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文档简介

PAGEPAGE79一级建造师刘丹第一部分1Z301000建设工程基本法律知识●1Z301010建设工程法律体系▲1Z3010011法律律体系的基本本框架1、宪法——民民商法—————经济法————刑法——行政法———————社会会法——诉讼法招投标法土地管管理法房地产产管理法劳动法

反垄断法法建筑法法▲1Z3010012法的的形式和效力力层次1、形式:法律律——全国人大大及常委————————————《法法》行政法法规——国务院——————————————《条条例》地方法法规——省级、较较大市——人大及常常委——《地方——条例》部门规规章——国务院各各部、委——————————《规定、办办法、实施细细则》地方规规章——省级、较较大市——政府——————《地方——规定、办办法、实施细细则》2、效力:宪法法——法律——行政法规规——部门规章章——地方规章章地方法规3、效力原则::宪法至上上上位法法优于下位法法特别法法优于普通法法新法优优于旧法●1Z3010020建建设工程法人人制度▲1Z3010021法人应具具备的条件1、条件:依依法成立有财财产有名名称、组织机机构、场所能独独立承担民事事责任2、分类:企企业法人————公司非企企业法人———国家行政机机关、事业单单位、社团▲1Z3010023企业业法人和项目目经理部的法法律关系1、项目经理部部——不是法人人——法律后果果∈企业法人(违违约责任、被被告)2、项目经理———是法人授授权的项目管管理者——是岗位职职务●1Z3010030建建设工程代理理制度▲1Z3010031代理的法律律特征和主要要种类1、代理特征::被代理人A代理人人B

第三人C在代理权限范围围内——以A名义义——法律后果果归A——合同当事人是AC——代理行为为具有法律意意义2、代理分类::委托代理::法定定代理:监护护人指定定代理:法院院或有关机关关指定▲1Z3010032建设工程代代理行为的设设立和终止1、不得委托代代理的情形———禁止——全部转包包禁禁止——肢解后以以分包的名义义转包主主体结构———总承包人完完成▲1Z3010033代理和被代理理人的权利、义义务、法律责责任1、责任承担::一般代理理—————A承担转托他人复代理理——事先同意意或事后及时时告诉====有权代理但紧急情况例外外(为保护AA利益而转代代理)无权权代理—————没有代理权权、超越代理理权、代理权权终止后的行行为=====A追认有效效,不追认无无效表见见代理—————∈无权代理理,但有效———C有理由由相信B有权权代理(盖章章的空白合同同书)默示示代理——————∈有权权代理——A知道BB无权代理,但但不否认====同意====A承担后后果2、连带责任::授权不不明——AC连带带责任BCC串谋———连带责任C故故意—————C知道B无无权代理,但但仍与B实施施民事活动,给给他人造成损损失的——BC连带带责任违法法代理———B知道代理理事项违法但但仍代理,或或A知道B行行为违法不反反对的——AB连带责任任3、连带含义::找谁都行●1Z3010040建设工工程物权制度度1、物权分类———所有权权用益物权——土土地承包经营营权、建设用用地使用权、宅宅基地使用权权、地役权担保物权——抵抵押权、质权权、留置权2、所有权的权权能——占有、使使用、收益、处处分(核心)3、建设用地使使用权——出让、划划拨2、、物权变动动:(1)不不动产物权变变动——登记——记载于不不动产登记簿簿时发生效力力债权与物物权区分原则则——合同生效效的,未办理理物权登记的的,不影响合合同效力(2)动动产物权变动动:一般物——占有有和交付船舶、航空空器、机动车车——交付——但未经登登记,不得对对抗善意第三三人(3)继继承——继承开始始,取得遗产产所有权●1Z3010050建设工工程债权制度度1、债发生的依依据—————合同、侵权权行为、不当当得利、无因因管理2、建设工程债债的种类———施工合同之之债、买卖合合同之债、侵侵权之债●1Z3010060建设工工程知识产权权制度▲1Z3010061知识产权法法律特征1、知识产权特特征——财产人身双重重性、专有性性、地域性、期限性▲1Z3010062建设工程知知识产权常见见种类1、专利权———种类——发明(220年)、实实用新型(110年)、外外观设计(110年)———申请日计算算授予条件——新新颖性、创造造性、实用性性——≠现有技技术申请日前新新颖性、创造造性、实用性性没人申请并并记载在公布布的文件中突出出的实质性特特点和显著的的进步文件——请求书书、说明书及及摘要、权利利要求书申请日——收到到申请文件日日——寄出的邮邮戳日2、商标权———具有显著著性——标识义务务10年——核准准注册日计算算侵犯商标权的行行为——使用——销售——伪造、擅擅自制造———更换3、著作权———单位作品品——著作权∈单位——单位主持持——代表单位位意志——单位承担担责任(招投投标文件)职务作品——著著作权∈作者——完成单位位工作任务+未主要要利用单位物物资单位优先使用———未经单位位同意,2年年内不得许可可第三人使用用著作权∈单位——主要利用用单位物质+由单位位承担责任———作者只有有署名权委托作作品——有约定从从约定——无约定的的,著作权∈∈受托人期限——终生及死死后50年4、计算机软件件著作权———∈软件开发发者——终生及死死后50年(第第50年122月31日)▲1Z3010064建设工程知知识产权侵权权的法律责任任1、民事责任、行行政责任、刑刑事责任2、赔偿损失计计算——实际损失失—→侵权人获获得