战争

船方甲与货方乙订立了一个租船合同，合同中规定甲应把船舶开到敖德萨港口，并在若干天内装载货物一批，船舶到达敖德萨港口后，乙拒绝提供货物装船，当时，装载期限尚未届满，甲拒绝接受乙的预期违约的表示，继续坚持要求乙装货。但过了数日在装货期限届满前，英国和俄国爆发了战争，履行合同在法律上已成为不可能。事后，甲以违反租船合同为由提起诉讼，要求乙赔偿损失。英国法院认为，在两国爆发战争之前还不存在实际不履行合同的问题，因为装货期限尚未届满，既然船方甲拒绝接受货方乙预期违约的表示，乙有权得到宣战而带来的解除合同的好处，因而判决船方甲败诉。英俄战争船方甲与货方乙订立了一个租船合3.联合国国际货物买卖合同公约将违约形式分为根本违约和非根本违约根本违约：

指一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同的一方并不预知，而且同样一个通情达理的人牌相同情况时也没有理由会预知会发生这种结果。对于根本违约，买方可以采取以下救济方法：

1、买方可以要求卖方交付替代物

2、买方可以撤销合同并可请求赔偿损失3.联合国国际货物买卖合同公约将违约形式分为根本违约和非根非根本违约：

根据《公约》合同当事人的违约行为除构成根本违约外都属于非根本违约。

无论根本违约还是非根本违约，只要当事人一方违反合同时，受害一方都有权要求损害赔偿，而且即使受害一方采取了其它补救方法。非根本违约：根据《公约》合同当事人的违约行为《公约》对于提前违约也作了明确规定一种情况是在订立合同后，当事人一方鉴于对方履行合同的能力或信用有严重缺陷，或者从对方在准备履行合同或履行合同的行为中，看出对方显然将不履行其大部分重要义务时，可以终止履行其义务。另一种情况，合同期届满以前，明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以撤销合同。

“显然”违约可从两点上看出：第一、对方的言论或行为已构成否认合同有效；第二、由于出现了某种客观事实，使对方届时不可能履行合同《公约》对于提前违约也作了明确规定一种情况是在订立合三、违约的救济方法

救济方法是指一个人的合法权利被他人损害时，法律上给予补偿方法。各国法律对于违约行为规定不同，相应的救济方法也有差别，具体方法如下：

1.实际履行（specificperformance)

一方当事人违约时，为了保护受害一方当事人应得的利益，而要求双方当事人按合同实际履行各自的义务

实际履行有两层含义：一是指债权人要求债务人按合同规定履行合同；另一个是指债权人向法院提起实际履行之诉，由国家机关强制债务人按照合同规定实际履行。三、违约的救济方法救济方法是指一个人的合法权利被他人损害

世界各国都认为实际履行是一种违约的救济方法，但大陆法国家与英美法国家又有不同情况：大陆法：实际履行是一种主要的救济方法英美法：如果一方违约，对方的唯一权力是提起违约诉讼，实际履行只是作为一种例外的救济方法《公约》：法院没有义务作出判决，要求实际履行，除非法院依照其本身的法律可以作出。世界各国都认为实际履行是一种违约的救济2.损害赔偿(damages)（1）损害的成立大陆法认为：损害赔偿责任的成立，必具备三个条件。英美法:

只要有违约就可以请求损害赔偿是指非违约一方应得的、用以补偿因合同另一方违约造成的任何经济损失或损害约定损害赔偿法定损害赔偿（2）损害赔偿的方法恢复原状金钱赔偿德国法：●○法国法：○●英美法：●

（4）在实际操作上要遵循三种原则：

（3）损害赔偿的范围实际损失+可得利益1、确定性原则2、合理预见原则3、降低损害原则1.有损害事实2.有可归责于债务人的原因3.损害的发生与债务人违约之间有因果关系2.损害赔偿(damages)（1）损害3.解除合同(rescission)大陆法：债务人不履行合同时，

