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1、PAGE 页码49全国法律职业资格考试试卷(二)甄题第二次阶段测试卷二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、关于刑法解释的说法,下列哪一选项是正确的?A、将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”,属于缩小解释B、将刑法第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”,属于当然解释C、对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的,解释为以抢劫罪定罪。属于扩张解释D、将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”,属于类推解释【参考答案】:C【考点】刑法
2、解释【解析】选项A:如果仅从字面含义来看。将“公私财物”解释为“他人的财物”确实属于缩小解释。但如果从盗窃罪的实体内容而言,盗窃罪的对象必须是“他人占有的财物”。那么,将“公私财物”解释为“他人的财物”又可以说是扩张解释,因为他人的财物包括三种:(1)自己占有的他人财物;(2)他人占有的自己财物;(3)他人占有的他人财物。自己占有的他人财物是不可能成为盗窃罪的犯罪对象的。因此,选项A不是缩小解释。有些老师和考生认为这是当然解释。因为盗窃罪的对象当然是别人的财物,自己的财物不可能成为盗窃罪的犯罪对象。这一观点有些问题。因为他人占有之本人所有物是可以成为盗窃罪的对象的。选项B属于类推解释。在刑法明
3、确规定了出售、购买、运输假币罪的情况下,“出售”就只能是“出售”,因为“购买”另有规定。这种解释方法就属于类推解释,因为超出了公民的预测可能性。当然解释是从事物的本然之理而当然推出来的解释。例如,如果法条规定禁止与司机谈话,那当然禁止殴打司机。本题的解释显然不是这种情况。选项C是正确的。这句话是对“携带凶器抢夺的”中“凶器”的解释。凶器通常只包括枪支、管制刀具等性质上的凶器,将其解释为还包括砖头、啤酒瓶等用法上的凶器就是一种扩张解释。之所以认为其是扩张解释,而不是类推解释,是因为人们认为这种解释是合理的,能够接受的。选项D是错误的。这是扩张解释。本解释是全国人大常委会的一个立法解释。由于实践中
4、发生了大量利用借记卡,即储蓄卡进行诈骗的行为,而公众认为对此也应该按照信用卡诈骗罪定罪。全国人大常委会因此作出了这个解释。这个解释是合理的,因此是扩张解释。2、甲因琐事与乙发生争执,甲被乙打成轻伤。甲向法院提起自诉需要对伤情进行鉴定。对此,应当由下列哪类鉴定机构进行鉴定?A、公安机关设立的鉴定机构B、省级人民政府指定的医院C、司法行政部门设立的鉴定机构D、司法行政部门登记设立的鉴定机构【参考答案】:D3、大学生甲为获得公务员面试高分,送给面试官乙(某机关领导)2瓶高档白酒,乙拒绝。次日,甲再次到乙家,偷偷将一块价值1万元的金币放在茶几上离开。乙不知情。保姆以为乙知道此事,将金币放入乙的柜子。对
5、于本案,下列哪一选项是错误的?A、甲的行为成立行贿罪B、乙的行为不构成受贿罪C、认定甲构成行贿罪与乙不构成受贿罪不矛盾D、保姆的行为成立利用影响力受贿罪【参考答案】:D【考点】行贿罪、受贿罪、利用影响力受贿罪【解析】本题考查的是一种比较少见的行贿行为:在受贿者不知情的情况下行贿。根据主客观相统一原则,甲有行贿的主观意图和客观行为,当然构成行贿罪。乙没有受贿的主观意图,本人也没有受贿的行为,当然不构成受贿罪。所以选项A、B、C都是正确的。利用影响力受贿罪是指领导干部的“身边人”利用对领导干部的影响力,背着领导干部收受他人财物,为他人谋取不正当利益的行为。保姆的行为显然不成立本罪。4、一小区已建有
6、A幼儿园,为满足需要,某区人民政府拟在该小区内再建一所幼儿园。张某和李某先后向某区人民政府提出申请,张某获批准。下列哪一种说法是正确的?A、某区人民政府必须在受理李某和张某的申请之日起20日内作出批准与否的决定B、某区人民政府按照张某和李某申请的先后顺序作出批准决定是不合法的C、李某有权对某区人民政府批准张某申请的行为提起行政诉讼D、A幼儿园有权对某区人民政府批准再建幼儿园的决定提起行政诉讼【参考答案】:C5、甲、乙两人运一批货物到某地销售,到达后适逢甲患重病,急需钱入院治疗。乙无法筹措到住院的钱,而货物也一时难于销售,丙得悉甲、乙情况后,向乙表示愿意以低价全部购买,乙为替甲治疗,不得不接受了
7、丙提出的价格,将全部货物卖给丙,造成重大损失。该合同属于下列哪种合同?A、无效的合同B、可变更的合同或可撤销的合同C、部分有效部分无效的合同D、未成立的合同【参考答案】:B【解析】:可变更、可撤销的合同根据合同法第54条规定:下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:(一)因重大误解订立的;(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。民通意见第70条规定:一方当事人乘对方处于危难之机,为牟取不正当利益,迫使对方作出不
8、真实的意思表示,严重损害对方利益的,可以认定为乘人之危。题中,乙为了给甲治病,被迫作出不真实的意思表示,损害自己利益,满足丙牟取不正当利益的要求,属于乘人之危的情形,因而是可变更、可撤销的合同。考查乘人之危的认定以及由此订立的合同的效力认定。此命题考查合同法与民法通则的冲突规定,值得注意。应注意依合同法第54条第2款规定,乘人之危的合同是可变更、可撤销的合同,而依民法通则第58条之规定,乘人之危的民事行为是一无效的民事行为。关干合同法第54条与民法通则第58条之法律效力关系,应认定为在合同领域,前者优先于后者而适用。6、根据土地管理法第47条第2款的规定,每公顷被征用耕地的安置补助费,最高不得