的利益——→许可使用用费的倍数合合理确定—→→综合考量●1Z3010070建设工工程担保制度度1、担保方式———保证、抵抵押、质押、留留置、定金2、保证:(1)书面保证证合同(2)保证方式式——一般保保证——先找债务务人,再找保保证人——有顺序连带保证证——可找债务务人或保证人人偿还——没有顺序序约定定不明——连带保证证(3)保证人———国家机机关×以公益为目的的的事业单位、社社团×分支机构、职能能部门×(分支机构有法法人授权的可可以在授权范范围内作保)(4)担保范围围——主债权及及利息、违约约金、损害赔赔偿金、实现现债权的费用用约定不明———全部范围围担保(5)保证证期间——履行期届届满之日起66个月内3、抵押:(1)概念———债务人或第第三人——不转移占占有——折价、拍拍卖、变卖———优先受偿偿(2)抵押押物——×——土地地所有权耕地、宅宅基地、自留留地、自留山山学校、幼幼儿园等事业业单位、社团团的教育设施施、医疗卫生生设施、其他他公益设施所有权权、使用权不不明或有争议议的财产被查封封、扣押、监监管的财产(3)抵押押权的生效———强制登登记——不动产、车辆辆等抵押权===登记时生生效自愿登登记——其他抵押押权=============签订时时设定(4)清偿偿顺序——登记优优先、时间优优先3、质权:(区区别)(1)转移移占有——质押权自自交付质物时时生效(2)质物物——动产、权权利(票据、股股票、知识产产权)4、留置权:(1)动产———折价、拍卖卖、变卖———优先受偿(2)留置权的的适用范围———保管合同同、运输合同同、加工承揽揽合同5、定金:(1)定金—————守约——定金抵做做价款或收回回违违约——给付方违违约,无权要要求返还;接接收方违约,双双倍返还(2)定金金合同==定定金交付之日日起生效(3)定金金≤总标的的220%●1Z3010080建设工工程保险制度度1、当事人———保险与、投投保人关系人———被保险人人、受益人建筑工程一切险险(及第三者者责任险)(1)被保险人人宽——业主或或工程所有人人承包人、分分包人技术顾问问(2)保保险责任范围围——自然事件件意外事事件(3)除除外责任———设计错误误、自然磨损损、原材料或或工艺缺陷、非非外力、维修修费、文件等等损失、盘点点短缺、领有有公共运输行行使执照或已已保险的机动动车、工程开开始前形成的的损失、保险险期终止前已已验收合格的的P41(4)第第三者责任险险——第三者人人身、财产损损失+诉诉讼费、经保保险人同意的的其他费用(5)赔赔偿金额≤保单明细表表中累计赔偿偿限额(6)保保险期限———从工程动工工或材料设备备抵达工地———至验收合合格或所有人人占有、接受受工程2、安装工程一一切险(及第第三者责任险险)——≤3个月——考核期3、建筑职工意意外伤害险4、保险代理人人与经纪人的的区别——代理人——接受保险险公司委托———推销保险险经经纪人——接受客户户委托——选择保险险公司●1Z3010090建设工工程法律责任任制度▲1Z3040093建设工程民民事责任的种种类及承担方方式1、违约责任、侵侵权责任:▲1Z3040093建设工程行行政责任的种种类及承担方方式1、行政处罚———外部行政政行为——警告、罚款、拘留等2、行政处分———内部行政政行为——警告、记过等等▲1Z3040093建设工程刑刑事责任的种种类及承担方方式1、刑罚种类———主刑———管制、拘役、有期徒徒刑、无期徒徒刑、死刑附加刑——罚金金、剥夺政治治权利、没收收财产、驱逐逐出境注意:刑刑罚—————拘役、罚金金行政处处罚——拘留、罚罚款2、工程重大安安全事故罪———违反国家家规定,降低低工程质量标标准,造成重重大安全事故故3、重大责任事事故罪—————违反安全全规定、或强令他人人违章作业,造成重大伤亡或严重后果4、串通投标罪罪第二部分1Z3002000施工许可可法律制度●1Z3020010建建设工程施工工许可制度▲1Z3020011施工许可可证和开工报报告的适用范范围1、施工许可证证——要办理理———建设单单位——开工前——工程所在在地的县以上建设部门门——施工许可可证不办理————限额额以下的小型型工程——投资额330万以下或建筑筑面积3000㎡以下抢抢险救灾工程程有有批准的开工工报告的军军用不重复办办理——施工许可可证和开工报报告二选一另行规定定———军用2、批准开工报报告——≠监理中的开开工报告工作作▲1Z3020012申请主体和和法定批准条条件1、申请主体———建设单位位2、批准条件———人——地——钱——证——图纸——质量安全全措施——拆迁进度度已经确定建筑施施工企业;(通过招标标或合法发包包)已经办理该建筑筑工程用地批批准手续;建设资金已经落落实;(工期期不足1年,到到位资金不少少于工程合同同价的50%%;超过1年,不不少于30%%)在城市规划区的的建筑工程,已已经取得规划划许可证;有满足施工需要要的施工图纸纸及技术资料料,施工图设设计文件已审审查;有保证工程质量量和安全的具具体措施;(办办理工程质量量监督手续、建设部门对对安全措施审审查)施工场地已经基基本具备施工工条件,需要要拆迁的,其其拆迁进度符符合施工要求求;法律、法规规定定的其他条件件——该委托托监理的工程程已经委托监监理该经公公安消防机构构审核的消防防设计已审核核全国人人大及常委、国国务院规定√√其他他×▲1Z3020013延期开工、核核验和重新办办理批准的规规定1、许可证—————建设单位位——3个月内内开工——延期以22次为限,每每次不超过33个月——不延期又又不开工,废废止中止施工的——建设单位位————1个月内内——向发证机机关报告恢复施工的的———————————————————向发证机机关报告++