企业破产法律制度2

1、第七章 企业破产法律制度教学内容容及重点点阐明破产产的概念念及其特特征，破破产法的的概念及及其特征征，破产产制度的的意义，破产法法调整的的范围；概述我国国破产立立法的背背景与制制度创新新；掌握破产产原因；理解破产产案件的的程序，管理人人制度、债权人人会议、和解整整顿等，掌握破破产财产产清偿顺顺序；掌握破产产实体法法：否认认权、取取回权、别除权权、抵销销权等一、破产产及破产产法概述述（一）破破产的概概念与特特征1、概念念“破产”一词，源于拉拉丁语“Falletux”，即“失败败”的意意思。在在现代破破产法上上，“破破产”一一词至少少有两层层含义：一是指指债务人人拮据，无力清清偿到期期债务的的一种

2、事事实状态态；二是是指法院院依法审审理破产产案件，按照法法定程序序将债务务人的全全部财产产公平地地清偿给给全体债债权人的的程序和和制度。同时，在现代代破产法法上，“破产”已不再再与倒闭闭清算相相等同，破产法法也不再再是单纯纯的清算算法，它它可以通通过重整整及和解解制度担担负起救救助债务务人特别别是拯救救困境企企业的任任务（一）破破产的概概念与特特征（续续）2、特征征：（1）破破产以债债务人不不能清偿偿到期债债务为前前提（2）破破产是在在债务人人丧失清清偿能力力时，集集中债务务人的财财产，保保障债权权人最终终公平清清偿的法法律制度度（3）在在法院的的主持和和监督下下依法定定程序实实施的债债务清理

3、理程序（二）破破产法的的概念与与特征1、破产产法的概概念破产法是是调整破破产关系系的法律律规范的的总称。具体地地说，是是规定债债务人不不能清偿偿到期债债务时，法院强强制对其其全部财财产清算算分配，公平清清偿给债债权人；或通过过和解协协议，进进行整顿顿，清偿偿债务的的法律规规范的总总称。2、特征征；破产法是是兼有程程序法和和实体法法双重性性质的综综合性法法律破产法既既是民商商特别法法又是企企业法（三）破破产法的的意义1对债债权人来来说，通通过破产产程序，可以使使他们的的债权请请求得到到公平的的待遇，避免了了在缺乏乏公平清清偿秩序序的情况况下可能能受到的的损害。2对债债务人企企业来说说，破产产制度

4、可可以起到到两方面面作用：一是通通过破产产淘汰落落后；二二是通过过破产程程序及制制度，使使企业能能够获得得复苏机机会，并并重新发发展。而而对于商商自然人人来说，破产制制度还为为他们提提供了重重新开始始的机会会。3对社社会来说说，破产产制度的的意义，首先在在于能够够实现优优胜劣汰汰的市场场竞争机机制，使使市场资资源能有有效的、合理地地利用，促进社社会经济济的发展展；其次次，妥善善处理破破产事件件，尽量量减少因因企业破破产给社社会带来来的消极极影响，合理解解决破产产企业职职工的安安置、就就业问题题，有利利于社会会的安定定。（四）我我国的企企业破产产立法情情况1、我国国破产立立法的历历史发展展及新法

5、法立法背背景“父债子子还”，大清清破产律律（1906），1986年沈阳阳防爆器器材厂，1986年12月，企业破破产法（草案）获得得通过。在2007年新的破破产法出出台以前前没有统统一的破破产法，破产法法律制度度主要由由以下几几部分构构成：(1)中华人人民共和和国企业业破产法法(试行行)，该法自自1988年11月1日正式式试行，但仅适适用于全全民所有有制企业业；(2)中中华人民民共和国国民事诉诉讼法第十九九章规定定的“企企业法人人破产还还债程序序”。它它适用于于非国有有的法人人企业的的破产还还债，不不包括不不是法人人的企业业、个体体工商户户、农村村承包经经营户、个人合合伙；(3)有有关破产产的司