9、超过下列哪项所述内容?A、被征用前3年平均年产值的15倍B、被征用前3年最高年产值的15倍C、被征用前3年总产值的15倍D、被征用前3年总产值的5倍【参考答案】:A【解析】:土地管理法第47条第2款规定:“征用耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。征用耕地的土地补偿费,为该耕地被征用前3年平均年产值的6至10倍。征用耕地的安置补助费,按照需要安置的农业人口计算。需要安置的农业人口数,按照被征用的耕地数量除以征地前被征用单位平均每人占有耕地的数量计算。每一个需要安置的农业人口的安置补助费标准,为该耕地被征用前3年平均年产值的4至6倍。但是,每公顷被征用耕地的安置补
10、助费,最高不得超过被征用前3年平均年产值的15倍。”7、郭某因盗窃罪被人民法院提起公诉,但因为经济困难所以无力聘请律师,于是其向人民法院申请法律援助。下列对刑事诉讼中法律援助的陈述中不正确的是:()。A、被告人可能被判处死刑而没有委托辩护人的,人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护B、公诉人出庭公诉的案件,被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的,人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护C、公民在刑事诉讼方面需要获得律师帮助,但是无力支付律师费用的,可以按照国家规定获得法律援助。D、被告人是盲、聋、哑或者未成年人而没有委托辩护人的,人民法院应当指定承担法律援助义务的律
11、师为其提供辩护【参考答案】:B【解析】刑事法律援助是指刑事案件中的犯罪嫌疑人、被告人,如果符合法律规定的具体条件,可以申请法律援助。根据律师法第41条、刑事诉讼法第34条的规定,前三项的陈述与法律规定都是相符合的:“公诉人出庭公诉的案件,被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的,人民法院可以指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护”,这里是“可以”,而不是“应当”。因此B的表述不正确。8、根据我国法律,在以下哪一种情况下,引用他人作品不构成侵权?A、引用目的在于填补引用人作品在某些方面的空白B、所引用部分构成引用作品的主要部分或实质部分C、引用时未注出处,足以使读者误以为被引用部分是引用者的
12、见解D、引用目的是为了介绍该作品,但引用数量达到了被引用作品的14【参考答案】:D【解析】:本题考作品的合理使用。本题出题依据是旧著作权法实施条例第27条,但新实施条例已将该条删除。不过,本题即使没有法律明文规定,亦可得出答案:A项,“填补引用人作品在某些方面的空白”不能成为侵权行为的阻却事由,否则任何一个引用人皆可以此为理由随意使用他人作品,著作权的保护将形同虚设;B项,所引用部分若构成引用作品的主要部分或实质部分,则意味着引用人将他人作品的创造性纳入自己名下;C项则构成了剽窃。D项,既然是为介绍该作品,法律便不可对引用数量作硬性规定,而应该根据作品实际需要而作调整,否则可能无法达到“介绍”
13、作品的目的,且不具有可操作性。9、设立股份有限公司,在中国境内有住所的发起人应占发起人总数的以上。A、四分之一B、三分之一C、三分之二D、半数【参考答案】:D【解析】:答案:D,第七十九条【股东人数】设立股份有限公司,应当有二人以上二百人以下为发起人,其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所10、王某被判处有期徒刑2年,后被批准暂予监外执行,人民检察院认为此暂予监外执行不当的,应当采取什么措施?()。A、应当自接到通知之日起1个月以内将书面意见送交批准暂予监外执行的机关B、应当自接到通知之日起20日以内将书面意见送交批准暂予监外执行的机关C、应当自接到通知之日起1个月以内将书面意见送交王某居住
14、地公安机关D、应当自接到通知之日起20日以内将书面意见送交王某居住地公安机关【参考答案】:A【解析】刑事诉讼法第215条规定:“批准暂予监外执行的机关应当将批准的决定抄送人民检察院。人民检察院认为暂予监外执行不当的,应当自接到通知之日起l个月以内将书面意见送交批准暂予监外执行的机关,批准暂予监外执行的机关接到人民检察院的书面意见后,应当立即对该决定进行重新核查。”故本题正确答案为A。11、甲、乙、丙三人设立一普通合伙企业,合伙协议中的下列约定不符合法律规定的是:()A、由甲执行合伙事务,乙、丙不再执行合伙事务B、合伙企业的利润三人按照出资比例分配,但是亏损由甲一人承担C、对需表决的合伙事项,三
15、人按照出资比例行使表决权D、甲有权同合伙企业进行交易【参考答案】:B【解析】:根据合伙企业法第26条、第27条的规定,合伙协议可以约定委托一个或数个合伙人执行合伙事务,其他合伙人不再执行合伙事务,所以A选项的约定合法。合伙企业法第30条规定,合伙人对合伙企业有关事项作出决议,按照合伙协议约定的表决办法办理,由此可知c选项的约定合法。合伙企业法第32条第2款规定,除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企业进行交易,由此可知,D选项的约定合法。合伙企业法第33条第2款规定,合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损,因此B选项的约定不符合法律规
