中国某银行福建省分行营业部与福建省中福实业股份有限公司、中国

1、中国工商银行福建省分行营业部与福建省中福实业股份有限公司、中国福建国际经济技术合作公司等借款担保合同纠纷上诉人(原审原告)中国工商银行福建省分行营业部。住所地：福建省福州市八一七中路600号。负责人：刘丹，该营业部总经理。委托代代理人：陈展鹏鹏，福建建浩辰律律师事务务所律师师。被上诉诉人(原原审被告告)：福福建省中中福实业业股份有有限公司司。住所所地：福福建省福福州市华华林路3312号号。法定代代表人：陈克根根，该公公司董事事。委托代代理人：叶俊杰杰，北京京市中洋洋律师事事务所律律师。原审被被告：中中国福建建国际经经济技术术合作公公司(又又名：福福建省中中福(集集团)公公司)。住住所地：福建省

2、省福州市市华林路路52号号。法定代代表人：周慈云云，该公公司总经经理。原审被被告：福福建省中中福劳务务公司。住住所地：福建省省福州市市华林路路2577号。法定代代表人：连志锋锋，该公公司总经经理。原审被被告：福福建省中中福出国国人员物物资供应应公司。住住所地：福建省省福州市市华林路路2577号。法定代代表人：黄天宝宝，该公公司总经经理。原审被被告：中中福技术术服务(澳门)有限公公司。住住所地：澳门特特别行政政区毕仕仕达大马马26和和54BB中福商商业中心心16号号楼。法定代代表人：周慈云云，该公公司总经经理。上诉人人中国工工商银行行福建省省分行营营业部因因与被上上诉人福福建省中中福实业业股份有

3、有限公司司、原审审被告中中国福建建国际经经济技术术合作公公司、福福建省中中福劳务务公司、福福建省中中福出国国人员物物资供应应公司、中中福技术术服务(澳门)有限公公司借款款担保合合同纠纷纷一案，不不服福建建省高级级人民法法院(220000)闽经经初字第第41号号民事判判决，向向本院提提起上诉诉。本院院依法组组成由审审判员张张永平担担任审判判长，代代理审判判员王宪宪森、殷殷媛参加加的合议议庭进行行了审理理，书记记员张锐锐华担任任记录。本本案现已已审理终终结。查明：19995年112月221日，中中国工商商银行福福建省分分行国际际业务部部(以下下简称国国际业务务部)与与中国福福建国际际经济技技术合作

4、作公司(以下简简称中福福公司)签订了了一份编编号为LL3511950046UU借款合合同。该该合同约约定：中中福公司司向国际际业务部部借款2240万万美元;借款用用途：流流动周转转;借款款利率：8?1175%。按三三个月浮浮动;借借款期限限：自119955年122月222日至119966年100月200日止;本合同同由中福福技术服服务(澳澳门)有有限公司司(以下下简称中中福技术术)作为为借款的的保证方方。19998年年5月225日，中中福技术术向省工工行出具具了一份份担保书书，其愿愿意为中中福公司司向国际际业务部部的该笔笔借款提提供担保保，承担担连带偿偿还责任任，担保保期限自自19995年11

5、2月222日至至借款合合同约定定的最末末一期借借款到期期之日后后满两年年时止。合合同签订订后，国国际业务务部依约约向中福福公司核核发了贷贷款，贷贷款到期期后，中中福公司司未按期期归还贷贷款。经经中福公公司申请请，并经经中福技技术同意意，该笔笔贷款展展期十个个月，展展期至119977年8月月10日日。19996年年11月月18日日，国际际业务部部又与中中福公司司、中福福技术签签订了一一份编号号为L33519960339U的的借款合合同，约约定：中中福公司司向国际际业务部部借款2250万万美元，按按三个月月借款年年利率为为8?111255%，按按三个月月浮动;借款期期限自119966年111月19