6、法法解释。2007年破产产法及创创新点2006年8月月27日日第十届届全国人人民代表表大会常常务委员员会第二二十三次次会议以以高票通通过了中华人人民共和和国企业业破产法法，共共12章章136条，2007年6月月1日施施行。2007年破产产法创新新点适用范围围扩大引入管理理人制度度重视债权权人自治治引入重整整制度规制破产产不当行行为强化破产产责任担保债权权优先职职工债权权规定金融融机构破破产程序序首提跨境境破产问问题（五）破破产原因因破产原因因，又称称破产界界限，是是指债务务人存在在的，当当事人能能够据此此提出破破产申请请，法院院据以启启动破产产程序，裁定并并宣告债债务人破破产的法法律标准准。国

7、外对破破产原因因的规定定我国对破破产原因因采用的的是概括括主义立立法方式式。企企业破产产法第第二条规规定：“企业法人人不能清清偿到期期债务，并且资资产不足足以清偿偿全部债债务或者者明显缺缺乏清偿偿能力的的，依照照本法规规定清理理债务。”二、破产产程序法法（一）破破产申请请1、债权权人或负负有清算算义务的的人提出出申请（他杀）2、债务务人提出出申请（自杀）原法：国国有企业业债务人人申请破破产，应应经其上上级主管管部门同同意；非非国有企企业债务务人可以以自行提提出破产产申请新法：国国有企业业的破产产将从“政策性性破产”走向市市场化破破产，国国有企业业的特殊殊地位不不复存在在。破产案件件的管辖辖1、

8、破产产案件的的地域管管辖一般地域域管辖，由债务务人住所所地人民民法院管管辖。债债务人住住所地是是指破产产企业法法人登记记地或主主要办事事机构所所在地。2、破产产案件的的级别管管辖(1)基基层法院院一般管管辖县、县级市市或区的的工商行行政管理理机关核核准登记记企业的的破产案案件；(2)中中级法院院一般管管辖地区区、地级级市(含含本级)以上工工商行政政管理机机关核准准登记企企业的破破产案件件（二）破破产案件件的受理理1、15日内决定定是否立立案受理理(对于债务务人及其其他主体体提出的的破产申申请)债权人提提出破产产申请，10日2、合议议庭应于于作出受受理破产产案件的的裁定后后5日内送达达债务人人，

9、在受受理破产产申请之之日起25日内通知知已知的的债权人人申报债债权，发发布公告告3、指定定管理人人4、向债债务人的的开户银银行发出出协助执执行通知知书5、向破破产企业业职工发发布公告告，要求求他们保保护好企企业财产产6、通知知破产企企业的法法定代表表人向清清算组办办理交接接手续7、依法法成立清清算组接接管破产产企业的的财产8、通知知债务人人自收到到通知之之日起停停止清偿偿债务管理人管理人可可以由有有关部门门、机构构的人员员组成的的清算组组或者依依法设立立的律师师事务所所、会计计师事务务所、破破产清算算事务所所等社会会中介机机构担任任。人人民法法院根据据债务人人的实际际情况，可以在在征询有有关社

10、会会中介机机构的意意见后，指定该该机构具具备相关关专业知知识并取取得执业业资格的的人员担担任管理理人。有有下下列情形形之一的的，不得得担任管管理人：（一）因因故意犯犯罪受过过刑事处处罚；（二二）曾被被吊销相相关专业业执业证证书；（三三）与本本案有利利害关系系；（四）人民法法院认为为不宜担担任管理理人的其其他情形形。个人担任任管理人人的，应应当参加加执业责责任保险险。人民法院院受理破破产申请请前一年年内，涉涉及债务务人财产产的下列列行为，管理人人有权请请求人民民法院予予以撤销销：（一）无偿转转让财产产的；（二二）以明明显不合合理的价价格进行行交易的的；（三）对没有有财产担担保的债债务提供供财产担