16、定。12、中国甲公司与德国乙公司签订了出口某商品的合同,合同约定数量为250公吨,单价为每公吨78英镑CFR汉堡,品质规格为水分最高15,杂质不超过3,交货品质以中国商品检验局品质检验为最后依据。成交后,乙公司又要求甲公司提供货物样品,甲公司寄送了样品,但声明此笔生意只是凭规格的买卖,货物装运前中国商品检验局检验签发了品质规格合格证书。货物运抵目的港后,乙公司提出虽有中国商检局出具的品质合格证书,但货物的品质却比样品低,甲公司应交付与样品一致的货物。下列有关该案的表述中哪些是正确的?()A、该合同为凭样品确定商品品质的合同B、该合同在商品检验上采用的是以货物到岸时的品质、重量为准的做法C、甲公
17、司应承担其所交货物与样品不符的责任D、该合同为凭规格确定商品品质的合同【参考答案】:D【考点】货物质量担保的问题【解析】从题中可知,甲乙双方已经在合同中对货物的品质做了明确的规定,并规定以中国商品检验局的品质检验结果为准。因此,这是一个凭规格的品质检验结果为准。甲公司已经声明样品不作为确定商品品质的依据,而且根据公约第35条的规定,既然双方另有协议,则应适用公约第35条第(1)项而不是第(2)(c)项。因此答案为D。13、张某因涉嫌贪污罪而被检察机关依法拘留,在张某被采取强制措施之日,侦查人员告知张某可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。问以下哪种说法符合刑事诉讼法的规定()A、犯罪嫌
18、疑人张某可以自己聘请,也可以由其配偶代为聘请律师B、由于拘留前张某是A市市长,故其聘请律师应当经侦查机关批准C、张某的律师接受聘请后,可以向犯罪嫌疑人张某了解有关案情,为张某申请取保候审,还可向侦查机关了解张某涉嫌的罪名,并查阅侦查机关有关张某的犯罪事实材料D、张某的律师提出会见犯罪嫌疑人张某的,检察机关应在48小时内安排会见,同时在律师会见张某时应派员在场【参考答案】:A【解析】本题考查的是犯罪嫌疑人拘留后律师和侦查机关的行为。根据六机关关于刑诉法规定第10条,“依照刑事诉讼法第96条规定,在侦查阶段犯罪嫌疑人聘请律师的,可以自己聘请;也可以由其亲属代为聘请。在押的犯罪嫌疑人提出聘请律师的,
19、看守机关应当及时将其请求转达办理案件的有关侦查机关,侦查机关应当及时向其所委托的人员或者所在的律师事务所转达该项请求。犯罪嫌疑人仅有聘请律师的要求,但提不出具体对象的,侦查机关应当及时通知当地律师协会或者司法行政机关为其推荐律师。”张某的配偶属于张某亲属,故其有权代张某聘请律师,选项A正确。根据刑事诉讼法第96条规定:“犯罪嫌疑人在被侦查机关一次讯问后或者采取强制措施之日起,可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的;聘请的律师可以为其申请取保候审。涉及国家秘密的案件,犯罪嫌疑人聘请律师,应当经侦查机关批准。受委托的律师有权向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名,可以会见在押
20、的犯罪嫌疑人,向犯罪嫌疑人了解有关案件情况。律师会见在押的犯罪嫌疑人,侦查机关根据案件情况和需要可以派员在场。涉及国家秘密的案件,律师会见在押的犯罪嫌疑人,应当经侦查机关批准。”虽然张某拘留前是A市市长,但并不代表本案的案件或者案件性质涉及国家秘密,因此其聘请律师不需要侦查机关批准,选项B错误。在侦查阶段,犯罪嫌疑人的律师无权查阅侦查机关有关犯罪嫌疑人的犯罪事实材料,选项C错误。根据人民检察院刑事诉讼规则第151条的规定;“对于不涉及国家秘密的案件,律师提出会见在押的犯罪嫌疑人的,人民检察院应当在48小时以内安排会见的具体时间。人民检察院安排会见时间时,应当根据案件的情况和需要决定是否派员在场
21、。故律师会见张某时,检察机关并不当然派员在场,选项D错误14、甲学校从乙商场买回来一个丁厂生产的电水壶,用于教师上课饮水。一日,教师丙在倒水时,该水壶发生爆炸,丙被水壶碎片击伤,随身携带的MP3播放器也被炸坏。现查明,乙商场是从批发商戊那里进的货。则下列哪种说法是不正确的?A、丙可以要求丁厂赔偿B、丙不能向戊要求赔偿C、丙请求人身损害赔偿的诉讼时效是5年D、丙请求财产损害赔偿的诉讼时效是2年【参考答案】:C【解析】:产品质量法第43条规定:“因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的,受害人可以向产品的生产者要求赔偿,也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任,产品的销售者赔偿的,产品的
22、销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任,产品的生产者赔偿的,产品的生产者有权向产品的销售者追偿。”由此可知,丙可以向生产者丁厂和销售者乙商场要求赔偿,而不能向批发商戊要求赔偿,AB选项正确,不当选。第45条规定:“因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期间为二年,自当事人知道或者应当知道其权益受到损害时起计算。因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的请求权,在造成损害的缺陷产品交付最初消费者满十年丧失;但是,尚未超过明示的安全使用期的除外。”由此可知,因产品存在缺陷造成损害的,消费者请求人身、财产损害赔偿的诉讼时效为两年,所以C选项错误,当选。D选项正确,不当选。15、有关民事诉讼和人
