合同订立的步骤

1、合同订立的步骤2020-02-08目录预备知识合同的订立要约合同的订立承诺 致谢22020-02-081.合同法的的渊源（P78）预备知识英美法系系：判例例法是法法律发展展的核心心环节。由于传统统习惯的的制约作作用，判判例法在在法律发发展的过过程中依依然起着着主导作作用。在在有制定定法可援援的情况况下，法法官遵循循的经常常仍然是是解释和和适用制制定法的的判例法法。在英国，奇蒂论合合同法（ChittyonContract）和安森论合合同法（Ansons LawofContract）具有最最高的权权威。在在美国，由美国国法学会会组织法法学家撰撰写的两两次合同同法重述述，对法法官判案案有着重重要的参

2、参考价值值。在今天的的英美法法系各国国，由法法官创制制的判例例法和由由议会制制定以及及由行政政机构受受议会委委托颁布布的制定定法都是是法律的的渊源，并且，制定法法的效力力高于判判定法。32020-02-081.合同法的的渊源（P78）预备知识大陆法系系：制定定法曾经经是法律律的唯一一渊源。德国民法法典第133条规定：“解释释意思表表示，必必须探求求真意所所在，不不得拘泥泥于所用用言词的的文字含含义。”在大陆法法的体制制之下，法律并并不务求求为实践践中可能能发生的的所有情情况留下下答案，而是为为法官留留下更多多的自由由裁量的的余地，让他们们凭借法法典规定定的和法法学家阐阐释的法法律概念念，通过过

3、演绎思思维得出出答案。时至今日日，案例例在大陆陆法系各各国受到到越来越越多的重重视，在在一定程程度上也也成为法法律的重重要渊源源。不同的法法官对同同样的案案情可能能会得出出不同的的结论，这在理理论上是是允许的的。42020-02-082.合同的概概念（P78）预备知识英美法系系：合同同是法律律为之提提供救济济的诺言言。英美法系系受传统统的对价价制度的的影响，认为合合同的本本质是交交易，是是关于交交易的协协议；当当诺言有有了对价价时，诺诺言与对对价成为为交易的的对象，诺言才才有了被被强制执执行的效效力，即即受诺人人可以通通过法院院强制诺诺言人履履行其诺诺言。在英美法法系国家家，从原原则上说说恩惠

4、性性或赠与与性的协协议不同同于合同同。布莱克法法学词典典（Blacks LawDictionary）：“合合同是两两个或两两个以上上的人之之间协议议，该协协议旨在在创设可可得到强强制执行行的义务务或可以以在法律律上得到到认可的的义务。”52020-02-082.合同的概概念（P78）预备知识识大陆法系系：合同同的本质质是“合合意”，或称协协议，即即合同各各方的意意思的一一致。基于合意意的理论论，大陆陆法系各各国普遍遍认可无无利益互互换的协协议，比比如赠赠与协议议。德国民法法典第516条第1款规定：“某人人以其财财产使另另一人获获得利益益的，在在双方对对于以无无偿方式式进行给给予成立立合意时时，

5、给予予为赠与与。”法国民法法典第1101条规定：“合同同是一人人或数人人对另一一人或数数人承担担给付某某物，做做或不做做某事的的义务的的合意。”62020-02-082.合同的概概念（P78）预备知识识现代商法法的普遍遍倾向：在商事事交易领领域，合合同与“协议”并没有有本质的的区别，当事人人意思表表示一致致即可使使合同成成立，而而不管其其中的诺诺言有无无对价。通则第3.2条规定：“合同同仅由双双方的协协议订立立、修改改或终止止，除此此别无其其他要求求。”中国合同法第2条第1款规定：“本法法所称合合同是平平等主体体的自然然人、法法人、其其他组织织之间设设立、变变更、终终止民事事权利义义务关系系的

6、协议议。”美国统一商法法典（Uniform CommercialCode）在第2-209（1）条写道道：“修修改本篇篇范围内内之合同同的协议议，即使使缺少对对价，仍仍可具有有约束力力。”72020-02-081.要约的必必要条件件（P81p83）合同的订订立要约要约（Offer）是指一一方当事事人向一一个或一一个以上上特定的的人发出出具有足足够的确确定性并并包含一一旦被接接受合同同即成立立的意图图订立合合同的建议，在在外贸实实务上称发盘。要约人（Offeror）是指提提出要约约的一方方。受要约人人（Offeree）是指接接受要约约的一方方。要约的必要条件必须有足够的确定性一旦被接受合同即成立当