11、担保的；（四）对对未到期期的债务务提前清清偿的；（五）放放弃债权权的。受理破产产申请的的法律后后果管理人接接管债务务人，债债权人申申报债权权债务人承承担相应应的义务务债务人对对个别债债权人的的债务清清偿无效效管理人对对破产申申请受理理前成立立而债务务人和对对方当事事人均未未履行完完毕的合合同有权权决定解解除或继继续履行行,并通知对对方当事事人有关债务务人财产产的保全全措施应应当解除除,执行程序序应当中中止破产程序序对债务务人在境境外的财财产发生生效力（三）债债权人会会议1、债权申申报直接债权权人连带债权权人债务人的的保证人人或其他他连带债债权人受托人票据的付付款人注:关于职工工债权依依法不必必

12、申报（三）债债权人会会议（续续）2、债权人人会议的的性质与与组成债权人会会议是由由全体债债权人组组成，以以维护债债权人共共同利益益为目的的，在法法院监督督下讨论论决定有有关破产产事宜，表达债债权人意意思的破破产机构构。关于于其性质质，学术术界有不不同观点点，主要要有临时时集会说说和团体体机关说说。债权人会会议由所所有债权权人组成成，但不不包括放放弃债权权的债权权人。其其成员依依是否享享有表决决权可分分为两类类：一是是享有表表决权的的债权人人，二是是无表决决权的债债权人。（三）债债权人会会议（续续）3、债权人人会议的的职权（一）核核查债权权；（二）申请人人民法院院更换管管理人，审查管管理人的的费

13、用和和报酬；（三）监监督管理理人；（四四）选任任和更换换债权人人委员会会成员；（五）决决定继续续或者停停止债务务人的营营业；（六）通过过重整计计划；（七七）通过过和解协协议；（八八）通过过债务人人财产的的管理方方案；（九九）通过过破产财财产的变变价方案案；（十）通过破破产财产产的分配配方案；（十一）人民法法院认为为应当由由债权人人会议行行使的其其他职权权。债债权人人会议应应当对所所议事项项的决议议作成会会议记录录。4、债权人人会议的的议决程程序债权人会会议的决决议通过过，应当当同时具具备两个个条件：一是出出席会议议的有表表决权的的债权人人的人数数过半；二是所所代表的的债权数数额占无无财产担担保

14、债权权总额的的过半或或23。5、债权权人委员员会债权人委委员会由由债权人人会议选选任的债债权人代代表和一一名债务务人的职职工代表表或者工工会代表表组成。债权人人委员会会成员不不得超过过9人。债债权人人委员会会成员应应当经人人民法院院书面决决定认可可。债债权权人委员员会行使使下列职职权：（一一）监督督债务人人财产的的管理和和处分；（二）监监督破产产财产分分配；（三三）提议议召开债债权人会会议；（四四）债权权人会议议委托的的其他职职权。（四）破破产和解解与整顿顿破产和解解，是指指破产程程序开始始后，经经由债务务人与债债权人会会议达成成协议，就债务务人延期期清偿债债务、减减免债务务、进行行整顿等等事

15、项达达成协议议，以中中止破产产程序，挽救复复苏企业业的法律律行为。所谓重整整是指已已具有破破产原因因或破产产原因之之虞而又又有再生生希望的的债务人人实施的的旨在挽挽救其生生存的积积极程序序。从世界破破产立法法的发展展来看，破产、和解与与重整已已成为现现代破产产制度的的三大基基石。和解的程程序及内内容（1）债务人人可以依依照本法法规定，直接向向人民法法院申请请和解；也可以以在人民民法院受受理破产产申请后后、宣告告债务人人破产前前，向人人民法院院申请和和解。债债务务人申请请和解，应当提提出和解解协议草草案。（2）人民法法院经审审查认为为和解申申请符合合本法规规定的，应当裁裁定和解解，予以以公告，并