23、民调解的关系,下列表述中错误的是A、调解行为如有违法,人民法院有权予以纠正B、当事人经调解达成协议后不能向法院提起诉讼C、人民调解不是民事诉讼的必经程序D、人民调解委员会制作的调解书不具有强制执行力【参考答案】:B【解析】:根据我国法律规定,人民调解委员会调解纠纷的范围,人民法院均有权审理,调解不成或调解达成协议后反悔,当事人向法院起诉的,法院可以受理。另,根据民事诉讼法第16条,人民调解委员会是在基层人民政府和基层人民法院指导下,调解民间纠纷的群众性组织。人民调解委员会依照法律规定,根据自愿原则进行调解。当事人对调解达成的协议应当履行;不愿调解、调解不成或者反悔的,可以向人民法院起诉。人民调
24、解委员会调解民间纠纷,如有违背法律的,人民法院应当予以纠正。16、下列哪一行为属于行政处罚?()A、公安交管局暂扣违章驾车张某的驾驶执照六个月B、工商局对一企业有效期届满未申请延续的营业执照予以注销C、卫生局对流行性传染病患者强制隔离D、食品药品监督局责令某食品生产者召回其已上市销售的不符合食品安全标准的食品【参考答案】:A17、张三诉李四人身损害赔偿纠纷一案中,经法院调解,达成调解协议,由李四赔偿张三各项费用共45万元,其中包括1万元精神损害赔偿(在诉讼请求中并无此项赔偿请求),并且约定一方不履行该协议,向对方承担违约金5万元,关于本案调解,说法不正确的是:A、调解不适用于执行程序和非讼程序
25、;B、该调解协议有效,人民法院可以据此作出调解书;C、双方达成调解协议,请求人民法院根据该调解协议制作判决书,人民法院不予准许。D、双方达成调解协议,并且约定由第三人担保,该第三人不签收调解书,调解书不生效。【参考答案】:D【解析】:A是正确的,调解是纠纷解决方式的一种,所以只有在争议案件中才适用调解,非讼程序,没有争议,不适用调解程序;执行不是解决纠纷的程序,是实现判决确定的民事权利义务关系的程序,所以也不适用调解,执行中可以和解,没有问题,但是只能当事人自行和解,法院不能来凑热闹,进行调解;B是正确的,考点是调解协议超出诉讼请求范围的,可以准许;C是正确的,当事人自行达成和解协议或者经调解
26、达成调解协议后请求人民法院据此制作判决书的,不予支持,但是:(1)无民事行为能力人的离婚案件,法定代理人与对方达成调解协议,要求发给判决书的,可以根据调解协议制作判决书;(2)涉外民事诉讼中,经调解双方成成协议,应当制作调解书,但当事人要求发给判决书的,可以根据协议内容发给判决书。D是错误的,担保人拒不签收调解书不影响调解书生效;担保的效力在符合担保法规定的条件时生效。18、个体户刘某去世后,未留有遗嘱。留下两女、一男:大女儿3岁时由大伯父领养,二女儿结婚,嫁在外省。刘某去世后,大女儿、二女儿都主张继承权;张某,自称是刘某的非婚生子女,以我国承认非婚生子女享有同婚生子女同样的继承权为由,也要求
27、继承遗产。而刘某的妻子和儿子认为只有自己才享有继承权。双方争执不下,最后书面约定,向当地仲裁委员会请求仲裁。关于本案的表述错误的是:A、当地仲裁委员会对本案无仲裁权B、双方当事人的仲裁协议无效C、该仲裁事项不属于仲裁机构受理的范围D、任何一方当事人不能将本案提交人民法院审理【参考答案】:D【解析】:参考答案D测试点仲裁范围。【解析】:仲裁法第3条规定,下列纠纷不能仲裁:(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;(二)依法应当由行政机关处理的行政争议。依此,A、B、C项的表述都是正确的,至于D项则是错误的,当事人可以向法院提起诉讼。19、甲涉嫌故意杀人被提起公诉,可能判处死刑。关于本案诉讼程序,下
28、列哪一选项是正确的?(2007年试卷二第38题)A、可以依据关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见审理本案B、上级法院可以指定基层法院审理本案C、合议庭可以由审判员组成,也可以由审判员和人民陪审员组成D、某甲拒绝法院指定辩护人为其辩护,坚持自行辩护,法庭应当准许【参考答案】:C【考点】可能被判处死刑案件的第一审程序【解析】对于选项A,关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见第2条规定了下列案件不适用本意见审理:(1)被告人系盲聋哑人的;(2)可能判处死刑的;(3)外国人犯罪的;(4)有重大社会影响的;(5)被告人认罪但经审查认为可能不构成犯罪的;(6)共同犯罪案件中,有的被告
29、人不认罪或者不同意适用本意见审理的;(7)其他不宜适用本意见审理的案件。本案中,甲可能被判处死刑,因此不能适用关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见审理。选项A错误。上级法院是否可以指定基层法院审理本案,刑事诉讼法第20条规定,中级人民法院管辖下列第一审刑事案件:(1)反革命案件、危害国家安全案件;(2)可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件;(3)外国人犯罪的刑事案件。本案中,甲可能被判处死刑,应当由中级或者中级以上人民法院管辖。又根据六机关规定第5条的规定:修改后的刑事诉讼法删除了原来关于“上级人民法院在必要的时候,可以把自己管辖的第一审刑事案件交由下级人民法院审判”的内容。根据这
30、一修改,对于第一审刑事案件,依法应当由上级人民法院管辖的案件,不能再指定下级人民法院管辖。本案依法应当由中级或中级以上人民法院管辖。因此作为有管辖权的上级人民法院,不能再指定其下级基层法院审理本案。选项B错误。对于合议庭的组成,刑事诉讼法第147条规定,基层人民法院、中级人民法院审判第一审案件,应当由审判员3人或者由审判员和人民陪审员共3人组成合议庭进行,但是基层人民法院适用简易程序的案件可以由审判员1人独任审判。高级人民法院、最高人民法院审判第一审案件,应当由审判员3人至7人或者由审判员和人民陪审员共3人至7人组成合议庭进行。可见,对于第一审案件,除简易程序可由审判员1人独任审理外,都应当由
