经济法第04单元合同法

1、学习目标:【知识目标】1.了解合同的概论、特征及其分类；2.理解合同的签订过程、合同成立的条件和合同的效力；3.掌握合同的形式及内容、合同的履行、变更、终止及合同的违约责任。【能力目标】1. 能够按照合同法的规定草拟一些简单的合同文本；2. 能够应用合同法的基本原理判断合同的效力；3.能够处理实践中合同的履行、违约等问题。第4单元 合同法学习目标:【知识目标】1.了解合同的概论、特征及其分类；2.理解合同的签订过程、合同成立的条件和合同的效力；3.掌握合同的形式及内容、合同的履行、变更、终止及合同的违约责任。【能力目标】1. 能够按照合同法的规定草拟一些简单的合同文本；2. 能够应用合同法的基

2、本原理判断合同的效力；3.能够处理实践中合同的履行、违约等问题。第4单元 合同法合同的效力合同法概述合同的成立4.14.24.3目录违约责任合同的履行合同的变更、转让与终止4.44.54.6几种具体的合同4.74.1.1合同概述4.1 合同法概述概念：合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 特征 合同当事人具有平等的法律地位以设立、变更、终止财产性民事权利义务关系为目的是双方或多方当事人意思表示一致的协议1、合同的概念及特征4.1 合同法概述2、合同的分类双务合同和单务合同诺成合同与实践合同要式合同和不要式合同有名合同与无名合同（1）（2）（3）（

3、4）主合同和从合同（5）4.1 合同法概述1、合同法的概念和适用范围合同法是规范市场交易的基本法律。从广义上讲，合同法是调整合同关系的法律规范的总和。从狭义上讲，合同法就是指第九届全国人民代表大会第二次会议于1999年3月15日通过的中华人民共和国合同法（以下简称合同法），并于1999年10月1日起施行。 平等主体之间有关民事权利义务关系设立、变更、终止的协议均在合同法的调整范围，但婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用合同法的调整。4.1.2 合同法概述2、合同法的基本原则（1）平等自愿原则平等原则是指合同当事人法律地位的平等，任何一方不得将自己的意志强加给另一方。当事人依法享有自愿订

4、立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预（2）公平原则公平原则是指合同当事人在确定各方的权利和义务时，应当遵循公平原则。（3）诚实信用原则 诚实信用原则被称为帝王条款，是指合同当事人行使权利和履行义务应当遵循诚实信用原则。（4）合法原则 当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规。（5）公序良俗原则遵守法律原则要求合同当事人订立、履行合同义务时，应当尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序、损害社会公共利益。4.2 合同的成立合同订立是指两个或两个以上当事人，依法就合同的主要条款经过协商一致达成协议的法律行为。 当事人订立合同采用要约和承诺方式。4.2.1合同的订立 概念：要约是希望和他人订立合同

5、的意思表示。构成要件： 要约必须是向特定的相对人发出； 要约的内容必须具体确定； 要约必须具有订立合同的意图。 1.要约（1）要约的概念及构成要件4.2 合同的成立（）要约生效的时间根据合同法第16条第1款规定：要约到达受要约人时生效。要约的送达方式不同，其到达时间的确定也不同。采取直接送达方式发出要约的，记载要约的文件交给受要约人时即为到达；采用普通邮寄送达的，以受要约人收到要约文件或者要约达到受要约人信箱的时间为到达时间；采用数据电文形式订立合同，该数据电文进入收件人指定特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进人收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。（）要约的撤回与

6、撤销要约的撤回是指要约在发生法律效力之前，要约人取消要约的意思表示。要约的撤销是指要约在发生法律效力之后，受要约人承诺之前，要约人取消要约的意思表示。根据我国合同法的规定，要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约可以撤销，但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 有下列情形之一的，要约不得撤销:（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同作了准备工作。（）要约的失效要约的失效是指要约依法丧失法律拘束力。合同法规定了要约失效的情形:受要约人拒绝要约的；要约