6、9日至119977年111月199日止。仍仍由中福福技术作作为借款款方的保保证方，保保证责任任为连带带责任保保证。次次日，中中福技术术向国际际业务部部出具了了一份担担保书，其其愿意为为该借款款提供连连带责任任担保。国国际业务务部依约约向中福福公司核核发了以以上两笔笔贷款，但但贷款到到期后，虽虽经国际际业务部部催款，中中福公司司和中福福技术均均未履行行其还款款义务。19996年33月199日至55月166日，中中国工商商银行福福建省分分行营业业部(以以下简称称工行营营业部)与中福福公司、福福建省中中福劳务务公司(以下简简称中福福劳务)签订了了5份流流动资金金借款合合同，编编号分别别为966150

7、0、9661511、9662244、9662522、9662899，借款款金额共共计16650万万元。借借款双方方还分别别就借款款月息率率、借款款期限以以及结息息方法等等内容进进行了约约定。中中福劳务务为上述述5笔借借款，向向工行营营业部提提供担保保，保证证责任为为自借款款合同生生效之日日起至合合同项下下的全部部保证责责任履行行完毕为为止。同同年122月300日，工工行营业业部与中中福公司司订立了了一份编编号为9966006的人人民币短短期借款款合同，中中福公司司向工行行营业部部借款1100万万元，借借款利率率为月息息9?224。借借款期限限自19996年年12月月30日日至19997年年7月

8、55日止。中中福劳务务对中福福公司的的该贷款款提供担担保。同同日，工工行营业业部与中中福劳务务签订了了一份编编号为9966006的最最高额保保证合同同，约定定：中福福劳务愿愿意为工工行营业业部19996年年12月月30日日至19997年年9月55日期间间在8000万元元人民币币借款限限额内向向借款人人中福公公司发放放的贷款款提供连连带偿还还责任担担保。同同年122月311日，双双方又订订立了编编号为9966008的人人民币短短期借款款合同，约约定中福福公司向向工行营营业部借借款1000万元元，借款款利率为为月息99?244。借借款期限限自19996年年12月月31日日至19997年年7月55日

9、止;中福劳劳务对中中福公司司的该笔笔贷款提提供担保保。工行行营业部部均依上上述合同同约定，如如期向中中福公司司核发了了7笔贷贷款合计计18550万元元。上述述贷款到到期后，中中福公司司归还了了962252、9962889号借借款合同同项下借借款本金金各1000万元元，其余余16550万元元本金及及利息虽虽经工行行营业部部多次催催款，中中福公司司终未归归还，中中福劳务务也未履履行其承承诺的担担保义务务。19996年66月200日，工工行营业业部与中中福公司司、福建建省中福福出国人人员物资资供应公公司(以以下简称称中福物物资)签签订了一一份编号号为9663599的流动动资金借借款合同同。该合合同规

10、定定：中福福公司向向工行营营业部借借款3000万元元，借款款利率为为12?06，按季季收息，利利随本清清;借款款期限自自19996年66月200日至119977年7月月5日止止。中福福物资为为该借款款合同提提供连带带保证责责任。工工行营业业部依合合同约定定履行了了放款义义务。借借款期限限届满后后，虽经经工行营营业部多多次催要要，但中中福公司司仍未履履行还款款义务，中中福物资资亦未承承担担保保责任。19996年110月330日，国国际业务务部与中中福公司司、福建建省中福福实业股股份有限限公司(以下简简称中福福实业)签订了了一份编编号为LL3511960005HH的借款款合同，约约定中福福公司向向

11、国际业业务部借借款15500万万港元，年年利率为为9?9968775%，按按三个月月浮动;借款期期限自119966年100月311日至119977年100月311日止。中中福实业业作为借借款方的的保证方方，保证证方式为为连带责责任保证证。同日日，中福福实业还还向国际际业务部部出具了了一份担担保书，表表示其愿愿意为该该笔贷款款提供担担保。此此后，国国际业务务部依照照合同约约定，向向中福公公司发放放了贷款款。贷款款到期后后，工行行营业部部于19999年年7月11日向其其催款，但但中福公公司未归归还贷款款，中福福实业也也未履行行其保证证义务。另查明明：中福福公司在在福建省省工商行行政管理理局注册册的