核验施工工许可证(中中止1年的)2、开工报告———中止、延期期——向批准机机关报告不按期开工6个个月以上的———重办开工工报告的批准准手续▲1Z3020013违法行为应应承担的法律律责任1、停止施工+罚款(工工程合同价款款的1%—2%)●1Z3020020施工企企业从业资格格制度▲1Z3020021企业资质的的法定条件和和等级1、施工单位———应取得资资质证书———在资质等级级许可范围内内——承揽工程程2、法定条件———有符合合规定的注册册资本——有有符合规定的的专业技术人人员有有符合规定的的技术装备有有符合规定的的已完成的工工程业绩注册资本净资产企业经理技术负责(总工工财务企业特级2亿2.6亿10年↑管理经经验①15年↑②高级职称③一级建造师或或注册工程师师④2项↑施工一一级资质、或或甲级设计资资质、或2亿亿↑总承包项目目高会或注会①一级建造师550人↑②甲级资质人员员一级5000600010↑,或高级级职称①10↑②高级职称高会①有职称的技术术和管理人员员≥300人(工工程技术人员员≥200人,高高级职称≥10人,中中级职称≥60人)②一级资质项目目经理≥12人二级200025008年↑,或中级级职称①8↑②中级职称中会①150—1000—2—20②二级资质项目目经理≥12人三级6007005↑①5↑②中级职称初会①50—30——0—10②三级资质项目目经理≥10人3、资质序列等等级——施工总总承包——12个资资质类别———3-4个资资质等级(特特级、1、22、3或或特、1、22)专业业承包————60个资质质类别——1-3个个资质等级或不分等等级劳务务分包————13个资质质类别——2个资质质等级(1、22)或不分分等级4、资质许可———建设部门门负责5、资质申请———申请多多项资质,以以最高的资质质为主项资质质合并后的企业可可承继合并前前的较高资质质6、资质证书有有效期——5年▲1Z3020022禁止无资质质或越级承揽揽工程的规定定1、禁止无资质质承揽——挂靠、个个人承揽×———无效合同同实实际施工人损损失——发包人只只在欠付工程程款范围内赔赔付2、禁止越级承承揽——联合体承承包——按资质低低的违法分分包——将工程分分包给无资质质或超越资质质的单位劳务分分包企业———单项业务合合同额≤注册资本的的5倍3、禁止借用资资质4、禁止以他企企业或他企业业以本企业名名义承揽———工程没分包包,但项目负负责人、技术术负责人、核核算负责人、质质量管理人、安安全管理人不不是本单位的的===允许许他人以自己己名义承揽●1Z3020030建造师师注册执业制制度▲1Z3020031建造师考试试和注册的规规定1、注册建造师师的概念——考核或考考试——资格证书书+注册———取得注册证书书和执业印章章2、注册管理机机构——一级——建设部二级级——省级建设设部门3、注册程序::(1)申请聘用单位——(聘聘用单位工商商注册地的)省级建设部门申请注册——报国务院建设部审批初始注册:资格格证书签发之之日起——3年内申申请——证书有效效期3年延续注册:期限限届满30日日前申请增项注册:增项项要注册(2)不予注册册情形P77365岁岁以上——不完全行行为能力人———2单位——继教——刑罚3、5年———吊销证书22年——事故3年年(3)证书和印印章失效情形形P74人不在了、单位位不在了、665以上、没没证书了、解解除合同的▲1Z3020033建造师的受受聘单位和执执业岗位范围围1、执业范围———项目经理理——全国——特级、一一级等执业——10个范范围其他施工活动的的管理工作不得担任任2家企业的的项目经理原则不更换项目目经理——任职期内内不得变更注册至至另一企业———施工期内内▲1Z3020034建造师的基基本权利和义义务1、权利——用用名称——范围内——签章——保管使用用证书——继教——报酬——解释——申诉2、签章:施工工管理文件、质质量合格文件件——必须由建建造师签章修改签章——应应征得企业同同意,由建造造师本人修改改本人不能修修改的,由单单位指定同等等资格的建造造师修改,并并签章分包工工程——施工管理理文件——分包企业业建造师签章章质质量合格文件件——分包企业业建造师签章章+总包包项目负责人人的建造师签签章3、禁止行为———违法的都都禁止▲1Z3020035违法行为应应承担的法律律责任1、虚假注册———未注册的的——不予受理理或注册++警告++1年内不得得申请注册已注注册———撤销注注册+33年内不得注注册+罚罚款1万或33倍—3万2、继教违法———未取得的的——不予注册册已取取得的——取消继教教记录+公布3、无证—————警告++责令停止止违法活动+罚款11-3万4、其他—————警告++责令改正+罚款11万或3倍——3万第三部分1Z3003000建设工程程发承包制度度●1Z3030010建设工程程招投标制度度▲1Z3030011建设工程必必须招标的范范围、规模和和招标方式1、必须招标的的范围——3类:大型型基建、公用用事业项目等等关系公共利益、公公共安全的项项目全部或部部分利用国有有资金或国家家融资项目使用国外外贷款、援助助的项目2、必须招标的的规模标准:施工——单项——200万万↑重要采采购——单项——100万万↑勘察、设设计、监理的的采购——单项——50万↑项目总总投资额—————30000万↑4、可不招标的的规模标准::国家扶贫专利自建自自用在建工工程追加的小小型6、招标方式———公开招标标——国家重点点项目地方重点项目全部使用国有资资金或国有资资金占控股地地位的项目邀请招标——向向3人↑———应公开但邀邀请的——技术复复杂或有特殊殊要求自然环境境限制涉及国家家安全秘密、抢抢险救灾,但但不宜公开招招标费用不值