31、合议庭审理,且合议庭的成员可以全部由审判员组成,也可以由审判员和人民陪审员组成。选项C正确。对于某甲是否可以自行辩护的问题,刑诉解释第36条规定,被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的。人民法院应当为其指定辩护人:(1)盲、聋、哑人或者限制行为能力的人;(2)开庭审理时不满18周岁的未成年人;(3)可能被判处死刑的人。又根据刑诉解释第38条规定,被告人坚持自己行使辩护权.拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护的,人民法院应当准许,并记录在案;被告人具有本解释第36条规定情形之一,拒20、甲因涉嫌盗窃罪被逮捕。经其辩护人申请,公安机关同意对甲取保候审。公安机关应当如何办理变更手续?A、报请原批准机关
32、审批B、报请原批准机关备案C、自主决定并通知原批准机关D、要求原批准机关撤销逮捕决定【参考答案】:C21、甲与乙订立了一份合同,约定甲供给乙狐皮围脖200条,总价6万元,但合同未规定狐皮围脖的质量标准和等级,也未封存样品。甲如期发货,乙验收后支付了贷款。后乙因有20条围脖未能销出,便以产品质量不合格为由,向法院起诉,其诉讼代理人在审理过程中又主张合同无效。本案中,下列哪一表述是正确的?A、合同不具备质量条款,合同未成立B、合同不具备质量条款,合同无效C、合同有效,但甲应承担违约责任D、合同有效,甲不应承担违约责任【参考答案】:D【解析】:合同的成立与生效合同法第61条:“合同生效后,当事人就质
33、量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。”第157条:“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的,应当及时检验。”第158条第2款:“没有约定检验期间的,买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者目标的物收到之日起两年内未通知出卖人的,视为标的物的数量或者质量符合约定,但对标的物有质量保证期的,适用质量保证期,不适用该两年的规定。”本题实际上涉及两个问题,一个是合同的成立和生效问题,只要双方对合同的必要条款达成一致,合
34、同即告成立,而合同的必要条款因合同的性质不同而有所不同,但依据第61条的规定,质量条款并不是合同的必要条款,因此该条款的缺少不影响合同的成立和生效;二是违约的判断问题,本题的焦点在于标的物的检验,依据第157条和第158条的规定,本题中的买方对标的物质量提出异议显然已过了合理的期限,因此可视为标的物质量符合约定。22、甲县化工厂拟将自有的一套污水处理设备拆除后转售给邻县W厂,依据我国环境保护法规定,下列叙述正确的是哪项?A、征得上级主管部门同意后,可以拆除、转售B、须证实W厂确有技术能力使用此套污水处理设备后,方能转让C、拆除、转售此设备须经邻县环保行政主管部门同意D、拆除此设备须经甲县环保行
35、政主管部门同意【参考答案】:D【解析】:环境保护法第26条第2款规定:“防治污染的设施不得擅自拆除或者闲置,确有必要拆除或者闲置的,必须征得所在地的环境保护行政主管部门同意。”23、对于采取罚款、拘留措施的,人民法院应当作出什么文件?A、口头决定B、决定书C、裁定书D、通知书【参考答案】:B【解析】:详见民事诉讼法第105条的规定:拘传、罚款、拘留必须经院长批准。拘传应当发拘传票。罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的,可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。24、公安机关勘验杀人现场时,提取了插在被害人胸部上的一把匕首。从证据分类的角度看,该匕首属于下列哪种分类?(2007年试卷
36、二第24题)A、原始证据、直接证据B、传来证据、间接证据C、实物证据、直接证据D、原始证据、闻接证据【参考答案】:D【考点】刑事证据的分类【解析】本题考查的是原始证据与传来证据、直接证据与间接证据、言词证据与实物证据的区别及它们相互之间的关系。根据证据材料的来源的不同,可以将证据分为原始证据和传来证据。本案中的匕首取自于被害人的胸部,直接来源于此案件,因此是原始证据。选项B认为此匕首是传来证据是错误的。根据证据与案件主要事实的证明关系的不同,可以将证据划分为直接证据和间接证据。本案中虽然匕首插在死者胸部上,但不能就此判断死者是自杀还是他杀,还必须结合其他证据及现场的情况,需要经过推理才能够证明
37、此案件的事实情况,因此匕首是间接证据。选项AC认为匕首是直接证据也是错误的。根据证据事实的表现形式,可以将证据划分为言词证据和实物证据。凡是通过人的陈述,即以言词作为表现形式的证据,是言词证据。包括证人证言、被害人陈述、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解、鉴定结论。凡是以物品的性质或外部形态、存在状况以及其内容表现证据价值的证据(包括书面文件),都是实物证据。证据种类中的书证、物证、勘验、检查笔录均属此列。本案中的匕首符合实物证据的特征是实物证据。从以上分析我们可以得出:此匕首是原始证据,同时也是间接证据,选项D的说法正确。此外,根据证据的证明作用是肯定还是否定犯罪嫌疑人、被告人实施了犯罪行为,可