7、事人向特定当事人发出只有送达受约人时方为有效合同条件全面、具体、明确订立合同的建议之一82020-02-081.1要约是订立合同的的建议之之一（补充充）订立合同同的建议议并不仅仅限于要要约一种。比如如：开始始进行订订立合同同的谈判判的建议议，邀请请对方向向自己发发出要约约的建议议。合同的订订立要约92020-02-081.2要约必须有有足够的的确定性性（补充）当意思表表示缺乏乏起码的的、必须须具备的的确定性性时，从从法律的的角度讲讲,表意人还还没有成立合同的意思思。在这这种情况况下，要要约作为为一种意意思表示示也就不不可能存存在。此要求体体现了这这样的契契约自由由原则：法律为为执行当当事人订订

8、立的合合同提供供保障，但不为为当事人人创造合合同。如果要约约中包含含了标的数量和价格格，要约约即已具具有足够够的确定定性。法国民法法典第1583条规定：“当事事人双方方就标的的物及其其价金相相互同意意时买卖即告告成立”。其中的标标的物，应理理解为包包括了标标的物的的数量。合同的订订立要约102020-02-081.2要约必须有有足够的的确定性性（补充）案例1：原告是被告告学校的的学生。原告在在入学的的第一学学期未能能通过一一门课的的考试，也未能能通过该该门课的的补考；在第二二个学期期，原告告又有两两门考试试不及格格。被告告遂通知知他，由由于原告告学习成成绩太差差，已经经被学校校除名。原告认认为

9、，由由于学校校曾作出出“不用为他他的学习习成绩担担心，学学校将尽尽一切努努力帮助助他”之类的陈陈述，他他与学校校发生了了有约束束力的口口头合同同关系。原告于于是提出出告诉，认为学学校违反反了合同同。评论：1.校方对原告告的陈述述即因其其含糊和和不确定定性而使使合同不不能成立立，比如如如何帮帮助，采采取何种种变通方方法等，因此被告告所说的的话不构构成有约约束力的的许诺。2.出于公共政策策（publicpolicy）的考量：原原告连续续两个学学期不能能通过考考试，其其本身对对学习成成绩不作作主观努努力，却却一味依依赖被告告所作的的陈述。如果此此类陈述述作为诺诺言得到到强制执执行的话话，势必必会对学

10、学校的教教育产生生消极的的影响。（补充）例合同的订订立要约112020-02-081.3必须包含含一旦被接受受合同即即成立的意思思（P81）邀请要约约（Invitation Offer），也称称要约邀邀请或要要约引诱诱（InvitationforOffer），在外外贸实务务上称询询盘（Inquiry）。要约与邀邀请要约约的区别别：如果果是要约约，它一一经对方方承诺，合同即即告成立立，要约约人必须须受其约约束；如如果是邀请请要约，即使对方方完全同同意或接接受该邀邀请要约约提出的的条件，发出该该项邀请请要约的的一方也也仍然不不受其约约束，除除非他对对此表示示承诺或或确认，否则合合同仍然然不能成成立

11、。要约给受受要约人人决定合合同是否否成立的的权利，即承诺诺权。合同的订订立要约122020-02-081.3.1建议是一一方当事事人向特特定的当当事人发发出（P82）一般而言言，向公公众提出出的而不不是向特特定的人人提出的的成立合合同的建建议，旨旨在让收收到建议议的人向向表意人人发出要要约，属于邀请请要约。例如：广告。此项规则则的变通通：双诺诺合同一一般不构构成要约约，单诺诺合同通通常被视视为要约约。双诺合同同（BilateralContract）：通过过双方互互换诺言言成立的的合同。单诺合同同（Unilateral Contract）：通过过诺言与与行为互互换成立立的合同同。合同的订订立要约

12、132020-02-081.3.1建议是一一方当事事人向特特定的当当事人发发出（补充）案例2原告于1996年3月5日丢失一一个提包包，内有有现金10万元，各各种票据据等计款款8万余元，发现后后，立即即在电视视台和有有线广播播电台连连续播发发寻物启启事，声声称对拾拾到并归归还者给给付1.5万元报酬酬。10天后，被被告在回回家的路路上拾到到该提包包，当即即前往原原告指定定的地点点，要求求原告在在接受提提包的时时候，必必须兑现现给付1.5万元的承承诺。原原告否认认自己的的承诺，只同意意给付2000元;经有关部部门调解解，原告告只同意意提到1万元，故故被告以以原告不不兑现承承诺给付付1.5万元为由由，