债权人有权解除合同

英美法：英国法违反条件（可解除合同）美国法重大违约（可解除合同）轻微违约（不可解除合同）违反担保（不可解除合同）④解除合同的后果

当事人一方违约不履行或不完全履行合同时，对方有权解除合同，合同一经解除，合同的效力即告消灭①解除权的发生②解除权的行使向法院起诉向对方表示③解除合同能否同时请求损害赔偿法国：溯及既往英美法：指向未来德国：二选一3.解除合同(rescission)大陆法：债4.禁令是英美衡平法的特殊救济方法，是指法院应有关当事人一方的要求作出的，禁止或要求债务人不许作出某种行为，或必须作出某种行为的判令。在司法实践中禁令多发生在提供个人劳务的案件。5.违约金是指以保证合同履行为目的的，由双方当事人事先约定当债务人违反合同时，应向债权人支付的金钱。违约金数额一般应有限度，超过了合理的限度，就属惩罚性违约赔偿金。4.禁令四、环境基础变迁对合同效力的影响

合同基础理论认为，合同的有效性应当以合同的成立时所处的环境继续存在为条件，如果合同成立后，订约时的环境条件已发生重大变化或已不复存在，则合同效力变应随之变更，不能根据原来的合同规定履行。（一）情势变迁原则（二）合同落空（三）不可抗力四、环境基础变迁对合同效力的影响合同基础理论认为，合同的有情势变迁原则情势变迁原则是大陆法系的一项原则。它是指在法律关系成立之后，作为该项法律关系的基础的情事，由于不可归责于当事人的原因，发生了非当初所能预料得到的变化，如果仍然坚持原来的法律效力，将会产生显失公平的结果，有背于诚实信用的原则，因此，应当对原来的法律效力作相应的变更(如增加或减少履行的义务，或解除合同等)的一项法律原则。情势变迁原则

合同落空合同落空是英美法的术语，它是与大陆法上的情势变迁原则相类似的概念。

合同落空是指在合同成立之后，非由于当事人自身的过失，而是由于事后发生的意外情况而使当事人在订约时所谋求的商业目标受到挫折。在这种情况下，对于未履行的合同义务，当事人得予免除责任。

按照英美国的法律和判例，合同落空主要适用于下列情形：合同落空(1)标的物灭失或不能再使用(2)合同签订后变成违法

[例]二战期间，美国一条铁路约定为挪威政府运送干椰肉。后珍珠港事件爆发，美国政府下令该铁路只能用于运送木材。那么运送干椰肉成为实际上不可能，该铁路公司可以免责。

(3)情况发生根本性的变化；即如果在合同订立之后，情况发生了根本变化，致使合同失去了基础，则该合同可以作为落空来处理。(4)政府实行封锁年禁运和进出口许可证制度(5)合同当事人死亡或丧失行为能力(1)标的物灭失或不能再使用

不可抗力

事先规定的双方在发生他们所不能控制的某些意外事故，不论这种意外事故从法律角度看是否能构成合同落空或情势变迁，他们都可以延迟合同或解除履行义务，任何一方对此都不能请求损害赔偿。这种条款叫做不可抗力条款。不可抗力的条件：（1）它是在签订合同以后发生的并且当事人事先无法预见。（2）它不是由于任何一方当事人的过失或疏忽所造成的。（3）它是双方当事人所不能控制的，即这种事故的发生是不可能预见，无法避免，无法预防的。不可抗力的后果有：解除合同和延迟履行不可抗力第五节合同的消灭与时效

一、大陆法各国债的消灭的有关规定

1、清偿(payment)

即债务人向债权人履行债的内容。各国法律都认为，清偿是债的消灭的主要原因，当债权人接受债务人的清偿时，债的关系即告消灭清偿产生终止合同的效力，通常要满足下列条件：清偿人应具有清偿能力；受领人应有受领清偿的能力；在适当的时间清偿；在适当的地点清偿；按合同要求和内容清偿。第五节合同的消灭与时效一、大陆法各国债的消灭的有关规

2、提存(deposit)