12、第一一企业名名称为“福福建省中中福(集集团)公公司”，第第二企业业名称是是“中国国福建国国际经济济技术合合作公司司”，该该公司系系全民所所有制企企业，注注册资金金2亿元元人民币币。中福福实业是是一家股股份制上上市公司司，成立立于19993年年10月月18日日，注册册资本为为2944 4004 6655元元。在本本案15500万万港元借借款保证证合同签签订、履履行过程程中，中中福公司司是中福福实业的的控股公公司。再查明明：19998年年11月月16日日，中国国工商银银行福建建省分行行下发中中国工商商银行福福建省分分行省市市分行机机构改革革业务合合并实事事方案，即即工银闽闽(19998)1399号

13、文。根根据此方方案，国国际业务务部与中中福公司司签订的的上述编编号为LL3511954406UU、L3359660055H、LL3511960039UU三个借借款合同同项下的的贷款，其其债权由由工行营营业部承承接。220000年9月月6日，工工行营业业部向福福建省高高级人民民法院提提起民事事诉讼，请请求该院院依法判判令诸被被告承担担相应的的民事责责任。福建省省高级人人民法院院经审理理认为：工行营营业部、国国际业务务部与中中福公司司签订的的11份份借款合合同，系系当事人人的真实实意思表表示，其其内容符符合有关关法律规规定，应应确认为为有效。工工行营业业部、国国际业务务部依约约履行了了放款义义务，

14、中中福公司司仅归还还了2000万元元借款，其其余款项项(本金金及利息息)应依依法清偿偿，并支支付逾期期还款的的罚息。国国际业务务部依编编号为LL3511954406UU、L33519960339U、LL359960005H三三份借款款合同向向中福公公司发放放的贷款款，其债债权已由由工行营营业部承承接。工工行营业业部依照照其与中中福公司司签订的的编号为为961150、9961551、9962224、9962552、9962889、9966006、9966008号借借款合同同，向中中福公司司共发放放贷款118500万元，中中福公司司仅归还还了2000万元元，尚欠欠工行营营业部借借款本金金16550

15、万元元及其利利息。根根据最最高人民民法院关关于适用用中华华人民共共和国担担保法若干问问题的解解释第第三十二二条第二二款规定定，上述述7份保保证合同同就保证证期限的的约定条条款，均均属于约约定不明明，保证证人中福福劳务的的保证期期间为主主债务履履行期届届满之日日起两年年。在借借款合同同的诉讼讼时效期期间内，债债权人工工行营业业部多次次向连带带保证人人中福劳劳务主张张了债权权，并在在诉讼时时效内向向人民法法院提起起诉讼，故故中福劳劳务作为为上述77项借款款的保证证人，其其保证责责任不能能免除。同同理，中中福物资资、中福福技术的的保证责责任亦不不能免除除。中福福实业为为中福公公司向国国际业务务部借款

16、款15000万港港元提供供了连带带责任担担保，该该款期限限为一年年，即119966年100月311日至119977年100月311日。其其约定的的保证期期间“自自19996年110月331日起起至合同同约定的的最末一一期借款款到期之之后满两两年时止止”。国国际业务务部在保保证责任任期间内内多次向向中福公公司、中中福实业业主张了了债权，并并得到其其确认。中中福实业业是为其其股东中中福公司司借款提提供的担担保，根根据最最高人民民法院关关于适用用中华华人民共共和国担担保法若干问问题的解解释第第四条的的规定，该该担保合合同为无无效合同同。国际际业务部部明知中中福公司司系中福福实业的的股东，仍仍接受中中