值得的法律法规规规定不宜招招标的▲1Z3030012招标基本程程序和禁止肢肢解法发包的的规定1、资格审查———预审或后后审(择一)2、开标——当当众拆封、宣宣读4、评标委员会会组成——招标人代代表+专专家——5人以上上的单数技技术、经济专专家不少于22/3—————与投标人人无利害关系系5、禁止将建设设工程肢解发发包——将应由一一个承包人完完成的过程肢肢解发包6、几种情形::废标===================不按规定交交投标保证金金不符合———没密封、没没签章、没委委托书、没按按格式、内容容不清不一致———2份标书、22个报价、名名称、组织机机构联合体没附附共同投标协协议拒收、不不予受理=========逾期送达达标书或未送送达到指定地地点未按要求密密封标书的重新招标-===============投标人少少于3人▲1Z3030013招标文件的的法定要求和和投标保证金金投标有效期———提交投标文文件的截止时时间——中标通知知书签发日投标保证金:(1)没收投标标保证金:投标有效期期内撤回投标标文件中中标后放弃、不不签合同、不不交履约保证证金(2)投标保证证金:不超过过投标总价的的2%,但最最高不超过880万有效期超出出投标有效期期30天▲1Z3030014禁止投标人人实施不正当当竞争行为的的规定1、禁止——串串通投标、行行贿、低于成成本价竞标、弄弄虚作假1▲1Z3030015联合体投标标的规定1、联合体———2人共同投投标——1个承包包合同——连带责任任——不是法人人2、联合体确定定资质标准———按资质等等级较低3、保证金缴纳纳——联合体各各方名义或牵牵头人名义▲1Z3030016中标标的法定条件件1、中标——签签订合同———自中标通知知发出之日起起30天内2、阴阳合同———无效——按备案的的中标合同计计算工程款3、招标人不得得向中标人———压低报价价、增加工作作量、缩短工工期、其他违违背意愿4、认定投标人人报价低于成成本的====不推荐位中中标候选人或或中标人低于成本本——设有标底底——低于标底底一定幅度未设设标底——明显低于于其他投标报报价,可能低低于成本●1Z3030020建设工程程承包制度▲1Z3020021建设工程总总承包的规定定1、所有单位———在其资质质等级许可的的业务范围内内承包2、工程总承包包方式——设计采采购施工(EEPC)\交交钥匙总承包包设计——施工总承承包(D-BB)设计——采购(EE-P)采购——施工(PP-C)3、总承包单位位——可承担项项目管理业务务(代表建设设单位管理,不不具体勘察设设计施工)———不得再同一项目目上同时担任任总承包和项项目管理———不得与总承包或或项目管理的的另一企业有有隶属或利害害关系4、总包、分包包单位——连带责任任▲1Z3020022建设工程共共同承包的规规定1、共同承包———大型、复复杂工程2、资质——按按等级低的资资质3、责任——连连带1Z3020223建设工程分分包的规定1、分包类型———专业分包包————总承承包企业发包包劳务务作业分包———总承包企企业、专业分分包企业发包包2、分包的要求求——总承包协协议中约定可可分包√经建设单位认可可√——建设单单位直接指定定×违法分包——个人承揽分分包业务———无资质——包工头×合同未约定(建设设单位不认可)——实施分包包的再分包×——但,专业承包包企业把劳务务作业分包√√主体结构未未由总承包人人自行完成总总承包人、专专业承包人不不与劳动者签签订书面合同同,或不办理理社保——视为违法分包包4、禁止转包、工程肢肢解后以分包包的名义全部部转包——工程没分分包,但项目目负责人、技技术负责人、核核算负责人、质质量管理人、安安全管理人不不是本单位的的===允许许他人以自己己名义承揽====视为转转包●1Z3030030建筑市场场信用体系建建设1、分类——良良好行为记录录、不良行为为记录2、不良行为认认定标准———单位——资质、承承揽业务、质质量、安全、拖拖欠工程款和和工资建造师———违法的都都是3、公布——一一般———行政处处罚决定作出出后7日内公公布——建设部——公布期66月—3年招招投标——行政处罚罚决定作出后后20日内公公布——建设部——公布期66个月良好记记录———————————————————————建设部——公布期33年4、同步推进政政府守法诚信信评价+中介综合信信用评价第三部分1Z3004000建设工程程合同和劳动动合同法律制制度●1Z3040010建设工程程合同制度▲1Z3040011合同的分分类特征和订订立原则1、原则——平平等、自愿、公公平、诚实信信用、合法2、建设工程合合同——有名合同同(承揽合同同)——双务合同同————诺成成合同—————主合同单务(赠与)实践合同同(保管)从合同(担担保合同)定金、质质押、民间借借款▲1Z3040012合同的要要约与承诺1、合同订立的的方式——要约、承承诺2、要约——条件:(11)内容具体体确定(2)表明明经受约人承承诺,要约人人即受该意思思表示的约束束要约邀请——无无法律约束力力——价目表、招招标公告、拍拍卖公告、招招股说明书、商商业广告√要约生效——到到达要约撤回——要要约生效前———同时或先先要约撤销———要约生效后后、承诺前不得撤撤销之要约———a.有承诺诺期、表明要要约为不可撤撤销之要约b.