7、人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约内容作出实质性变更。4.2 合同的成立4.2 合同的成立 甲向乙于5月1日发出一要约，后反悔欲撤回，遂于5月3日发出撤回通知。要约于5月5日至乙处，但是因乙外出，未能拆阅。撤回通知则于5月6日到达乙处，乙于5月7日返回家中。则此要约效力如何？ 案例4-1：2.承诺（1）承诺的概念与要件： 概念：承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺的有效要件：承诺由受要约人向要约人作出。承诺应当以通知的方式作出。承诺必须在合理的期限内作出。承诺的内容必须与要约的内容相一致。4.2 合同的成立（2）承诺的生效我国合同法采取承诺到达生效的原则，即承诺

8、通知达到要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。4.2 合同的成立（3）承诺的撤回和迟延 承诺的撤回，是指承诺人阻止承诺发生法律效力的意思表示。承诺通知到达要约人时生效，因此，在承诺未生效之前可以撤回。 承诺迟延是指受要约人超过承诺期限内发出的承诺。对此，我国合同法第28条规定，受要约人超过承诺期限发出的承诺，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。4.2 合同的成立4.2 合同的成立甲公司出售一批衬衫，每12件装一个箱，乙公司向甲公司发电报订购1200件，甲公司回电告知单价，并说有充足现货，一个月内保证可以到货。乙公司复电 ：“此价格可以，

9、但请将12件装一纸箱的包装改为10件一箱的包装。”甲公司收到乙公司的电报后没有回电。一个月后，乙公司去甲公司提货，甲公司说，双方意思表示不一致，合同没有成立，故他们没有任何责任。请问：此合同是否成立？ 案例4-2：4.2.2 合同成立的时间和地点1.合同成立的时间（1）一般规定。承诺生效时合同成立。（2）合同书形式的合同成立时间。当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。双方当事人签字或者盖章不在同一时间的，最后签字或者盖章时合同成立。（3）确认书形式的合同成立时间。当事人采用信件、数据电文形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。在此情

10、况下，确认书具有最终承诺的意义。（4）合同的实际成立。根据合同法第36条规定，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。2.合同成立的地点（1）一般规定。承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。（2）书面合同的成立地点。当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。4.2 合同的成立4.2.3 合同的内容与形式1.合同的内容（1）合同一般应具备的条款：合同法第十二条规定:合同的内容由当事人约定，一般包括以下条

11、款:当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者报酬； 履行期限； 履行地点和方式;违约责任;解决争议的方法。4.2 合同的成立（2）格式条款概念：格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款拟定方往往利用自己所处的优势地位而损害相对方的利益，因此需要对格式条款进行特殊的法律规制。我国合同法对格式条款的规制主要表现在三个方面：一是提供格式条款的一方应遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务。二是规定了格式条款无效的情形。三是确立了格式条款解释的规则。4.2 合同的成立4.2 合同的成立在一份保险合同履行过程中，当事人就合同所规定的“意外伤害”条款的

12、含义产生了不同理解，投保人认为其所受伤害应属于赔付范围，保险公司则认为投保人所受伤害不属于赔付范围，两种理解各有其理。在此情形下，法官应当如何解释条款的含义？案例4-3：2、合同的形式合同法第十条规定:“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”合同法还规定了书面形式是指合同书、信件和数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。4.2 合同的成立4.2.4 缔约过失责任缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因故意或过失违反先合同义务而给对方造成损害时所应承担的赔偿责任。承担缔约过失损害赔偿责任

13、的情形：假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；有其他违背诚实信用原则的行为。4.2 合同的成立4.3 合同的效力合同效力是指合同依法成立之后，对当事人具有的法律约束力。合同作为一种民事法律行为，在其成立之后，其效力通常有有效、无效、可变更可撤销和效力待定四种情况。4.3 合同的效力4.3.1 有效合同有效合同是指法律承认其效力的合同。合同生效是指已经成立的合同在当事人之间产生法律约束力。合同法第四十四条规定:“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，依照其规定。”4.3 合同的效力1、合同生效的一般要件（2）合同当事