是指在债务人履行债务时，由于债权人受领迟延，债务人有权把应给付的款项或其它物品寄托于法定的提存所，从而使债的关系归于消灭的一种行为。

3、抵销

指两人彼此互负债务，而且债务的种类相同并均已届清偿期，因而双方均得以其债务与对方的债务在等额的范围内归于消灭。

办理提存须具备以下条件（1）债权人受领迟延（2）不能确定谁是债权人提存的法律效力①债务人免除责任。②风险转移。③费用负担转移。

2、提存(deposit)是指在债务人履行债务时

4、免除

指债权人免除债务人的债务，即债权人抛弃其债权，而使债消灭.免除是否需要债务人的同意才能生效，各国法律有不同的规定。

5、混同

指债权与债务同属一个人，即同一个人既是债权人又是债务人，在这种情况下，债的关系已无存在的必要，应归于消灭。民法上的继受（自然人死亡）商法上的继受（公司合并）特定继受（债权转让）混同原因4、免除

指债权人免除债务人的债务，即债权人抛弃其债二、英美法有关合同消灭的法例

1、合同因双方当事人的协议而消灭

英美法认为，合同是依照双方当事人的协议成立的，因此它也可以按照当事人的协议而解除，这种解除有两种情况：

一种情况双方达成的协议是解除尚未履行的合同，也即双方都没有履行各自的义务，双方处于平等条件，协议解除合同不需要其他的任何对价条件支持。二、英美法有关合同消灭的法例1、合同因双方当事人的协议而

另一种情况是双方协议解除的是其中一方当事人在合同中承担的义务，这种情况下的协议需要有对价支持或以特定的形式（签字蜡封）作成，否则无效，不能强制执行。以协议方式消灭合同的权利义务有以下几种做法：

①以新的合同代替原合同②更新合同③依照合同的自身条件而解除合同④弃权另一种情况是双方协议解除的是其中一方当事人在合同中承担2、合同因履行而消灭（是主要方式）

3、合同因违约而消灭

4、依法规使合同归于消灭

(1)合并

指原合同并入另一种新合同而使合同失效。

(2)破产

根据破产法的规定，如果破产人宣布破产后，经过破产清理程序，取得了法院的解除命令，破产人即可以解除一切债务与责任。

2、合同因履行而消灭（是主要方式）(3)擅自修改合同如果一方当事人擅自对书面合同修改，对方即可解除责任，但这种修改必须是以下几种情况：①未经对方同意，擅自对书面合同进行修改②由其中一方当事人或由持有该书面合同的人对其进行修改，而且这种修改是对当事人有利的③对合同的重要部分做了修改(3)擅自修改合同如果一方当事人擅自对书面合同修改，对三、诉讼时效1.时效的概念

时效是指根据法律的规定，在一定时间内，由于一定的事实状态的继续存在，从而引起民事法律关系的消灭或发生的一种法律制度。特征或条件事实状态存在持续时间法律效果时效制度的作用保持稳定避免举证困难大陆法系取得时效和消灭时效，英美法国家只有诉讼时效时效消灭的效力权力本身消灭诉权消灭三、诉讼时效1.时效的概念特征或条件时效制度的作用大陆法系取2.各国法律关于时效期间的规定普通时效德国和法国30年；日本20年；瑞士10年。特别时效法国：课酬、宿费饮食费：6个月英国：简式合同6年，签字蜡封合同12年，人身伤害3年美国：各州不一，口头5‒‒6年；书面10年；买卖合同4年2.各国法律关于时效期间的规定普通时效德国和法国30年；3.诉讼时效的起算、中止、中断与延长（1）起算：

①履行期到临债务人不履行义务时开始计；

②未规定履行期，合同成立时起；③侵权行为发生时起。（2）中止由于发生不以人的意志为转移的事由阻碍了向法院起诉法律允许中止，事由消灭后时效继续。一般是最后几个月内如德国，日本3.诉讼时效的起算、中止、中断与延长（1）起算：（3)诉讼时效的中断

