外商投资企业收购、重组法律实务

1、外商投资企业收购、重组执法实务外商投资企业收购、重组执法实务王道富通过收购中国现有外商投资企业的股权或资产，现已成为外商在中国投资的另一紧张情势。别的，已在中国投资的外商因其消费、谋划、管理、资金等方面的必要，对其在中国设立的外商投资企业举行重组，也已成为其到达新的投资筹划和目的的惯用要领。本文在此结合理论履历就一些常见的有关执法实务题目举行探究。1、收购资产外商可通过收购现有外商投资企业的资产并建立另一新的外商投资企业，而现有外商投资企业予以闭幕。这种收购资产的方法，其有利的一面是，外商作为收购方无需负担现有外商投资企业的任何债务或责任；其倒霉的一面是，收购资产一样平常会涉及多种税负，如增值

2、税、业务税、地皮增值税、预提所得税等。2、收购股权外商也可通过收购现有外商投资企业中方或外方的股权而成为该外商投资企业的投资一方，现有外商投资企业继承谋划。这种收购股权的方法，其有利的一面是，相对收购资产的方法，税务要轻得多，一样平常只涉及预提所得税，以是理论中绝大多数环境下均接纳收购股权的方法；其倒霉的一面是，外商作为现有外商投资企业的新的投资方，要与其他投资方一样按投资比例负担现有外商投资企业的全部债务和责任。以是外商在收购现有外商投资企业中方或外方的股权前，应约请状师、管帐师或审计师、工程师对现有外商投资企业举行全面的审慎的观察，以免掉入陷阱。收购股权，通常又有以下两种方法：a、直吸收购

3、直吸收购，是指外商在中国境内直吸收购外商投资企业中方或外方的股权。这种收购方法有利的一面是，外商可以更有用地到场或操纵其所收购的外商投资企业，别的，假设该外商用其在中国其他外商投资企业所分得的利润收购或投资于一个新的外商投资企业，还可享受再投资部分已缴纳所得税的40退税的优惠报酬；倒霉的一面是，这种收购须经外商投资企业董事会和各股东方的同意以及原审批机构的容许，将来的再转让还须再经容许，有诸多未便。b、间吸收购间吸收购，是指外商在中国境外通过收购外商投资企业外方在中国境外公司的股权以到达间接拥有外商投资企业的股权。这种收购方法的有利一面是，纯属中国境外生意业务，无需经中国任何方面的容许，再转让

4、中国境外公司的股权也很便利,也不消缴中国有关的税负；倒霉的一面是，外商不易直接到场或操纵外商投资企业的一样平常谋划管理。3、财产政策中国对外商投资企业不停有一个财产导向题目，有的行业不容许设立外商投资企业，有的行业可以设立中外合资、中外互助和外商独资企业，有的行业只容许设立中外合资、中外互助企业，但不容许设立外商独资企业，有的行业的中外合资、中外互助企业须由中方控股，如影戏办事、音像成品分销、保险等行业均要求中方的股权须在51以上；有的那么划定外方的股权不克不及凌驾一定的比例，如增值电信企业外方的股权不克不及凌驾30，告白公司外方的股权不克不及凌驾49，等等。这些财产政策的划定，对收购或重组外

5、商投资企业都有直接的影响，收购或重组后的外商投资企业均不得违犯相干财产政策的划定。4、25的下限题目作为中外合资或中外互助企业的一个根本特性就是，外方的出资比例至少占中外合资或中外互助企业注册本钱的25，也因此中外合资或中外互助企业可享受一定的税收减免优惠及其他种种优惠报酬。假设因收购或重组导致外方的出资比例少过25，那么原有的中外合资或中外互助企业将被视同一个一样平常的内资企业，将丧失作为中外合资或中外互助企业可享受的统统优惠报酬，并大概包罗补缴以往所享受的全部税收优惠报酬。以是，外商一样平常都不会乐意越过这个底线。5、变化为内资企业的税负题目假设外方要完全撤出其投资而将其在中外合资、中外互