14、人的意思表示真实（3）合同的内容不违反法律或者社会公共利益（1）合同当事人在订立合同时有相应的订立合同的权利能力和行为能力（4）合同必须具备法律所要求的形式4.3 合同的效力2、合同附条件、附期限的生效当事人对合同的生效可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人对合同的生效可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。4.3 合同的效力4.3.2 无效合同1、无效合同的概念无效合同是指虽然成立但违反法律强制性规定而自始不发生法律效力的合同。无效合同具有违法性，是不被法律保护的。4.3 合同的效力2、

15、根据合同法的规定，法定合同无效有以下几种情形: （5）违反法律、行政法规的强制性规定。（4）损害社会公共利益的；（3）以合法形式掩盖非法目的；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害国家利益；4.3 合同的效力4.3.3、可撤销的合同1、可撤销的合同的概念可撤销的合同，亦称可变更、可撤销的合同，是指合同欠缺生效要件，但一方当事人有权依照自己的意思请求使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同。可撤销合同是一种相对无效的合同，其效力取决于当事人的意志。4.3 合同的效力2、可撤销的合同的类型（1）因重大误解订立的合同 （2）订立的显失公平的合同

16、（3）因欺诈、胁迫或因乘人之危使对方在违背真实意思情况下订立的损害集体或第三人利益的合同4.3 合同的效力根据法律规定，因意思表示不真实而受损害的合同一方当事人享有撤销权。撤销权人对可撤销的合同，可以向人民法院和仲裁机构提出变更或撤销的请求。当事人请求变更的，人民法院或仲裁机构不得撤销。撤销权人必须在规定的期限内行使撤销权。合同法第55条规定：“具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权或具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权，则撤销权消灭。”3、撤销权的行使和消灭4.3 合同的效力商场新进一种新手机，价格定为2598元。柜台组长在制作价

17、签时，误将2598元写为598元。赵某在浏览该柜台时发现该手机物美价廉,于是用信用卡支付1196元购买了两部手机。一周后，商店盘点时，发现少了4000元，经查是柜台组长标错价签所致。由于赵某用信用卡结算，所以商店查出是赵某少付了手机货款，找到赵某，提出或补交4000元或退回手机，商店退还1196元。赵某认为彼此的买卖关系已经成立并交易完毕，商店不能反悔，拒绝商店的要求。商店无奈只得向人民法院起诉，要求赵某返还4000元或手机。问：(1)本案的合同是否可以撤销？ (2)本案应当如何处理？案例4-4：4.3 合同的效力4.3.4、效力待定的合同1、效力待定的合同的概念效力待定合同是指虽已成立，但因

18、其不完全符合有关生效要件的规定，因此其能否生效尚不能确定，而使效力处于不确定状态的合同。一般须经权利人追认合同才能生效。4.3 合同的效力2、效力待定合同的类型 （3）无处分权人订立的合同 （2）无权代理人订立的合同 （1）限制民事行为能力人订立的合同4.3 合同的效力4.3.5 合同无效或被撤销的法律后果合同被确认无效或被撤销以后，将导致合同自始无效，即从合同成立时起无效。具体根据合同法第58条、第59条的规定处理。4.4 合同的履行4.4.1 合同履行概述合同履行是指当事人应当按照约定全面履行自己的合同义务。合同法第60条规定:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用

19、原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”1、合同履行的概念4.4 合同的履行2、合同履行的原则全面履行原则诚实信用履行原则4.4 合同的履行4.4.2 合同履行的规则1、合同条款约定不明确的履行规则质量条款约定不明的价款、报酬约定不明的履行地点约定不明的履行期限约定不明的履行方式约定不明的履行费用约定不明的4.4 合同的履行2、价格变化时合同的履行规则政府定价调整时的履行规则：执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的交付时间内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，