38、以把证据分为有罪证据和元罪证据。凡是可以肯定犯罪嫌疑人、被告人实施犯罪行为以及可以证明犯罪行为情节轻重的证据,是有罪证据。凡是可以证明犯罪事实不存在,或否定犯罪嫌疑人、被告人实施犯罪行为的证据,是无罪证据。25、甲有乙、丙两子。甲与乙曾订立赡养协议,并将自己的10棵荔枝树全部给乙。县政府向乙颁发了10棵荔枝树的林权证。甲去世后,丙认为自己的继承权受到侵犯,要求镇政府处理。镇政府重新分割了荔枝树,还派员将荔枝果摘下变卖,保存价款3000元,烂果400斤交由乙处理。乙不服,向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是错误的?A、诉讼过程中,县政府颁发给乙的林权证仍然有效B、如果乙撤诉后,以同一事实和理由重新
39、起诉的,法院不予受理C、法院将起诉状副本送达被告后,乙提出被告应赔偿荔枝烂果损失的诉讼请求,法院应予准许D、镇政府变卖荔枝果并保存价款的行为没有法律依据【参考答案】:C26、下列合同的分类符合一般的分类标准:()A、双务合同与有偿合同B、诺成合同与实践合同C、要式合同与经批准、登记的合同D、无效合同与撤销的合同【参考答案】:B【解析】:(1)与双务合同相对应的是单务合同;与有偿合同相对应的是无偿合同,因此否定A项。(2)B项正确。诺成合同,双方合意就为类。成立;实践合同,标的物的交付或合同的履行,已与合同融合在一起。这种分类是常见的分(3)要式合同,是指合同应当具备一定的要件,当事人应依据法律
40、的规定完成这些要件,经批准、登记的合同不是与要式合同相对应的合同。经批准的合同,未经批准,自不产生应有的效力,而登记分为两种情况(参照最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)第9条)。(4)无效合同是绝对无效的合同,而可撤销的合同被撤销无效,如不被撤销,则有效,因此排除D项。27、根据证券法,以下对证券交易所的描述,哪项是准确的?A、证券交易所是为证券集中交易提供场所和设施,组织和监督证券交易,实行自律管理的法人B、证券交易所是提供证券集中竞价交易场所的不以营利为目的的法人C、证券交易所的设立和解散,由国务院证券监督管理机构决定D、证券交易所章程的制定和修改,必须经国务院批准【参考答案】:A【
41、解析】:第一百零二条第二款证券交易所的设立和解散,由国务院决定。第一百零三条第二款证券交易所章程的制定和修改,必须经国务院证券监督管理机构批准。第一百零五条证券交易所可以自行支配的各项费用收入,应当首先用于保证其证券交易场所和设施的正常运行并逐步改善。实行会员制的证券交易所的财产积累归会员所有,其权益由会员共同享有,在其存续期间,不得将其财产积累分配给会员。28、某自诉案件审理过程中,法院发现被告人可能还犯有抢劫罪,则应当如何处理?()。A、应当直接将其与正在审理的案件合并审理B、应将抢劫案转由公安机关进行立案侦查C、应对正在审理的案件作出判决,并继续审理抢劫案D、应通知同级人民检察院,要求其
42、辅助法院进行侦查工作【参考答案】:B【解析】由于抢劫案系公诉案件,必须由公安机关进行立案侦查,法院不可取而代之。所以法院应将抢劫案转至公安机关处,并待其侦查完毕并审查起诉后再进行审判。故B正确。29、某歌厅购买了若干正版卡拉OK光盘后,未经任何人的许可,直接将该光盘用于其经营活动。对该歌厅的行为应如何定性?A、合法使用B、合理使用C、法定许可使用D、侵权行为【参考答案】:D【解析】:因为歌厅虽然购买了正版的光盘,但是没有经过著作权人的许可,不能用于营利性质的活动,正版卡拉OK光盘仅仅表示光盘的发行是经过著作权人许可的,但是购买具有版权的正版卡拉OK光盘不能同时认为著作权人同时许可歌厅将该光盘用
43、于营利性质的活动,其是一种侵权行为。30、中国甲公司与日本乙公司拟共同设立一中外合资经营企业。在拟订的下列合同条款中,哪一条是违法的?A、合营企业的注册资本用美元表示B、中方用以出资的土地使用权,其作价在合营期间不得调整C、合营企业编制的财务与会计报告以美元为计算和表示单位D、合营企业注册资本的增加或减少的决议须经董事会一致通过【参考答案】:C【解析】:详解根据中外合资经营企业法实施条例第七十四条:“合营企业原则上采用人民币作为记账本位币,经合营各方商定,也可以采用某一种外国货币作为记账本位币。”第七十五条:“合营企业的账目,除按记账本位币记录外,对于现金、银行存款、其他货币款项以及债权债务、
44、收益和费用等,与记账本位币不一致时,还应当按实际收付的货币记账。以外国货币作为记账本位币的合营企业,其编报的财务会计报告应当折算为人民币。因汇率的差异而发生的折合记账本位币差额,作为汇兑损益列账。记账汇率变动,有关外币各账户的账面余额,于年终结账时,应当按照中国有关法律和财务会计制度的规定进行会计处理。”所以选C。又根据该条例第三十三条:“下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议:(一)合营企业章程的修改;(二)合营企业的中止、解散;(三)合营企业注册资本的增加、减少;(四)合营企业的合并、分立。其他事项,可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。”所以不选D。第十八条:“合营企业
45、的注册资本,是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额,应为合营各方认缴的出资额之和。合营企业的注册资本一般应当以人民币表示,也可以用合营各方约定的外币表示。”所以不选A。第四十五条:“合营企业所需场地的使用权,已为中国合营者所拥有的,中国合营者可以将其作为对合营企业的出资,其作价金额应当与取得同类场地使用权所应缴纳的使用费相同。”第四十八条:“场地使用费在开始用地的5年内不调整。以后随着经济的发展、供需情况的变化和地理环境条件的变化需要调整时,调整的间隔期应当不少于3年。场地使用费作为中国合营者投资的,在该合同期限内不得调整。”所以不选B。31、张某委托刘某购书,并将一本存有13万元人民