受约约人有理由认认为要约不可可撤销,并已已为履行做了了准备(习惯惯)3、承诺——承诺内容——与要约内内容一致承诺方式——通通知、行为承诺生效——达达到生效实质变更====新要约约——8大条款款4、招标公告===要约邀请请投标=======要约中标=======承诺▲1Z3040013建设工程程施工合同的的法定形式和和内容1、形式——书书面、口头、其其他2、内容——姓姓名、标的、数数量、质量、价价金、履行期期限地点方式式、违约责任任、争议解决决办法3、建设工程施施工合同中的的权利义务———合理的都都选▲1Z3040014建设工程程工期和支付付价款的规定定1、竣工日期———竣工验收合合格的===================竣工工验收合格之之日====================竣工工日;发包人人拖延验收的的================承承包人提交验验收报告之日日==============竣工日日未经竣竣工验收,发发包人擅自使使用的==以转移占占有建设工程程之日==============竣竣工日2、工程款的支支付——验收合格格后支付———按合同约定定结算程序——承承包人在验收收合格后288天内交结算算书——发包人在在收到结算书书后28天内内审核——承包人收到到工程款后114天内交付付工程承包人未在在28天内交交结算书,发发包人可要求求交付工程———发包人不不要求的,承承包人有保管管责任3、黑白合同———以中标备备案的合同未未结算依据4、争议解决::(1)发包人在在接到竣工结结算文件时,没没有在约定时时间内答复=====视为为认可竣工结结算价(2)工程量的的计算——以签证为为依据无签证的的———以其他他证据认定实实际发生的工工程量(3)工程款的的利息计算标标准——按约定——无约定的的,按同期银银行贷款利率率利息计算时间———有约定的的——应付工程程款之日无无约定的———工程已交付付的————————交付付日===============应应付工程款、利利息之日工程未交交付的————————提提交竣工结算算文件日===应付工程款款、利息之日日工程未交交付+价款未未结清——起诉日================应付工工程款、利息息之日(4)垫资资本金——有约依约约,无约按拖拖欠工程款处处理垫资利息———有约依约约,无约按无无息处理(5)偿还顺序序:全款或大大部分款的购购房人——→→工程款优先先权——→抵押权权——→债权材料料款、工人工工资√违约损失×6个个月内行使优优先权▲1Z3040015建设工程程赔偿损失的的规定1、损失赔偿范范围——直接损失失间接损损失——订立合同同时预见到或或应当预见到到的损失2、违约金低于于、过高于实际损损失的——当事人可可请求法院裁裁量增加、减减少3、发包人、承承包人的损失失赔偿——违约、违违法的都要承承担▲1Z3040016无效合同同和效力待定定合同的规定定1、无效合同::(1)自始、绝绝对无效(2)无效合同同5类型———欺诈、胁胁迫——损害国家家利益恶意意串通以合合法形式掩盖盖非法目的损害害社会公共利利益违反反法律、行政政法规的强制制性规定(3)免责条款款无效————造成对方方人身伤害的的因故故意或重大过过失造成对方方财产损害的的(4)三个无效效施工合同———无资质质借用资质必须招标,而未未招标或中标标无效的转包、违法分包包(5)无效合同同的工程款——施工合同同无效——验收合格格——应支付工工程款√施工合同无无效——验收不合合格——修复后验验收合格———应支付工程程款√、修复费∈承包修复后验收收不合格———不付工程款款×2、可撤销合同同:(1)自始、相相对无效———必须启动撤撤销权才无效效(2)可撤销合合同3类型———重大误误解(理解错错误——较大损失失)订立时显失公平平——订立时,利利用优势或没没有经验欺诈、胁迫、乘乘人之危———损害个人利利益(3)撤销权消消灭——1年没行行使撤销权———知道或应应当知道放放弃撤销权3、效力待定合合同:(1)概念———成立后是否否有效不确定定,有权人追追认则有效,不不追认则无效效(2)效力待定定合同的3个个情形——限制民民事行为能力力人签订的合合同无权代代理无处分分权人2个例外———限制能力力人——纯获益、与与其年龄、智智力、精神健健康状况相适适应的合同===有效,不不用追认表见代理理、表见代表表▲1Z3040017合同的履行行、变更、转转让、撤销和和终止1、履行——当当事人不得因因名称、法人人代表等改变变而不履行(劳劳动)合同2、债权转让————————————————通知其他任何何变动(债务务转让、变更更)——同意3、终止——(1)终止止情形——履行解除除提存存抵销销混同同(2)解解除——有效合合同法定解除的的条件——因不可抗抗力致使不能能实现合同目目的———————————根本违约履行行期届满前,当当事人一方明明确表示或以以自己的行为为表明将不履履行主要债务务迟延延履行,经催催告后在合理理期内仍未履履行———————一般违违约迟延延履行,或其其他违约,致致使不能实现现合同目的—————根本本违约解除应尽通知义义务(3)施工工合同解除———发包人解解除——明确表示或或以自己的行行为表明将不不履行主要债债务迟延完工工,经催告后后仍未完工质量不合合格,且拒绝绝修复非法转包包、违法分包包承包人解解除——未按约约定支付工程程款提供的主主要材料设备备不符合强制制性标准不履行合合同约定的协协助义务▲1Z3040018违约责任及及违约责任1、承担方式::继续履行———可以与其其他方式并用用,具有惩罚罚性采取补救措施停止违约行为