20、价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。4.4 合同的履行3、涉及第三人的合同履行规则当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。 当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 抗辩权就是指在双务合同中，一方当事人在对方不履行或履行不符合约定时，依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。 合同法规定了同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不安(先履行)抗辩权三种。4.4 合同的履行4.4.3 双务合同履行中的抗辩权4.4 合同的履行1、同时履行抗辩权当事

21、人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。 同时履行抗辩权行使的条件： 由同一合同产生当事人互负债务； 该合同未约定履行的顺序； 对方当事人未履行或未适当履行合同； 对方有履行的可能性。4.4 合同的履行2、后履行抗辩权（先履行抗辩权）当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 后履行抗辩权行使的条件是： 当事人基于同一双务合同，互负债务。 当事人的履行有先后顺序。 应当先履行的当事人不履

22、行合同或不适当履行合同。 应该先履行的债务有履行的可能。4.4 合同的履行3、不安抗辩权当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据证明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权拒绝先履行的权利。合同法规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。4.4 合同的履行甲、乙两公司签订了一份大米买卖合同，合同约定甲公司于乙公司付款后10日内交付大米货物。乙公司付款前得知甲公司因经营不善无力组织货物交付，随即通知甲公司拒绝先支

23、付货款，并要求甲公司证明自己有履约的能力。乙公司的做法是否合法？为什么？乙公司应怎样做才能确保其行为是合法的？案例4-5：4.4 合同的履行4.4.4 合同的保全合同保全是指法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人带来的损害，允许债权人对债务人或第三人的行为行使撤销权或代位权，以保护其债权。合同保全是保护债权人利益的重要制度。4.4 合同的履行1、合同履行中的代位权债权人的代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权而损害了债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人的权利。合同法第73条对此有明确规定。 按照法律规定，债权人行使代位权应具备以下条件:（1）债务

24、人的债权不是专属于债务人自身的债权；（2）债务人怠于行使其到期债权； （3）怠于行使其到期债权已损害债权人利益； （4）债务人的债权已到期。4.4 合同的履行2、合同履行中的撤销权债权人的撤销权是指当债务人放弃其对第三人的到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理低价转让财产的行为而损害债权人的债权时，债权人可以依法请求人民法院撤销债务人该行为的权利。债权人行使撤销权应具备以下条件:（1）债务人实施了一定的处分财产的行为。此处分包括放弃到期债权、无偿转让财产、以明显不合理低价转让财产;（2）债务人处分财产的行为已发生法律效力;（3）债务人处分财产的行为已经对债权人的债权造成 损害。4.5 合同的担

25、保1、担保的概念与特征 担保是指法律规定或者当事人约定的，保证合同履行、保障债权人利益实现的法律措施。其特征有： 担保具有从属性。担保合同是主合同的从合同。主合同消灭，担保合同消灭。 担保具有补充性。担保对债权人权利的实现仅具有补充作用，在主债务关系因适当履行而正常终止时，担保人并不实际履行担保义务。4.5.1 合同担保概述4.5 合同的担保 我国物权法、担保法规定了保证、抵押、质押、留置和定金等5种担保方式。 除此之外，还有一种重要的担保方式就是反担保。2、 担保的方式4.5 合同的担保（1）根据有关法律和司法解释规定，下列担保合同无效：国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违法提供的担

26、保，担保合同无效；公司董事、高级管理人员违反公司章程规定，未经股东（大）会或者董事会同意，以公司财产为他人提供担保的，担保合同无效；以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。3、 担保合同的无效与责任承担4.5 合同的担保（2）担保合同无效的责任承担：根据担保法解释规定：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应

27、超过债务人不能清偿部分的1/3。担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。担保人可以根据承担赔偿责任的事实对债务人或者反担保人另行提起诉讼。4.5 合同的担保1、 保证的概念保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。担保合同履行的第三人为保证人，被担保履行合同义务的一方当事人为被保证人。4.5.2 保 证4.5 合同的担保保证人必须是具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民。法律规定下列组织不能作为保证人。（1）国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政

