律师办理劳动纠纷仲裁程序实务

1、 本文系内部培训资料，相关规定系山东省青岛市有关内容，其他地区不一定适用，特此说明 山东岛城律师事务所 王学鹏 二0一二年八月律师办理劳动争议仲裁程序实务劳动争议的受案范围常见的不属于劳动争议仲裁的事项劳动仲裁与诉讼程序的区别律师办理劳动仲裁的注意事项大纲（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；其中社会保险争议，具体包括以下内容：（1）因用人单位没有为劳动者依法缴纳基本医疗、工伤和生育保险费，劳动者要求直接支付基本医疗、工伤和生育保险

2、待遇和赔偿金而发生的争议。（2）用人单位依法为劳动者缴纳工伤保险费，因用人单位是否应当依法承担的部分工伤保险待遇而发生的争议。（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。劳动争议的受案范围常见的不属于劳动仲裁的事项（1）在校学生因履行与用工单位、学校三方签订的实习协议、就业协议而发生的争议；（2）用工单位招用已超过法定退休年龄或者已享受退休待遇的人员而发生的争议；（3）劳动者申请仲裁直接要求缴纳社会保险和住房公积金的请求可能不被受理，对委托人提出的这一方面的诉求，应当建议其向有关部门进行投诉。劳动仲裁与诉讼程序的区别1、答辩期不同2、审理时

3、间不同3、反诉提出时间明显不同4、救济程序略有不同5、管辖不同6、收费不同7、证据规则略有不同8、申请证人出庭时间不同（庭审二日前提出 ） 收案审查应注意的事项1、 审查委托人是否符合劳动合同法及劳动合同法实施条例所规定的主体资格（如是劳动争议还是劳务纠纷）;2、 审查委托事项是否属于劳动争议案件受理的范围;3、 审查委托人的各项仲裁请求是否超过劳动争议调解仲裁法所规定的仲裁时效;4、 审查委托人是否能够提供其仲裁请求以及陈述事实的证据;5、 审查委托人劳动争议案件受理的管辖级别和管辖范围（如应属于使劳动仲裁还是区县劳动仲裁委员会）;6、 委托人如为劳动者时，审查是否有需要申请部分先予裁决或预

4、先支付的情形，或是否需要申请医疗鉴定或丧失劳动能力鉴定;7、委托人要求支付工伤待遇时，审查是否有已生效的工伤认定结论或用人单位对构成工伤无异议的证明，但非法用工造成的伤亡除外。下列事项律师事务所不得实行风险收费：1、请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的;2、请求给付抚恤金、救济金、工伤赔偿的;3、请求支付劳动报酬的;4、群体性诉讼案件;收费注意事项1、确定明确的被申请人特殊情况下被申请人的确定方法2、仲裁请求应全面无漏项3、请求数额宜多不易少4、对于加班工资、双倍工资、经济补偿金等不宜写的太具体（如主张某一时间段的）5、事实与理由部分应简练，并应避免造成对己方不利的自认准备仲裁申请书注意

5、事项劳动争议主体的确定劳动者与劳务派遣单位或者用工单位发生劳动争议，应将劳务派遣单位和用工单位列为共同当事人。劳动者只将劳务派遣单位或用工单位一方列为当事人的，劳动争议仲裁委员会不予处理，并应通知劳动者追加另一方为当事人。劳动者不追加的，应分别按照劳动人事争议仲裁办案规则第三十一条、第三十二条规定不予受理或撤销案件。劳动者不服劳动争议仲裁委员会作出的撤销案件决定向人民法院起诉的，人民法院不予立案。劳动者与个人承包经营者发生争议，应将发包的组织和个人承包经营者列为共同当事人。劳动者只将个人承包经营者列为被申请人的，劳动争议仲裁委员会不予受理。劳动者与依法取得营业执照或者登记证书的法人单位分支机构

6、发生劳动争议的，应将分支机构列为当事人；与未依法取得营业执照或者登记证书的分支机构发生劳动争议的，应将该分支机构的法人单位列为当事人。用人单位合并或者兼并前发生的劳动争议，以合并或者兼并后的用人单位为当事人。用人单位分立的，其分立前与劳动者发生的争议，由分立后的实际用人单位为当事人。用人单位分立为若干单位后，对承受劳动权利义务的单位不明确的，分立后的单位均为当事人。用人单位解散、撤销、歇业或者破产的，由其主管部门、开办单位、依法成立的清算组织或投资人为当事人。起字号的个人合伙或个体工商户，应当以营业执照上登记的字号为当事人，并同时注明该字号业主的基本情况。不具备合法经营资格的用人单位借用他人营

7、业执照经营的，应当将不具备合法经营资格的用人单位和出借营业执照的用人单位列为共同当事人。举证注意事项常用证据1、 劳动合同或聘(录)用协议;2、 争议发生前十二个月经劳动者签收的工资单或银行进账凭证;3、 劳动手册及入职证明;4、 解除或终止劳动合同通知书;5、 辞职申请或辞职信;6、 违纪处分通知书或处罚公告;7、 退(辞)工单、人事档案转移证明、社会保险金解缴凭证;8、 医院诊断证明;9、 医院病假休息建议书;10、 丧失劳动能力的鉴定书;11、 工伤认定书及劳动能力鉴定材料;12、 下岗或转岗通知;13、 员工手册或劳动纪律、规章制度;14、 考勤记录资料;15、 用人单位月平均工资资料

8、;16、 涉及仲裁时效和诉讼时效中止、中断等事实;17、 其他与案件相关的资料。举证责任用人单位举证的事项 因用人单位做出解除劳动合同、支付劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。因用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬、拒绝依法缴纳社会保险费或者提供劳动条件，劳动者提出解除劳动合同而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁委员会可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任;因工资支付发生争议的。举证责任的特别事项劳动者主张确认劳动关系的，由劳动者举证证明存在劳动关系劳动者主张加班费的，由劳动者证明存在加班事实及工资基数其他注意事项1、加班工资如能证明加班事实，一般只支持两年（自主张权利之日起的前两年）2、劳动仲裁终局裁决的救济3、要求解除劳动关系不属于仲裁的受案范围，但确认劳动关系于何时解除属于受案