赔偿损损失——以损失存存在为前提违约金———不不以损失存在在为前提,有有无损失都要要支付违约金低于于实际损失———可向法院院、仲裁院———请求增加加违约金违约金过高高于实际损失失——可向法院院、仲裁院———请求降低低违约金定金————守守约——定金抵做做价款或收回回违约——给付方违违约,无权要要求返还;接接收方违约,双双倍返还2、定金与违约约金同时约定定的——择一适用用330.37(007单)继续履行行与违约金、定定金、赔偿损损失可并用3、违约责任免免除——不可抗力力——自然灾害害、战争、骚乱乱、特定的政政府行为等社社会事件例例外——迟延履行行后发生不可可抗力的———不免除4、示范合同———参考作用用●1Z3040020劳动合同同及劳动关系系制度▲1Z3040021劳动合同订订立的规定1、订立:(1)种类类:固定期期劳动合同无固定定期劳动合同同——连续工工作10年初次次实行劳动合合同制或国企企改制的———连续工作110年+距退休不足足10年连续续订立2次固固定期合同+续订的的以完成成一定工作任任务为期限的的合同(2)书面合同同——全日制用用工——用工之日日起——1个月内内签订1个个月—1年未签订订——2倍工资资1年年以上未签订订——无固定期期合同+11个月内内的2倍工资资违法法不签无固定定期合同———2倍工资口头头合同——非全日制制用工——4小时//天,24小小时/周↓(3)试试用期——期限——3个月月以上—不满1年的的——试用期不不超过1个月月1年以上—不满3年的的———2个月月3年以上、无无固定期的————6个月月3个月以下下、以完成一一定工作任务务为期限的合合同——×工资不低于于约定或同岗岗位最低工资资的——80%1人1次试试用期(4)集集体合同———工会+用人单位签签订——工会起诉▲1Z3040022劳动合同的的履行、变更更、解除和终终止1、劳动合同解解除:(1)协协商解除(2)劳劳动者单方法法定解除:a.辞职———提前300天通知解除除——试用期内内要提前3天天通知b.单单位违法———没按约定提提供劳动保护护、劳动条件件没及时足足额支付劳动动报酬未缴社保保规章制度度违法损害劳劳动者权益无效合同(欺诈等等)(3)单单位单方法定定解除:a..随时解除———试用期期内不符合录录用条件严严重违反单位位规章制度严严重失职,给给单位造成重重大损失兼兼职,给本单单位造成严重重影响、或经经提出拒不改改正劳劳动者欺诈签签订的无效合同b.预告解解除——提前300天通知或多多给1个月工工资立即解除除患病或非因因公负伤,不不能从事原工工作,也不能能从事另安排的工作作不能胜任工工作,经调岗岗或培训,仍不能胜任工工作的订立时所依依据的客观情情况发生重大大变化c.裁员(4)不不得解除:职业病、工工伤患病或或非因公负伤伤,治疗期女工三三期:孕期、产产期、哺乳期期连续工工作15年+距退休休不足5年2、劳动合同终终止:退休休期满开始享受受养老保险待待遇死亡破产、吊吊销执照等倒倒闭3、经济补偿金金——正常解除除——N——不补偿偿的情形———开除、辞职职、人死、退退休、期满(维维持或提高除除外)违法解除——劳劳动者可选择择——继续履行行或2N赔偿偿金(2倍经经济补偿金)N——解除前112个月的平平均工资▲1Z3040023合法用工方方式与违法用用工模式的规规定1、包工头————×2、劳务派遣———用工单位位———————派遣公司司(50万注注册资本———临时性、辅辅助性、替代代性岗位)劳劳动者派遣公公司与劳动者者签订劳动合合同——派遣公司司与用工单位位签派遣协议议3、劳务分包———承包企业业+劳务分包包企业——对劳动事事宜——连带责任任▲1Z3040024劳动保护的的规定1、工作时间———8小时//天,44小小时/周2、延长工作时时间的工资———加点1550%——假日1550%——节日3000%3、工资不得低低于最低工资资标准▲1Z3040025劳动争议的的解决1、解决方式———协商、调调解、仲裁、诉诉讼2、仲裁诉讼时时效——1年——知道或应应当知道之日日起计算3、诉讼——115天——收到仲裁裁裁决书起计计算▲1Z3040025工伤处理的的规定1、工伤认定———在工作时间和工作场所内,因因工作原因受到到事故伤害的的工作时间前后在在工作场所内内,从事与工工作有关的预预备性或者收收尾性工作受受到事故伤害害的在工作时间和工工作场所内,因因履行工作职职责受到暴力力等意外伤害害的患职业病的因工外出期间,由由于工作原因因受到伤害或或者发生事故故下落不明的的在在上下班途中,受受到非本人主主要责任的交交通事故或者者城市轨道交交通、客运轮轮渡、火车事事故伤害的2、视为工伤———在工作作时间和工作作岗位,突发发疾病死亡或或者在48小小时之内经抢抢救无效死亡亡的在抢险救灾等维维护国家利益益、公共利益益活动中受到到伤害的职工原在军队服服役,因战、因因公负伤致残残,已取得革革命伤残军人人证,到用人人单位后旧伤伤复发的3、工伤认定申申请程序———单位——向社保部部门申请4、工伤保险待待遇——停工留留薪期≤12个月———原工资福利利不变●1Z3040030相关合同同▲1Z3040031承揽合同的的法律规定1、权利义务———合理的都都选2、承揽合同解解除——承揽人人的法定解除除权——定作人迟迟延,经催告告在合理期内内仍未履行的的定作作人的法定解解除权——未经定作作人同意,承承揽人将工作作主要——交由第三三人完成定作作人的任意解解除权——没有原因因,随时解除除,但给承揽揽人造成损失失的腰赔偿▲1Z3040032买卖合同1、买卖合同———有偿、双双务、诺成2、瑕疵担保义义务——权利瑕疵疵担保义务———保证第三三人不向买受受人主张任何何权利物的瑕瑕疵担保义务务——保证物的的质量检验和通知义务务——有约定——在约定检检验期内检验验——不合格的的——在检验期期内通知怠怠于通知的====合格无无约定——及时检验验——合理期内内通知合理期内内未通知或收收到货后2年年内未通知===合格有有质保期的———在质保期期内通知4、风险转移———一般———————交付转移移违违约时—————违约之日转转移在在途货物买卖卖——签订合同同时转移未未约定地点的的——货交第一一承运人时转转移特殊规定——交付日===