28、府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外.（2）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。（3）企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。该分支机构的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。2、 保证人资格4.5 合同的担保3、 保证合同保证合同应当包括以下内容：被保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的范围；保证的期间；双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备上述内容的，可以补正。4.5 合同的担保4、 保证的方式一般保证连带责任保证4.5 合同的担保 保证期间就是指

29、保证合同当事人的约定或依法律推定在主债务履行期届满后，保证人能够容许债权人主张权利的最长期限。逾此期限，债权人未提起诉讼或仲裁主张的，保证人则不承担保证责任。 一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。5、 保证期间4.5 合同的担保6、 保证责任4.5 合同的担保1、 抵押的概念抵押是指债务人或者第三人不转移对特定财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。债务人或第三人为

30、抵押人，主合同债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。4.5.3 抵 押4.5 合同的担保根据物权法的规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： 建筑物和其他土地附着物； 建设用地使用权； 以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； 生产设备、原材料、半成品、产品；正在建造的建筑物、船舶、航空器； 交通运输工具； 法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将上述所列财产一并抵押。 乡（镇）、村企业的土地使用权不得单独抵押，但若以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。2、 抵押物的范围4.5 合同的担保3、 抵押权的设立（1）抵押

31、合同抵押合同应当包括以下内容：被担保的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；抵押担保的范围；当事人认为需要约定的其他事项。（2）抵押权登记当事人以下述财产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立：建筑物和其他土地附着物；建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；正在建筑的建筑物。当事人以下述财产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记不得对抗善意第三人。即生产设备、原材料、半成品、产品；正在建造的船舶、航空器；交通运输工具。 4.5 合同的担保4、 抵押担保的责任抵押担保的责任范围：包括主

32、债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。4.5 合同的担保1、 质押的概念和种类质押包括动产质押和权利质押。动产质押：是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依法以该动产折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿。债务人或者第三人为出质人，主合同债权人为质权人，移交的动产为质物。权利质押：是指以可转让的权利为标的物的质权。 4.5.4 质 押4.5 合同的担保（1）质权人有权占有出质财产；而抵押权人则不占有抵押物。（2）质权人享有收取孳息的权利；而抵押权人只能在法律扣押了抵押财产后才享有收取孳息的权利。（

33、3）质权人享有最终独立决定拍卖或变卖质押财产的权利；而抵押权人在与抵押人协商不成时，只能向法院提起诉讼才能实现抵押权。（4）质押因转移质押财产的占有而产生保管义务与相应的权利；抵押因不转移抵押物的占有，故也不发生保管的问题。（5）质押担保的范围还包括质押财产的保存费用；抵押担保的范围则没有类似的费用。2、 质押和抵押的区别4.5 合同的担保3、 质押合同及其生效（1）质押合同应当包括以下内容： 被担保的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；质物的名称、数量、质量、状况；质押担保的范围；质物移交的时间；当事人认为需要约定的其他事项。质押合同不完全具备前款规定内容的，可以补正。（2）质押合同自质

34、物移交于质权人占有时生效以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的，质权自有关主管部门办理出质登记时设立。以应收账款出质的，质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。4.5 合同的担保4、 质押担保的责任质押担保的责任范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有约定

35、的，按照约定。4.5 合同的担保1、 留置权的概念及适用范围留置权：是指债权人合法占有债务人的动产，在债务人不履行到期债务时，债权人有权依法留置该财产，并有权就该财产优先受偿的权利。享有留置权的债权人叫留置权人。 根据担保法规定，因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。4.5.5 留 置4.5 合同的担保留置权成立的条件是：债权人占有债务人的动产，原则上动产应当属于债务人所有。债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。债权已届清偿期且债务人未按规定期限履行义务。2、 留置权成立的条件4.5 合同的担保3、 留置权的效力留置权人