6、助或外商独资企业中的全部股权转让给中方或其他中国的公司，那么原有的中外合资、中外互助或外商独资企业就酿成了一个纯粹的中海内资企业，正如上所说它不克不及再享受本来所享受的任何优惠报酬，而且，假设是消费性的外商投资企业且谋划期在10年以下的，那么还须补缴以往所享受的所得税“二(年)免三(年)减半的优惠及其他任何税收优惠。这一定使得这种股权转让在经济上很不划算，还不如接纳外商投资企业整理闭幕的方法而撤出。6、投资总额与注册本钱的比例每个外商投资企业都有一个投资总额和注册本钱的观点。投资总额是一个外商投资企业消费谋划所需的根本建立资金和消费谋划活动资金的总和；注册本钱是投资各方认缴的出资额之和，也是投

7、资各方对外商投资企业负担责任的限额。注册本钱与投资总额的干系简朴来说就是：投资总额注册本钱乞贷。为防范注册本钱过少，乞贷比例过大，风险分管不公正，中国执法划定，注册本钱与投资总额的比例须切合以下尺度：投资总额(美元)注册本钱300万以下占投资总额7/10300万以上1000万以下占投资总额1/2假设在420万以下至少210万1000万以上3000万以下占投资总额2/5(假设在1250万以下至少500万3000万以上占投资总额1/3(假设在3600万以下至少1200万)以是当收购或重组使外商投资企业的投资总额或/和注册本钱产生任何改变时，应始终保持它们之间的比例切合相应的执法划定。7、增资审批题

8、目在对外商投资企业举行收购或重组时，假设因扩大消费谋划的必要增长外商投资企业的投资总额和/或注册本钱，那么须经原审批构造容许。假设新增的投资额与原投资总额之和凌驾原审批构造的审批权限，那么还须报上一级审批构造的审批。一样平常都知道，对付消费性的外商投资企业，投资总额在3000万美元以上的且属于限定类行业的须由中心一级的审批构造审批。通常要得到中心一级的审批比得到地方一级的审批困难过多，以是很多外商投资企业都想尽种种变通措施只管使投资总额不凌驾3000万美元的边界。实务中还应特殊留意的是万万不要轻信一些地方审批构造的越权审批，这种审批在执法上是无效的，纵然地方审批构造隘口声声作任何包管也没用，终

9、极假设要倒霉的照旧外商本身。8、股权与外债比例题目外商投资企业向中国境外的金融机构、公司或小我私家乞贷在理论中很普及，但题目是这种乞贷毕竟有没有金额的限定呢？根据中外洋汇管理部分的有关划定，有关外汇管理局在为外商投资企业管理乞贷的外债登记时，会要求其对外借用的中恒久外债的累计金额不得凌驾其投资总额与注册本钱的差额。因此当地很多银行在给中外洋商投资企业提供贷款时，一样平常都对峙将贷款的金额限定在这个差额以内，假设要超出，通常会要求作为乞贷人的外商投资企业先办好增长其投资总额的全部审批手续后，方可提供贷款。9、股东贷款题目外商投资企业投资总额与注册本钱的差额，除可向中国境表里的银行贷款外，很多外商

10、投资企业都爱好接纳股东贷款的情势，但却无视了中方股东贷款的合法性题目。外方股东贷款题目简朴，外商投资企业只需管理有关的外债登记手续即可；但中方股东贷款不克不及直接贷给外商投资企业，由于在中国除银行或其他可从事贷款业务的非银行金融机构外，任何其他企业之间均不克不及彼此借贷。实务中的操纵通常是由中方股东将其拟贷出的款子托付给银行，由银行管理托付贷款给外商投资企业，但有关银行要收取一定的管理费，一样平常为贷款总额的1-3/年。10、减资题目在外商投资企业收购或重组的历程中，为了要缩小消费谋划范围，大概不少外商想过要淘汰外商投资企业的投资总额和/或注册本钱。根据中国执法划定，外商投资企业如确有合法来由