所有权转移移日==风险险转移日===孳息转移日日——但不动产产所有权自登登记转移继继承开始———取得遗产所所有权分分期付款———未付的1//5时——出卖人有有权解除或要要求支付▲1Z3040033借款合同1、金融借款(书书面)——自然人借借款(可书面面,可口头)2、金融借款(诺诺成)——自然人借借款(实践===交付借款款时合同生效效)2、自然人借款款合同——未约定利利息的====无息利利息≤银行贷款利利息的4倍3、不得预扣利利息——否则按扣扣除后的实际际金额计算▲1Z3040034租赁合同1、租赁合同———双务、有有偿、诺成2、租赁期限≤≤20年3、租赁期6个个月以下———口头、书面面租赁期6个月以以上——书面—————没有书面===不定期租租赁4、维修义务===出租方▲1Z3040035融资租赁合合同1、出卖人———买受人(出租租人)承租人人买卖合同同——出卖人与与买受人签订订租租赁合同———买受人与租租赁人签订瑕瑕疵担保义务务——出卖人向向承租人承担2、要式书面合合同3、维修义务———承租人▲1Z3040036运输合同1、双务、有偿偿、诺成2、不可抗力、货货物本身自然然性质、合理理损耗、托运运人收货人过过错——货物毁损损——承运人——不赔偿3、不可抗力———货物毁损损——已收运费费的——应返还未收运费的的——不收取▲1Z3040037仓储合同1、诺成、双务务、有偿2、仓储标的———动产▲1Z3040038委托合同1、可有偿,可可无偿2、有偿委托———受托人过过错造成损失失,应赔偿无偿委托托——受托人故故意、重大过过失造成损失失,赔偿第五部分1Z3005000建设工程程施工环保、节节能和文物保保护法律制度度●1Z3050010施工现场场环境保护制制度▲1Z3050011施工现场噪噪音污染防治治的规定1、环境影响评评报告书———应由当地居居民意见———报环保局批批准2、环境噪声污污染防治设施施——与主体工工程——同时设计计、施工、投投产使用3、施工现场环环境噪声污染染的防治———排放噪声声应符合排放放标准使用机机械设备可能能产生环境污污染的申报禁止夜夜间施工———例外——抢修、抢抢险、工艺要要求或特殊需需要连续作业业有政府或环环保部门的证证明+公告居居民政府监监管部门现场场检查▲1Z3050012施工现场废废气、废水污污染防治的规规定1、水污染防治治设施——与主体工工程——同时设计计、施工、投投产使用▲1Z3050013施工现场固固体废物污染染防治的规定定1、固废物污染染防治设施———与主体工工程——同时设计计、施工、投投产使用●1Z3050020施工节约约能源制度▲1Z3050021施工合理使使用与节约能能源的关系1、节能的一般般规定——合理用能能、循环经济济2、固定资产项项目——实施节能能评估和审查查制度3、设计、施工工、监理环节节——按民用建建筑节能强制制标准施工单位位——查验进入入现场的材料料等——不符合要要求的不用监理单位位——发现违反反强制性标准准的——要求改正正——拒不改正正的,报告建建设单位,报报告主观部门门▲1Z3050021施工技术进进步与激励措措施的规定1、节能激励措措施——财政安安排节能专项项资金税收收优惠信贷贷支持价格格政策表彰彰奖励●1Z3050030施工文物物保护制度▲1Z3030012在文物保护护单位保护范范围和建设控控制地带施工工的规定1、全国——建建设控制地带带——省级政府府批准+省省级文物主管管部门和城乡乡规划部门划划定和公告地方———建设控制地地带——省级政府府批准+核核定公布文物物保护单位的的文物主管部门和城城乡规划部门门划定和公告告2、承担文物保保护单位的修修缮、迁移、重重建的单位———(文物主主管部门)文文物保护工程程资质证书(建设部门发的的)资质等级级证书3、历史文化名名城——核心保护护范围内———不得新建、扩扩建(必要的的基础设施和和公共设施除除外)拆除历史建建筑以外的建建筑物——经文物主主管部门和城城乡规划部门门批准任何单位、个个人不得损坏坏、迁移、拆拆除历史建筑筑▲1Z3030013施工发现文文物报告和保保护的规定1、任何人发现现文物——保护现场场——立即报告告文物主管部部门——24小时时赶赴现场———7日内提提出处理意见见第六部分1Z3006000建设工程程安全生产法法律制度●1Z3060010施工安全全生产许可证证制度▲1Z3060011申领安全生生产许可证的的条件1、没有安全生生产许可证的的,不得从事事生产活动2、取得许可证证的条件:与生产有有关的人、财财、物都是有完备的安安全生产责任任制、规章制制度等有资金设置了安全全生产管理机机构主要负责人、项项目管理人、专专职管理人———建设部门门——考核合格格特种人员——有有关部门———考核合格+取得特特种证书管理人员和作业业人员每年至至少1次培训训并考核合格格工伤保险机器设备符合安安全要求有职业危害防治治措施有预防、应急、救救援方案注意:没有一般般作业人员培培训考核▲1Z3060012安全生产许许可证的有效效期和政府监监管1、证书有效期期3年●1Z3060020施工安全全生产责任和和安全生产教教育培训制度度▲1Z3060021施工单位的的安全生产责责任1、单位主要负负责人的责任任——有生产经经营决策权的的人(法定代代表人)———对本单位的的安全全面负负责2、应设置安全全管理机构+配备专专职安全生产产管理人员专职人员员的配备———总包企业业——————特级6人↑———一级4人人↑——二级及及以下3人↑↑专业承包企企业————————————一级4人人↑——二级及及以下2人↑↑劳务分包企企业——————————————————————————2人人↑分公司——————————————————