36、在占有留置物期间内，除了留置物本身以外，留置权的效力还及于从物、孳息和代位物。 留置权的效力分两个层次：第一，留置标的物。第二，优先受偿。4.5 合同的担保1、 定金的概念 定金是合同当事人一方在合同订立时或合同履行前，为担保合同的履行，预先向对方支付的一定数额的货币。 定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%；当事人约定的定金数额超过主合同标的额20%的，超过的部分无效。4.5.6 定 金4.5 合同的担保2、 定金合同 定金应当以书面形式约定。 定金合同为实践合同，定金合同从实际交付定金之日起生效。仅有定金合议而无定金交付行为，定金合同不发生法律效力。实际交付的定金数额多于或

37、者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。4.5 合同的担保3、 定金的效力 定金的效力主要体现为定金罚则。担保法规定，当事人约定以交付定金作为合同担保的，债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的义务，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的义务，应当双倍返还定金。 4.5 合同的担保甲与乙双方签订了购买总价款10万元的建材合同，合同签订后由甲支付定金3万元，约定乙于5月10日之前交付货物。甲支付定金以后，乙迟迟没有履行合同，超过了合同的履行期限。请问：甲请求乙返还定金，乙应如何返还？案例4-6：4.6 合同的变更

38、、转让与终止4.6.1、合同的变更1、合同变更的概念合同变更是指合同成立后，尚未履行或尚未完全履行前，合同当事人保持不变而合同内容发生变化的现象。与合同转让不同，合同变更只是合同构成要素中内容的改变。 2、合同变更的要件（1）须经当事人协商一致。（2）合同内容发生变化。（3）法律、法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，应遵守其规定。4.6 合同的变更、转让与终止3、合同变更的效力合同变更的实质在于使变更后的合同代替原合同。因此，合同变更后，当事人应按变更后的合同内容履行。合同变更原则上向将来发生效力，未变更的权利义务继续有效，已经履行的债务不因合同的变更而失去合法性。合同的变更不影响当事

39、人要求赔偿的权利。原则上，提出变更的一方当事人对对方当事人因合同变更所受损失应负赔偿责任。4.6 合同的变更、转让与终止4.6.2 合同的转让合同转让是指合同当事人依法将合同的权利义务全部或部分转让给第三人的行为，习惯上称为合同主体的变更。合同转让包括单纯的权利转让、单纯的义务转让和权利义务一并转让三种情况。1、合同的转让的概念4.6 合同的变更、转让与终止2、合同权利转让合同权利转让又称债权转让，是指债权人将合同权利全部或部分地转让给第三人的行为。（1）合同权利转让的限制性债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，根据合同法第七十九条的规定，有下列情形之一的合同的权利不得转让:根据合同

40、性质不得转让的;按照当事人约定不得转让的;依照法律规定不得转让的。4.6 合同的变更、转让与终止（2）合同权利转让的程序债权人转让权利，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。4.6 合同的变更、转让与终止（3）合同权利转让的法律后果债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人抗辩。债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的

41、债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵消。债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三人。4.6 合同的变更、转让与终止3、合同义务的转移（2）（3）债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。（1）合同义务转移，是指经债权人同意，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人。债务人全部转移合同义务时，新的债务人完全取代了旧的债务人的地位，承担全面履行合同义务的责任，享有债务人所应享有的抗辩权。4.6 合同的变更、转让与终止4、合同权利义务一并转让合同权利义务

42、一并转让又称债权债务概括转让，是指合同当事人一方将其合同中的债权债务一并转移给第三人。债权债务概括转让可基于当事人之间的合同发生，称之为合同继受;也可基于法律的规定而发生，此种情形最典型的表现是法人或者其他组织的合并、分立所引起债权债务转让。4.6 合同的变更、转让与终止法人或其他组织合并或分立后债权债务关系的处理合同法规定，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。4.6 合同的变更、转让与终止4.6.3 合同的终止1、合同终止的概念合同