46、币的全国通兑活期存折交给刘某用于买书。刘某在途中取出该存折的3000元用于购买毒品,被公安机关当场抓获。审讯中,刘某供述存折中余下的1万元仍打算用于购买毒品。县法院对刘某判处有期徒刑15年。随后,公安机关作出行政处罚决定,关于当场查获的3000元和存折内的余款,正确的处理方法是:()A、没收用于购买毒品的3000元,将存折内余款返还刘某B、没收用于购买毒品的3000元和准备用于购买毒品的存折内余款C、将刘某用于购买毒品的3000元和存折内余款返还张某D、没收用于购买毒品的3000元,将存折内余款返还张某【参考答案】:D【解析】行政处罚法第8条将没收非法财物作为行政处罚的一种进行了规定。所谓没收
47、非法财物是指行政机关将行政相对人用于非法目的的财物依照法律规定收归国有。在适用该行政处罚时,不得侵害行政相对人的其他财产或其他公民、法人的财产。在题中刘某用于购买毒品的3000元属于非法财物,而其余1万元余款则属于张某所有,故应当返还。32、以募集方式设立股份有限公司的,认股人从()起不能抽逃其出资。A、缴付出资之后B、法定验资机构对出资进行验资并出具验资报告之后C、公司创立大会召开之后D、公司登记主管机关登记之后【参考答案】:C【解析】:(1)有限责任公司的股东在公司登记后,不得抽逃出资;(2)以募集方式设立股份有限公司的,创立大会在法定期间内召开后,认股人不得抽回股本。33、一国政府在一定
48、时期内对某些进出口商品的进出口数量或金额规定一个最高限额的制度是什么?A、进出口配额制B、进出口许可证制C、进出口押金制D、进出口最低押金制【参考答案】:A34、列案件能够作出有罪认定的是哪一选项?A、甲供认自己强奸了乙,乙否认,该案没有其他证据B、甲指认乙强奸了自己,乙坚决否认,该案没有其他证据C、某单位资金30万元去向不明,会计说局长用了,局长说会计用了,该案没有其他证据D、甲乙二人没有通谋,各自埋伏,几乎同时向丙开枪,后查明丙身中一弹,甲乙对各自犯罪行为供认不讳,但收集到的证据无法查明这一枪到底是谁打中的【参考答案】:D35、对下列法院的处理结果,当事人可以提起上诉的是:A、被告提出管辖
49、权异议,法院经审查认为本院有管辖权,裁定驳回异议B、张某请求法院执行仲裁裁决,李某请求不予执行仲裁裁决,法院经审查裁定不予执行C、原告以书记员刘某与被告相熟为由提出回避申请,审判长审查后认为没有理由,决定刘某不必回避的D、法院经审查,判决宣告田某为无民事行为能力人【参考答案】:A【解析】:根据民事诉讼法第140条规定:“裁定适用于下列范围:(一)不予受理;(二)对管辖权有异议的;(三)驳回起诉;(九)不予执行仲裁裁决;对前款第(一)、(二)、(三)项裁定,可以上诉。裁定书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章。口头裁定的,记入笔录。”A选项属于对管辖权有异议的裁定,当事人可以上诉。所以,A选
50、项应当选。B选项属于上述规定的第(九)项,不可以提出上诉,B选项不应当选。民事诉讼法第48条规定:“人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的三日内,以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次。复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请,应当在三日内作出复议决定,并通知复议申请人。”对回避的决定可以提起复议,而不能上诉,所以,C选项不应当选。民事诉讼法第161条规定:“依照本章程序审理的案件,实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件,由审判员组成合议庭审理;其他案件由审判员一人独任审理。”特别程序为一审终审,故对认定公民无
51、民事行为能力案件不能提起上诉,D选项不应当选。36、张某将一串价值10万元的钻石项链存放在某银行对外租赁的保险柜中。该银行工作人员李某借工作之便将保险柜中的钻石盗走,案发后一直潜逃在外。张某向法院起诉,要求该银行承担民事责任。在审理中,公安机关将李某抓获归案(但无法追回赃物),并移送检察机关,检察机关准备对李某提起公诉。法院应如何处理该民事案件A、中止此案的审理,待李某的犯罪事实查清后恢复审理B、终止审理,告知张某在李某的刑事诉讼中,提出附带民事诉讼请求C、延期审理此案,不得作出判决D、继续审理此案,并可作出判决【参考答案】:D【解析】:所考知识点:中止审理、终止审理、延期审理、继续审理的情形
52、.此题要注意题目中的细节张某向法院起诉,要求该银行承担民事责任即被告是银行,案由是保管合同纠纷,而李的刑事案件与这个民事案件基本上无关,因为银行和李的关系是其内部关系不能对抗张,因此不符合中止审理、终止审理、延期审理的情形,所以应选D,如果此题换成是银行起诉李则选A37、某区公安局派出所突击检查孔某经营的娱乐城,孔某向正在赌博的人员通风报信,派出所突击检查一无所获。派出所工作人员将孔某带回调查,孔某因受到逼供而说出实情。派出所据此决定对孔某拘留1O日。孔某不服提起诉讼。下列哪一选项是正确的?A、在作出拘留决定前,孔某有权要求举行听证B、对孔某的拘留决定违法C、某区公安分局派出所是本案被告D、因
53、孔某起诉,公安机关应暂缓执行拘留决定【参考答案】:B【考点】被告的确认、处罚程序、违反治安管理的行为和处罚、行政处罚的执行【解析】治安管理处罚法第98条规定,公安机关作出吊销许可证以及处2000元以上罚款的治安管理处罚决定前,应当告知违反治安管理行为人有权要求举行听证;违反治安管理行为人要求听证的,公安机关应当及时依法举行听证。即(1)只有吊销许可证以及处2000元以上罚款这两种情况下公安机关才有义务告知当事人听证的权利;(2)举行听证是当事人的权利,由当事人决定是否要求听证,公安机关无权决定。本题中公安机关对孔某作出的拘留10日的决定并不在当事人可以要求举行听证的两种情况之列。因此A项错误。