————————————2人人↑▲1Z3060022施工项目负负责人的安全全生产责任1、项目负责人人——应取得建建造师执业资资格2、交底制度———负责项目目管理的技术术负责人———向作业人员员——讲解、说说明——工程概况况、施工方法法、安全等———双方确认认签字(技术术负责人+接接受任务的负负责人)▲1Z3060023施工总承包和和分包单位的的安全生产责责任1、总包单位的的安全生产责责任——对安全全生产负总责责统一一编制应急救救援预案上报报安全事故自行行完成主体机机构的施工对分分包工程———与分包人———连带责任2、总包单位位——对施工现现场安全———负总责总包单位、分分包单位———对分包工程程安全——连带责任任分包单位不服从从管理的———分包单位———负主要责任任▲1Z3060024施工作业人人员的安全生生产责任1、作业人员的的权利——知情权和和建议权防护用品获得权权批评检举控告权权及拒绝违章章权紧急避险权———————有有权停止作业业或采取应急急措施后撤离离现场意外赔偿权———单位应为从从事危险作业业人员办理意意外伤害险2、作业人员的的义务——遵章守法法正确使用护具教育培训——未未培训、培训训考核不合格格的不准上岗岗安全事故隐患报报告——向现场安安全生产管理理者,或本单单位负责人———报告▲1Z3060025施工管理人人员、安全作作业人员的安安全生产教育育培训的规定定1、3类管理理人员考核—————————建设部门———考核合格———任职3类类——主要负责责人、项目负负责人、专职职安全管理人人员特种作作业人员培训训考核—————专门培训+取得证证书作业人员教育培培训考核——————进入入新岗位、新新现场作业人员教育培培训————————新技技术设备、消消防管理人员、作业业人员培训考考核——每年至少少1次●1Z3060030施工现场场安全防护制制度▲1Z3060031编制安全技技术措施、专专项施工方案案和安全技术术交底的规定定1、施工单位应应编制的文件件——编制安安全技术措施施编制施工现场临临时用电方案案编制安全全专项施工方方案2、安全专项施施工方案编制制程序(1)编制———危险性较大大的分部分项项工程——总包单位位编制(2)审核———不需要专家家论证的———施工单位组组织本单位专专业技术人员员审核——施工单位位的技术负责责人签字——施工单位位报监理单位位——总监理工工程师审核签签字需要专家论证的的——超过一定定规模的危险险性较大的分分部分项工程程——总包单位位组织论证会会——施工单位位的技术负责责人、总监理理工程师、建建设单位的项项目负责人———签字(3)实施———专职安全人人员现场监督督注:有总总包单位的,由由总包人签字字▲1Z3060032施工现场安安全防护的规规定1、安全防护措措施——危险部部位设置警示示标志不同同施工阶段采采取不同安全全防护措施临时时设施——办公区、生生活区与作业业区分开设置置,保持安全全距离其他他合理的安全全措施▲1Z3060033施工现场消消防安全职责责和应采取的的消防安全措措施1、施工单位主主要负责人———消防安全全责任人项目负责责人——本项目施施工现场的消消防安全责任任人2、施工现场入入口处设置消消防安全标志志▲1Z3060031办理意外伤伤害保险的规规定1、意外伤害保保险——现场从事事危险作业人人员——开工之日日到竣工验收收合格——强制保险险——保险法由由施工单位负负责所有人员都都应办理社会会保险(包括括工伤保险)●1Z3060040施工安全全事故的应急急救援与调查查处理▲1Z3060042施工生产安安全事故应急急救援预案的的规定1、应急预案的的分类——综合、专专项、现场处处置方案2、应急预案的的程序——编制——施工单位位(总包)————建立救援援组织、人员员——配备救援援设备评审——施工单单位组织专家家评审——公布备案培训演练——综合、专专项(1次//年);现场场处置方案(11次/半年)3、应急预案的的修订——每3年修修订一次▲1Z3060043施工生产安安全事故报告告及采取相应应措施的规定定1、施工单位在在事故发生后后采取的措施施:(1)报告事故故——现场人员员立即向本单单位负责人报报告——本单位负负责人1小时时内向安全生生产监督部门门报告(2)启动应急急预案,组织织应急抢救工工作(3)妥善善保护现场2、事故调查———特别重重大事故———国务院组织织调查其其他事故———各级政府组组织调查事故发生地地的政府调查查●1Z3060050建设单位位和相关单位位的建设工程程安全责任制制度▲1Z3060051建设单位的的安全责任1、七责任———依法办理批批准手续提供真实资料不得违法要求或或随意压缩工工期不得要求购买租租赁不符合安安全要求的设设备依法实施装修工工程和拆除工工程编制概算时应确确定工程安全全费用申领施工许可证证时应提供有有关安全措施施施工的资料料▲1Z3060052勘察、设计计单位的安全全责任1、设计单位、注注册建造师等等注册执业人人员——对其设计计负责▲1Z3060053工程监理、检检验检测单位位的安全责任任1、监理单位三三责任——审查安全技术术措施和专项项施工方案———是否符合合强制性标准准处理安全事故隐隐患——要求整改改或停止施工工(严重的)++报告建设单单位不整改或或停止施工的的,报有关主主管部门承担监理责任2、检测检验单单位发现特种种设备隐患——报告使用用单位+报告安全监监督管理部门门▲1Z3060054机械设备等等单位的安全全责任1、安装、拆卸卸施工起重机机械和自升式式架设设施———必须有资资质▲1Z3060055政府部门安安全监督

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