16、召集集债权人人会议讨讨论和解解协议草草案。对对债债务人的的特定财财产享有有担保权权的权利利人，自自人民法法院裁定定和解之之日起可可以行使使权利。（3）债权人人会议通通过和解解协议的的决议，由出席席会议的的有表决决权的债债权人过过半数同同意，并并且其所所代表的的债权额额占无财财产担保保债权总总额的三三分之二二以上。重整程序序1、重整程序序的开始始:提出申请请与人民民法院审审查确认认2、重整计计划的提提出与审审批（1）重整计计划的提提出债务人或或者管理理人应当当自人民民法院裁裁定债务务人重整整之日起起六个月月内，同同时向人人民法院院和债权权人会议议提交重整计划划草案。前前款规定定的期限限届满，经债

17、务务人或者者管理人人请求，有正当当理由的的，人民民法院可可以裁定定延期三三个月。（2）利利害关系系人表决决分类表决决：对债务人人的特定定财产享享有担保保权的债债权职工债权权国家债权权普通债权权注：实际际操作方方式（3）人人民法院院审查确确认3、重整整期间当当事人的的权利义义务4、重整整计划的的执行整顿的终终结债务人或或者管理理人未按按期提出出重整计计划草案案的，人人民法院院应当裁裁定终止止重整程程序，并并宣告债债务人破破产。在重整期期间，有有下列情情形之一一的，经经管理人人或者利利害关系系人请求求，人民民法院应应当裁定定终止重重整程序序，并宣宣告债务务人破产产：（一）债务人人的经营营状况和和财

18、产状状况继续续恶化，缺乏挽挽救的可可能性；（二）债债务人有有欺诈、恶意减减少债务务人财产产或者其其他显著著不利于于债权人人的行为为；（三）由于债债务人的的行为致致使管理理人无法法执行职职务。（五）破破产宣告告破产宣告告，是指指法院依依当事人人的申请请或法定定职权裁裁定宣布布债务人人破产以以清偿债债务的诉诉讼活动动。破产产宣告只只能由法法院以裁裁定方式式作出根据企企业破产产法第第108条规定，破产产宣告前前，有下下列情形形之一的的，人民民法院应应当裁定定终结破破产程序序，并予予以公告告：（一）第三人人为债务务人提供供足额担担保或者者为债务务人清偿偿全部到到期债务务的；（二二）债务务人已清清偿全部

19、部到期债债务的。（六）破破产清算算破产财产产在优先先清偿破产费用用和共益益债务后，依照照下列顺顺序清偿偿：（一）破产人人所欠职职工的工工资和医医疗、伤伤残补助助、抚恤恤费用，所欠的的应当划划入职工工个人账账户的基基本养老老保险、基本医医疗保险险费用，以及法法律、行行政法规规规定应应当支付付给职工工的补偿偿金；（二二）破产产人欠缴缴的除前前项规定定以外的的社会保保险费用用和破产产人所欠欠税款；（三）普普通破产产债权。破破产财产产不足以以清偿同同一顺序序的清偿偿要求的的，按照照比例分分配。破破产企企业的董董事、监监事和高高级管理理人员的的工资按按照该企企业职工工的平均均工资计计算。破产费用用人民法

20、院院受理破破产申请请后发生生的下列列费用，为破产产费用：（一）破破产案件件的诉讼讼费用；（二）管管理、变变价和分分配债务务人财产产的费用用；（三）管理人人执行职职务的费费用、报报酬和聘聘用工作作人员的的费用。共益债务务人民法院院受理破破产申请请后发生生的下列列债务，为共益益债务：（一）因因管理人人或者债债务人请请求对方方当事人人履行双双方均未未履行完完毕的合合同所产产生的债债务；（二二）债务务人财产产受无因因管理所所产生的的债务；（三）因因债务人人不当得得利所产产生的债债务；（四四）为债债务人继继续营业业而应支支付的劳劳动报酬酬和社会会保险费费用以及及由此产产生的其其他债务务；（五）管理人人或