43、的终止：是指依法生效的合同，因具备法定情形和当事人约定的情形，合同债权、债务归于消灭，债权人不再享有合同权利，债务人也不必再履行合同义务，合同当事人双方终止合同关系，合同的效力随之消灭。4.6 合同的变更、转让与终止2、合同终止的原因（1）债务已经按照约定履行（2）合同解除（3）债务相互抵销（4）提 存（5）免 除（6）混 同 （7）法律规定或当事人约定终止的其他情形4.6 合同的变更、转让与终止甲向乙定制了一套家具，并预先支付了价款，但家具做好后，甲迟迟不来领取，乙经多方联系也无法找到甲向其交付家具，半年后乙无赖将该套家具变卖，将所得价款扣除了变卖的相应费用和保管费后，以甲的名义存入银行。请

44、问：乙的行为属于什么性质？是否合法？案例4-7：4.7 违约责任4.7.1违约责任的概念违约责任：是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定所应承担的民 事责任。违约责任制度是保障债权实现和债务履行的重要措施，在合同法中处于十分重要的地位。在实践中，违约形式可分实际违约和预期违约。4.7 违约责任4.7.2 违约行为违约行为是指合同当事人违反合同义务的行为。违约行为可以分为：不履行合同义务履行合同义务不符合约定4.7 违约责任4.7.3 承担违约责任的形式1、继续履行继续履行是指一方在不履行合同义务时，另一方有权要求法院强制违约方按合同规定的标的履行义务，而不得以支付违约金和赔偿损

45、失的办法代替履行。强制继续履行作为一种责任形式，应具备以下要件： 1.须存在违约行为； 2.须由非违约方提出关于违约方继续履行合同的请求； 3.合同标的是特定的无法替代的物或非金钱债务。4.7 违约责任2、采取补救措施补救措施是一种违约责任的承担方式。对于质量不符合约定的违约责任承担方式，合同法第111条规定，合同有约定的，依照约定处理;合同中对违约责任没有约定或者约定不明确的，依照合同法第61条规定仍不确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重做、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 4.7 违约责任3、赔偿损失赔偿损失是指违约方因不履行合同义务或者履

46、行合同义务不符合约定而给对方造成损失，依法或根据合同规定所应承担的损害赔偿责任。4.7 违约责任4、支付违约金违约金是指合同当事人一方由于不履行合同或者履行合同不符合约定时，按照合同的约定，向对方支付的一定数额的货币。，是合同中最常见的一种责任形式。合同法对违约金作了以下几方面的规定: （1）约定违约金（2）对违约金的调控4.7 违约责任5、定金责任定金是合同当事人一方为了担保合同的履行而预先向对方支付的一定数额的金钱。定金既是对合同的一种担保，同时也是一种违约责任。作为违约责任的一种形式，主要通过定金罚则体现出来。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定债务的，无

47、权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。4.7 违约责任4.7.4 违约责任的免除 违约责任的免除，是指没有履行合同或者履行合同不符合约定的当事人，依法可以免除承担违约责任。 因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外；当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。4.7 违约责任4.7.5 违约的类型2双方违约3第三人造成违约1单

48、方违约4.7 违约责任甲和一家房地产开发公司签订一份商品房买卖合同，合同约定甲先交纳房款60%即10万元的预付款，付款后半年内交付房屋。后由于城市规划的原因，该处房产价格上涨。房地产公司随将该房以高出原价30%的价格转卖他人。请问：（1）房地产开发公司属于何种违约行为？（2）甲应当采取哪种救济手段，来保护自己的债权？房地产开发公司应承担什么样的法律责任？案例4-8：4.8 几种主要合同介绍4.8.1、买卖合同1、买卖合同的概念和特征买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。买卖合同除具有合同的一般法律特征外，还具有自己的特有属性，具体表现在：（1）买卖合同是转移标的物所