17、福实业业提供的的担保，国国际业务务部与中中福实业业均有过过错，应应当承担担各自相相应的责责任。根根据最最高人民民法院关关于适用用中华华人民共共和国担担保法若干问问题的解解释第第七条规规定，中中福实业业对中福福公司所所借款项项及利息息不能清清偿部分分的二分分之一承承担赔偿偿责任。中中福劳务务、中福福物资、中中福技术术、中福福实业承承担责任任后，有有权向主主债务人人中福公公司追偿偿，该追追偿权的的诉讼时时效自保保证人承承担责任任之日起起开始计计算。该该院依照照中华华人民共共和国经经济合同同法第第六条、第第二十九九条，国国务院借借款合同同条例第第十六条条，中中华人民民共和国国担保法法第六六条、第第二

18、十一一条，中中华人民民共和国国民事诉诉讼法第第一百三三十条之之规定，判判决：一一、被告告中福公公司应在在本判决决生效后后十日内内向原告告工行营营业部偿偿还借款款本金119500万元人人民币、4490万万美元、115000万港元元及依照照借款合合同约定定的相应应利息，逾逾期归还还按中中华人民民共和国国民事诉诉讼法第第二百三三十二条条之规定定办理;二、被被告中福福劳务对对被告中中福公司司上述借借款中的的16550万元元人民币币的本金金及利息息承担连连带清偿偿责任;三、被被告中福福物资对对被告中中福公司司上述3300万万元人民民币借款款的本金金及利息息承担连连带清偿偿责任;四、被被告中福福技术对对被

19、告中中福公司司上述4490万万美元借借款的本本金及利利息承担担连带清清偿责任任;五、被被告中福福实业对对被告中中福公司司上述115000万港元元借款本本金及利利息不能能偿还部部分的二二分之一一承担赔赔偿责任任。一审审案件受受理费5563 2000元(人人民币)由中福福公司承承担，中中福劳务务对其中中92 5000元、中中福物资资对其中中25 0100元、中中福技术术对其中中34 5100元承担担连带责责任。原原告工行行营业部部不服上上述民事事判决中中的第五五项，向向本院提提起上诉诉。工行营营业部上上诉称：19996年110月330日，我我方与中中福公司司签订一一份借款款合同，借借款金额额为15

20、500万万港元，中中福实业业为该笔笔借款提提供保证证责任，其其出具的的保证书书中明确确约定担担保方式式为连带带保证责责任。我我方依照照合同约约定发放放贷款115000万港元元，借款款方中福福公司逾逾期未归归还上述述借款本本金及利利息，担担保人中中福实业业应当承承担连带带清偿责责任。我我国公公司法第第六十条条禁止的的是公司司的董事事、经理理个人以以公司的的财产为为本公司司的股东东或者其其他个人人债务提提供担保保，本案案的担保保行为是是中福实实业的公公司行为为，而并并非董事事、经理理的个人人行为。请请求二审审法院撤撤销福建建高院一一审判决决中的第第五项，并并依法改改判中福福实业对对中福公公司155

21、00万万港元借借款的本本金及利利息承担担连带清清偿责任任。中福实实业答辩辩称：根根据我国国公司司法第第六十条条第三款款及最最高人民民法院关关于适用用中华华人民共共和国担担保法若干问问题的解解释(以下简简称担担保法解解释)第四条条的规定定，中福福实业为为中福公公司提供供的担保保为无效效担保。上上述有关关公司对对股东及及个人提提供担保保的禁止止性股东东，是根根据我国国公司发发展过程程中的正正反经验验而做出出强制性性规范。本本案债权权人、主主债务人人及担保保人存在在着同等等的缔约约过失，应应承担同同等的过过错责任任。因此此，中福福实业对对中福公公司15500万万港元借借款本息息，只能能承担不不能清偿偿部分三三分之一一的赔偿偿责任。我我方二审审虽未提提出上诉诉，但也也不应剥剥夺就此此主张的的权利。本院认认为：国国际业务务部与中中福公司司签订的的编号为为L35519