21、者相相关人员员执行职职务致人人损害所所产生的的债务；（六）债债务人财财产致人人损害所所产生的的债务。破产程序序的终结结破产程序序自因无无财产可可供分配配而终结结之日起起两年内，有下下列情形形之一，可请求求人民法法院按照照破产财财产分配配方案进进行追加加分配：（1）发现有有依法行行使否认认权而应应当追回回的财产产（2）发现破破产人有有应当供供分配的的其他财财产三、破产产实体法法（一）破破产财产产破产财产产，又称称破产财财团。是是指应依依破产程程序分配配给破产产债权人人的破产产人的所所有财产产。依据我国国企业业破产法法第二二十八条条规定，破产财财产由下下列财产产构成：1宣宣告破产产时破产产企业经经

22、营管理理的全部部财产。主要包包括：（1）有有形财产产。如厂厂房、机机器设备备、运输输工具、原材料料、产品品等。（2）无无形财产产。如土土地使用用权、专专利权、商标权权、著作作权、专专有技术术等。（3）货货币和有有价证券券。（4）投资资权益。如在其其他公司司中享有有的股权权。（一）破破产财产产（续）2、破产产企业在在破产宣宣告后至至破产程程序终结结前取得得的财产产。主要要包括：（1）因破产产企业的的债务人人的清偿偿和财产产持有人人的交还还而取得得的财产产。（2）因未未履行合合同的继继续履行行而取得得的财产产。（3）因破破产财产产所生的的孳息。（4）清算期期间继续续营业的的收益。（5）基于其其他合

23、法法原因而而取得的的财产。如因他他人侵犯犯破产企企业的专专利权而而获得的的赔偿。3应应当由破破产企业业行使的的其他财财产权利利。如：应当由由破产企企业行使使的合同同债权。如因他他人违约约行为所所生的违违约金、赔偿金金的请求求权。（二）破破产债权权破产债权权，是指指债权人人在破产产宣告前前成立并并经依法法确认，可以通通过破产产程序公公平受偿偿的财产产请求权权。包括括：1、无财财产担保保的债权权2、放弃弃优先受受偿权的的有财产产担保的的债权3、超过过担保物物价款未未受偿的的债权4、损害害赔偿债债权，指指债权人人因清算算组解除除合同而而受到的的损害，其损害害赔偿数数额作为为破产债债权5、保证证人或其

24、其他承担担连带债债务人因因履行其其保证义义务或连连带责任任而发生生的求偿偿权6、票据据债权（三）与与破产财财产相关关的其他他几种权权利1否认认权管理人行行使否定定权的五种情形形（P90）2、别除除权是指债权权人所享享有的，可以不不依破产产程序而而能从破破产人的的特定财财产上得得到优先先受偿的的权利。条件：有财产担担保的债债权应在在破产宣宣告前依依法成立立并申报报该债权的的担保应应为物权权担保3取回回权是指财产产权利人人对于属属自己所所有非破破产企业业所有的的财产，依法通通过清算算组取回回的权利利。一般取回回权出卖人取取回权4、抵销权权是指债权权人与破破产企业业互有债债务时，债权人人享有的的不依破破产程序序而以自自己的破破产债权权与该债债务进行行抵销的的权利。（ 四）破产责责任第一百二二十五条条企业董事事、监事事或者高高级管理理人员违违反忠实实义务、勤勉义义务，致致使所在在企业破破产的，依法承承担民事事责任。有有前款规规定情形形的人员员，自破破产程序序终结之之日起三三年内不不得担任任任何企企业的董董事、监监事、高高级管理理人员。第一百二二十六条条有义务列列席债权权人会议议的债务务人的有有关人员员，经人人民法院院传唤，无正当当理由拒拒不列席席债权人人会议的的，人民民法院可可以拘传传，并依依法处以以罚款。债务人人的有关关人员违违反本