13、坚持持不返还还提包。原告向向法院起起诉。例评论：悬赏广告告的性质质是契约约，即合合同性质质。悬赏赏广告是是广告人人以不特特定的多多数人为为对象所所发出的的要约，只要某某人完成成指定的的行为即即构成承承诺，双双方成立立合同。完成广广告行为为的人享享有报酬酬请求权权，广告告人负有有按照悬悬赏广告告的约定定支付报报酬的义义务。法法院应判判决原告告给付被被告1.5万元，被被告将拾拾得的提提包返还还原告。合同的订订立要约142020-02-081.3.2要约只有有送达受受约人时时方为有有效。（P83）销售合同同公约第15条第1款规定：“发价价于送达达被发价价人时生生效。”例案例3：有人向对对方发出一一项

14、要约约，同意意以2万美元将将一部汽汽车卖给给对方，而对方方在收到到上述要要约以前前，主动动去信表表示愿意意以2万美元购购买其汽汽车。评论：尽管此信信的内容容与要约约的内容容相同，但不能能认为是是一种承承诺，因因为它是是在无要要约或要要约尚未未生效的的情况下下做出的的，是一一项“交交错要约约”（CrossOffer）。它只只有得到到对方承承诺时，合同才才告成立立。合同的订订立要约152020-02-081.3.3合同条件全全面、具具体、明明确（P82）建议的合合同条件件越详尽具体，越有可可能收到到建议的的一方理理解为包包含了一一旦被接接受即对对建议人人产生约约束力的的意思。进一步说说，交易易的标

15、的的越大、性质越越复杂，法院对对要约在在形式上上的正规规性和在在内容上上的具体体、详尽尽的要求求越高。租赁一部部机器可可能只要要简单的的备忘录录。而大大型公司司的转让让，只有有正规的的合同文文本（FormalContract）才能证明当事人人的正式式签约意意识。合同的订订立要约162020-02-082.要约的约约束力（P83）受要约人人收到要要约后，只是在在法律上上取得了了承诺的的权利，但并不不因此受受要约的的约束，即使受受要约人人对要约约不予承承诺，也也没有通通知要约约人的义义务。一般来讲讲，要约约对受要要约人是是没有约约束力的的。2.1对受要约人人的约束束力英美法系系国家，要约通通常对要

16、要约人没没有约束束力，因因为要约约作为一一种诺言言在被承承诺之前前没有对对价。大陆法系系国家，原则上上认为要要约对要要约人有有约束力力；要约约一经生生效便不不能在撤撤销。2.2对要约人的约约束力合同的订订立要约172020-02-082.要约的约约束力（P83）承认要约原原则上对对要约人人具有拘拘束力的的国家是是()。A.德国B.英国C.美国合同的订订立要约18A2020-02-083.要约的失失效（P83P84）1）要约人人死亡或或丧失能能力，而而受要约约人作出出承诺之之前已知知道这种种情况。2）要约中中规定的的承诺时时间已过过。3）要约被被受要约约人拒绝绝。4）受要约约人提出出反要约约。合

17、同的订订立要约192020-02-083.要约的失失效（P83P84）5）其他情情况所采采取的原原则：英国：要要约于合合理的期期间过后后失效；美国：进进一步规规定，在在任何情情况下，这一时时间不得得超过3个月；法国：在在要约中中未规定定承诺期期的情况况下，如如果要约约是向不不特定人人发出的的，要约约人可不不受限制制地将其其撤销；反之，法院应应根据案案件的具具体情况况，包括括合同的的性质和和交易的的习惯，确定一一个合理理的承诺诺期限；德国：向向对话的的人或以以电话为为要约者者，承诺诺应立即即为之；向非对对话人为为要约，承诺仅仅在通常常情况下下可期待待达到的的时期内内为之；中国：要要约没有有承诺期

18、期限的，若要约约以对话话方式作作出的，应当及及时作出出承诺，但当事事人另有有约定的的除外；若要约约以非对对话方式式作出的的，承诺诺应当在在合理期期限内到到达。合同的订订立要约202020-02-084.1要约的撤撤销（P84）要约的撤撤销是指指要约人人在要约约被受要要约人接接受之前前向受要要约人发发出要约约失效的的通知，使其不不再受要要约的约约束。4.2.1要约的撤撤销在英英美法系系中的规规定（P84）1）一项要要约在受受要约人人接手之之前任何何时间内内都可以以被撤销销。2）撤销只只有只有有在送达达受要约约人后生生效。根据1948年公司法法，撤销销认购股股票或债债券的要要约受到到一定的的限制。