11、，在不影响企业正常谋划，且不侵占债权人长处的条件下，可以向原审批构造申请淘汰投资总额和/或注册本钱。但鄙人列环境下不得申请：a、现行执法、法例对注册本钱有下限划定，其淘汰后的注册本钱低于法定金额的；b、企业有经济纠纷,且进入司法或仲裁步伐的；、企业在条约或章程对消费、谋划范围有最低范围划定。淘汰后的投资总额小于该最低范围的；d、中外互助谋划企业条约中划定外方可先行接纳投资，且已接纳完毕的。在现实操纵上，一个外商投资企业要淘汰其投资总额和/或注册本钱，难度较大，还要颠末庞大的审批、管帐验证及通告债权人等步伐，因此实务中这种个案比力少见。11、国有资产评估外商投资企业收购或重组，在很多环境下会涉及

12、以国有资产投资的中方股权分收购、转让或变动，这就引出股权转让价怎样确定的题目，可否由有关各方自行约定？根据中国有关执法划定，凡涉及国有资产股权转让的，必需经有资格的国有资产评估机构对需转让的股权举行代价评估，并经国有资产管理部分确认。经确认的评估效果应作为转让股权的作价根据。在实务中，一样平常外商对中国的管帐师事件所的评估不太信托，甘心花更多的钱来约请已在中国设立机构的有资格的国际上着名的几大管帐师事件所。12、技能出资题目不少外商投资企业的注册本钱中含有技能出资部分，有的在收购或重组历程中筹划参加技能投资。但题目是技能投资部分可占注册本钱的几多份额呢？对此，中国执法是有限定的。一样平常上，技

13、能投资部分不得凌驾注册本钱的20，以高新技能效果(国度有界说)出资入股的可以超出注册本钱的20，但最多不得凌驾35。出资入股的技能需经有资格的评估机构评估作价，假设作价金额凌驾注册本钱20的，还需提交有关文件报省级以上科技管理部分认定。以高新技能效果出资的，应按划定的出资限期一次性到位。13、出资到位题目外商投资企业各方的出资应按执法和条约划定实时到位，包罗收购或重组所需投入的资金也应实时到位。不然，外商在实在际缴付的出资额未到达其认缴的全部出资额前，只能按实在际缴付的出资额的比例分派收益，而且，假设外商已投入的本钱金未到达企业投资各方已到位本钱金25的外商投资企业，不予享受外商投资企业的所得

14、税税收优惠报酬。14、股权质押题目外商投资企业的中方或外方在收购或重组历程中，常因融资借贷的必要而将其在外商投资企业中股权质押给贷款人。这里应留意的是：a、任何一方质押的股权都必需是其已缴支付资部分的股权，而不得质押其未缴支付资部分的股权；b、股权质押须经企业其他投资方和董事会的同意，并签署股权质押条约；、股权质押须经企业原审批构造的容许并经企业原工商登记构造的存案前方可见效。d、假设股权质押给外洋贷款人，而且是为了第三人的债务而设定，那么还须经有关外汇管理部分容许(外商独资企业除外)并管理对外包管登记。15、承包谋划或托付谋划管理有的外商投资企业颠末收购或重组后筹划将外商投资企业交给中方或外

15、方或其他第三方谋划，或托付给外国企业谋划管理。但对详细应怎样做并不明晰。只管有的外商投资企业声称其已经接纳承包谋划或托付谋划管理的方法，但实在际做法并不切合中国有关的执法划定，乃至完美是无效的。承包谋划是指外商投资企业通过与承包者(可以是投资方，也可以是第三方)通过订立承包谋划条约，将外商投资企业的全部或部分谋划管理权在一按限期内(一样平常为13年，最长不凌驾5年)交给承包者，由承包者对外商投资企业的税后利润举行承包。在承包谋划期内，由承包者负担谋划风险并猎取部分企业的收益。托付谋划管理，是指外商投资企业聘任外国管理公司卖力本企业全部或部分谋划管理，外国管理公司以外商投资企业的名义从事各项谋划运动并以定额或按