诉讼时效中断是指在诉讼时效进行中，如果发生了法律规定的情况以前经过的时效不算，情况结束后诉讼时效重新开始计算。时效中断的三种情况起诉承认部分履行向债务人请求能否产生时效中断多数国家认为不可以日本、瑞士可以(4)时效的延长或缩短有些国家认为诉讼时效是强制性的不可以延长或缩短如瑞士有些国家认为不可延长可以缩短如德国、美国（3)诉讼时效的中断诉讼时效中断是指在二有关国际贸易术语的国际贸易惯例1《1932年华沙----牛津规则》主要说明CIF贸易术语2《1941年美国对外贸易定义修订本》

主要说明6种FOB贸易术语3《2000年国际贸易术语解释通则》（InternationalRulesfortheInterpretationofTradeTerms,2000)简称INCOTERMS2000国际商会1936年制定，几经修订，2000修订本把国际贸易术语分为13种，对这13种贸易术语作了详细的解释，具体规定了买卖双方在交货方面的权利与义务。二有关国际贸易术语的国际贸易惯例卖方义务买方义务A1提供符合合同的货物

A2许可证批准书海关手续

A3运输合同与保险合同

A4交货

A5风险转移

A6费用划分

A7通知买方

A8交货凭证运输单据或具有同等效力的电子信息

A9检验包装及标记

A10其他义务B1支付货款

B2许可证批准书海关手续

B3运输合同与保险合同

B4收取货物

B5风险转移

B6费用划分

B7通知买方

B8交货凭证运输单据或具有同等效力的电子信息

B9货物检验

B10其他义务卖方义务买方义务A1提供符合合同的货物

A2许可证批准书海

213种术语分为EFCD四组（如下表）E组（启运）EXWEx-works工厂交货F组

（主运费未付）FCAFreeCarrier货交承运人FOBFreeonBoard装运港船上交货FASFreeAlongsideship船边交货C组

（主运费已付）CFRCostandFreight成本加运费CIFCost,insurance

andFreight成本加保险费和运费CPTCarriagepaid

To运费付至CIPCarriageand

insurancePaidTo运费，保险费付至213种术语分为EFCD四组（如下表）E组（启运D组

（到达）DAFDelivered

AtFrontier边境交货DESDeliveredEx

Ship目的港船上交货DEQDeliveredEx

Quay目的港码头交货DDUDelivered

DutyUnpaid未完税交货DDPDelivered

DutyPaid完税交货其中：FOBFASCFRCIFDESDEQ适用于海上运输；其它适用于各种运输方式。D组

（到达）DAFDelivered

AtFront术语租船订舱承运保险出口许可证、文件、报关进口许可证

文件、报关FOB买方买方卖方买方CIF卖方卖方卖方买方CFR卖方买方卖方买方FCA买方买方卖方买方术语租船订舱承运保险出口许可证、文件、报关进口许可证

文件、谢谢同学们！第二章商事合同法课件第二章国际商事合同法第二章商事合同法课件1.了解调整国际商事合同关系的法律规范；2.全面掌握国际商事合同成立、效力、履行、终止及违约救济的基本规则。教学目的和要求：1.了解调整国际商事合同关系的法律规范；教学目的和要求：第一节合同法概述一、合同的基本概念与特征

《民法通则》第58条：

是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

《合同法》第2条：

是平等主体的自然人法人其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。各国对合同的定义不同，但意思一致是构成合同的要素合同又称契约第一节合同法概述一、合同的基本概念与特征合同又称契约各国对合同的定义德国民法典：

法律行为

法国法：

“合意”——

一人或数人对另一人或数人承担给付某物作或不作事义务的一种

“合意”意思表示（内、行为）其他合法行为大陆法英美法合同=许诺（允诺）许诺≠合同美国《合同法重述》:合同是一个或一系列许诺，对违反这种许诺法律给予救济或者法律以某种方式承认履行这种许诺乃是一项义务法律上认为有约束力的，可强制执行的各国对合同的定义德国民法典：法律行为意思表示（内