19、4.2.1要约的撤撤销在大大陆法系系中的规规定（P84）要约生效效后或在在承诺期期内，不不能被撤撤销。合同的订订立要约21222020-02-08合同的订订立要约4.1要约的撤撤销（P84）按照英美普普通法，要约原原则上对对要约人人无约束束力，如如果在要要约中规规定了有有效期，则要约约人()。A.在要约有有效期内内不可以以撤销要要约B.必须在征征得受要要约人同同意后可可以撤销销要约C.可在有效效期限届届满以前前随时把把要约撤撤销C依照国际商事事合同通通则的规定，如果一一项要约约没有规规定有效效期，但但受要约约人有理理由信赖赖该项要要约是不不可撤销销的，而而且受要要约人已已依赖该该要约行行事。则

20、则此项要要约()。A.可以撤回回B.过了有效效期可以以撤销C.此种要约约仍在一一定期限限内有效C232020-02-08合同的订订立要约4.1要约的撤撤销（P84）下列对要约约撤销表表述正确确的是( )。A.它是在要要约发出出之后到到达受要要约人之之前，撤撤销其效效力的行行为B.它是在要要约发出出之后到到达受要要约人之之前，收收回要约约使其不不生效的的行为C.它是在要要约送达达受要约约人之后后，即要要约业已已生效之之后，消消灭要约约的效力力的行为为C2020-02-084.2.1要约的撤撤销在CISG的规定（P84）1）在合同同订立之之前，要要约得予予撤销，只要撤撤销的通知在受受要约人发出承承

21、诺之前前送达受受要约人人。2）但是，在下列列情况下下，邀约约不得撤撤销：要约写明明了承诺诺的期限限，或以以其他方方式表明明要约是是不可撤撤销的；受要约人人有理由由信赖该该要约是是不可撤撤销的，而且已已基于对对该条约约的信赖赖行事。合同的订订立要约242020-02-081承诺的必必要条件件（P85）承诺是受受要约人人按要约约限定的的方式对对要约人人作出接接受要约约中包含含的合同同条件的的意思表表示。1.承诺须由由受要约约人对要要约人作作出；合同的订订立承诺2.承诺须在在要约的的有效期期内作出出（晚接接受视为为拒绝）；3.承诺须对对要约无无条件接接受；4.承诺须采采用要约约限定的的承诺方方式。2

22、52020-02-081.1承诺须由由受要约约人对要要约人作作出（P85）案例4：甲对乙说：“请请问一下下你哥哥哥，愿不不愿意把把他的马马卖给我我，我出出价15000美元。”两天之之后，乙乙对甲说说：“我哥哥说愿意意按你出出的价格格成交。”评论：合同并没没有成立，除非非乙得到到了他哥哥哥（丙丙）的授授权。因因为，在在此例中中，依甲甲的意图图，已不不是受要要约人，丙才是是受要约约人；乙乙无权对对甲的要要约作出出承诺。合同的订订立承诺例262020-02-081.2承诺须在在要约的的有效期期内作出出（P85）合同的订订立承诺如果要约约中规定定了有效效期，承承诺则必必须在有有效期内内作出；如果要约约

23、中未规定定有效期期承诺则则必须在在合理的的期间内内作出。逾期承诺诺不是有有效的承承诺，只只是一项项新的要要约或反反要约。此项规则则的变通通：逾期承诺如如果得到到要约人人认可并并及时通通知承诺诺人，则则该项承承诺仍然然有效；如果载载有逾期期承诺的的信件，或其他他书面文文件表明明，受要要约人是是在传递递正常就就能及时时送达要要约人的的情况下下寄发的的，则该该项承诺诺仍然有有效，除除非要约约人毫不不迟疑的的将反对对意见通通知受要要约人。272020-02-081.2承诺须在在要约的的有效期期内作出出（P85）合同的订订立承诺如果承诺的的时间超超过了要要约的有有效期，则为逾逾期承诺诺，该逾逾期承诺诺( )。A.是否具有有承诺的的效力，取决于于要约人人的态度度B.必然是一一项有效效的承诺诺C.是一项新新的要约约，不需需对方承承诺即产产生合同同效力28A2020-02-081.3承诺须对对要约无无条件接接受（P85）如果受要要约人在在收到要要约之后后表示接接受要约约，但同同时又附附加了一一些条件件，或更更改了要要约的重重要条件件，这样样的意思思表示就就构成反反