54、在本题中,首先,某区公安局派出所无权对孔某作出拘留10日的处罚决定。治安管理处罚法第91条规定,治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定;其中警告、500元以下的罚款可以由公安派出所决定。可见,派出所无权作出拘留决定。其次,治安管理处罚法第79条规定,公安机关及其人民警察对治安案件的调查,应当依法进行,严禁刑讯逼供或者采用威胁、引诱,欺骗等非法手段收集证据。以非法手段收集的证据不得作为处罚的根据。第93条规定,公安机关查处治安案件。对没有本人陈述,但其他证据能够证明案件事实的,可以作出治安管理处罚决定。但是,只有本人陈述,没有其他证据证明的,不能作出治安管理处罚决定。本题中公安机关对孔某进行
55、了逼供,并仅依据逼供得出的本人陈述作出处罚决定。不仪不符合法定程序,而且作出处罚行为的证据也并不确凿。因此,某公安局派出所对孔某的拘留决定违法。B项正确。派出所属于公安局的派出机构。派出机构的被告资格以是否有法律、法规、规章授权为标准。如果法律、法规、规章对派出机构有授权派出机构就取得诉讼主体资格。如果没有法律、法规、规章授权,无论该派出机构是否以自己名义作出行政行为,均不能作为被告。而应以设立派出机构的部门为被告。根据治安管理处罚法第91条,法律并未把作出拘留决定的权力授予派出所。在本题中,法律责任应当归属于区公安局,由区公安局作为被告。C项错误。根据治安管理处罚法第107条的相关规定可知行
56、政拘留暂缓执行必须同时满足四个条件:被处罚人不服提起复议或诉讼、申请暂缓执行行政拘留、不致发生社会危险、提供担保人或保证金。本题中,孔某仅起诉,并未申请暂缓执行行政拘留,公安机关不能擅自决定。不足以使公安机关暂缓执行拘留决定。D项错误。38、在审判阶段,法院认为被告人某甲有毁灭证据的可能,遂决定逮捕某甲。关于该案逮捕程序,下列哪一选项是正确的?A、法院可以自行执行逮捕B、异地执行逮捕的,可以由当地公安机关负责执行C、执行逮捕后,应当由法院负责对某甲进行讯问D、执行逮捕后,应当由公安机关负责通知被逮捕人的家属或所在单位【参考答案】:C39、第三人对保管物主张权利的,除依法对保管物采取保全或者执行
57、的以外,保管人应当怎样去做?A、将保管物交付该第三人B、履行向寄存人返还保管物的义务C、将保管物交付提存机关D、及时通知寄存人【参考答案】:B【解析】:见合同法第373条第1款。该条款规定:“第三人对保管物主张权利的,除依法对保管物采取保全或者执行的以外,保管人应当履行向寄存人返还保管物的义务。”40、28、甲因外出而委托乙全面照看其6岁儿子丙。某日,丙将邻居一4岁小孩打伤,花去医药费近万元。这损失应由谁来承担?A、甲承担,如果乙有过错,乙负连带责任B、甲承担,如果甲无力承担,由乙承担C、甲承担,因甲是丙的父亲,乙不承担D、乙承担,甲负连带责任【参考答案】:A【解析】:评析:民通意见监护人可以
58、将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的,应当由监护人承担,但另有约定的除外;被委托人确有过错的,负连带责任。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、重复保险是指投保人对分别向两个以上保险人订立保险合同的保险。A、同一保险责任B、同一保险利益C、同一保险标的D、同一保险事故【参考答案】:B,C,D【解析】:保险法第41条3、世界贸易组织成立文件中调整贸易的新领域中有()A、TRIPS,B、TRIMS,C、GATS,D、GATT【参考答案】:A,B,C【解析】:所考知识点为世界贸易组织协议。GATT是世贸组织的前身,只
59、涉及货物贸易领域,WTO成立所涉及的新领域有TRIPS(与贸易有关的知识产权协议),TRIMS(与贸易有关的投资措施协议),GATS(服务贸易总协定)。4、2005年春,张某因事出国,家中房屋无人看管。一天,气象台预报近期将有强台风,邻居刘某见张家无人,房子又年久失修,于是,就花钱请人对张家的房子进行了修缮,共花费了650元,刘某为此从银行提取未到期的定期存款先行垫付。但台风过后,张家的房子还是倒塌了。下列哪些表述是正确的?()A、刘某只能向张家请求返还650元B、刘某有权向张家请求返还650元及提前支取存款的利息损失C、刘某为此垫付的650元及其损失的利息由双方分摊D、张家虽未实际受益,但刘
60、某有权向张家请求返还650元及提前支取存款的利息【参考答案】B,D【考点】无因管理【解析】民法通则第93条规定:没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失进行管理或者服务的,有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。民通意见第132条,民法通则第93条规定的管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用,包括在管理或者服务活动中直接支出的费用,以及在该活动中受到的实际损失。解答本题的关键在于,刘某在无法定或约定义务的情况下为张某修缮房屋、却未使张某实际受益之行为是否构成无因管理。根据上述法条,无因管理旨在鼓励人们之间的相互协作行为。假使管理行为必须能够让受管理人实际受益,管理人才有权请求成立无
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