49、有权的合同。（2）买卖合同是标的物的所有权与价款对价转移的合同。（3）买卖合同是双务有偿合同。（4）买卖合同是诺成合同（5）买卖合同是不要式合同，特殊规定的除外。4.8 几种主要合同介绍2、买卖合同的内容买卖合同的内容主要由当事人约定，除了标的、数量和质量、价款、履行期限、履行地点、违约责任、解决争议的方法等条款以外，买卖合同的当事人还可就包装方式、检验标准和方法、结算方式以及合同使用的文字及其效力等内容进行约定。4.8 几种主要合同介绍3、买卖合同的权利义务（1）出卖人的义务：交付标的物，并转移标的物的所有权。 交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。 按约定的期限、地点和质量交付标的物。

50、对标的物的权利瑕疵负担保义务。 （2） 买受人的义务支付价款。 受领并及时检验标的物。 通知的义务买卖合同是双务有偿的合同，双方当事人的权利和义务是相对应的。出卖人的义务就是买受人的权利，买受人的义务也就是出卖人的权利。4.8 几种主要合同介绍4、买卖合同中的风险承担与利益承受（1） 买卖合同中的风险负担我国合同法就买卖合同中的风险负担设有明文规定，即标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人负担，交付之后由买受人负担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。（2） 买卖合同中的利益承

51、受利益承受是指标的物于买卖合同订立后所生的孳息的归属。 标的物交付后产生的孳息，由买受人承受。合同另有约定的，依其约定。4.8 几种主要合同介绍5、特种买卖合同（1）分期付款买卖合同（2） 样品买卖合同 （3） 试用买卖合同 （4） 招标投标买卖合同和拍卖合同4.8 几种主要合同介绍4.8.2 借款合同1、借款合同的概念和特征借款合同是指借款人向贷款人借款，到期归还借款并支付利息的合同。出借资金的一方当事人称为贷款人，接受资金一方当事人成为借款人。借款合同有以下特征是：借款合同的标的物是货币。借款合同是转移标的物所有权的合同。借款合同一般是双务有偿合同。但民间借贷的双方没有约定利息、自然人之间

52、借贷对利息约定不明等此类合同则属于无偿单务合同。借款合同一般为诺成合同。借款合同采用书面形式，但民间借贷的双方当事人另有约定的除外。4.8 几种主要合同介绍2、贷款人的权利义务（1）贷款人的权利要求借款人提供与借款有关的资料。 根据借款人的条件，决定贷与不贷、贷款金额、期限和利息等。了解借款人的生产经营活动和财务活动。贷款人可以要求借款人提供担保的权利。借款人未能履行借款合同规定的义务的，贷款人有权依约定要求借款人提前归还贷款或停止支付借款人尚未使用的借款。（2）贷款人的义务贷款人有提供贷款的义务。贷款人未按照约定的日期、数额提供借款，造成借款人损失的，应当赔偿损失。贷款人有不得在预先的本金中

53、扣除借款的利息的义务。应当对借款人的债务、财务、生产、经营情况保密，但依法查询者除外。4.8 几种主要合同介绍3、借款人的权利义务（1）借款人的权利 有权按照合同的约定提取和使用全部贷款。 有权拒绝借款合同以外的附加条件。 有权向贷款人的上级和中国人民银行反映、举报有关部门情况。 在征得贷款人同意后，有权向第三人转让债务。 （2）借款人的义务借款人应当按照贷款人的要求提供与借款有关的业务活动和财务状况的真实情况。应当按照借款合同约定用途使用贷款。借款人有按照合同约定或国家规定的利率按照约定的日期、数额支付利息的义务。 有危机贷款人债权安全的情况时，应当及时通知贷款人，同时采取保全措施。4.8 几种主要合同介绍4.8.3 租赁合同1、租赁合同的概念和特征租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。租赁合同具有以下特征： 承租人享有财产用益权、收益权。 合同期限较长。租赁期限只要不得超过20年，法律都认可。法定的免责性。4.8 几种主要合同介绍2