国际法名词解释及简答

1、国际法名词解释及简答名词解释；涉外民事关系：是指民事关 系的主体、客体、内容三者 之一具有涉外因素的。法律冲突：是指对 同一涉外民事关系，因与该 涉外民事关系有关的国家 的法律对该民事关系规定 的不同，两个或两个以上国 家的法律都要求适用于民 事关系而造成的法律冲突 现象。域内效力：又称法 律的属地效力，是指一个国 家法律的空间效力，即一国 法律对居住在本国境内的 物和发生在本国境内的事 具有拘束力域外效力：又称为 法律的属人效力，是指一国 法律对具有本国国籍的人， 不论该人位于本国境内还 是位于本国境外都具有拘 束力，都发生法律效力。国际私法的渊源： 是指国际私法规范的表现 形式。包括国内立

2、法、国内 判例、国际条约和国际惯 例。国内判例：是一国 法院审理某一案件作出的 判决及该判决确定的法律 原则对以后的司法审判具 有拘束力。国际惯例：是在国 际交往中经过反复实践逐 步形成的具有确定的内容， 为世人所共知的行为准则。 具备两个条件：第一个条件 是经过长期的反复实践形 成通例，并有确定的内容； 第二个条件是国家允许在 经济交往中适用国际惯例， 当事人在经济交往中选择 适用国际惯例。冲突规范:又称法 律适用规范，是指某一涉外 民事关系应适用何国法来 调整的规范。是国际私法中 核心规范，是国际私法中最 古老的规范。统一实体规范:是 指在国际条约中规定的或 在国际惯例中确立的直接 规定涉

3、外民事关系双方当 事人权利义务的规范。法则区别说：14世 纪意大利著名法律注释学 家巴托鲁斯认为所有法律 无非有两大类即人的法则 或人法和物的法则或物法。 意大利另一位著名学者巴 尔多继承并发展了他的学 说，他不再将人法和物法的 区分视为只对法院地“特定 法”的属人和属地限制，而 从另一角度强调这种区分 同样也决定外国法能否在 法院地获得适用，法则区别 说的产生标志着作为独立 法律体系的国际私法从此 诞生。杜摩兰认为，按照契 约自由原则，当事人既然可 以自由订立契约，也当然有 权选择契约适用的法律即 当事人意思自治原则的理 论。达尔让特莱认为法院都 只能适用物之所在地法。法 则区别说的创立不仅

4、在理 论上为国际私法学奠定的 基础，而且在各国立法上也 产生了持续、长久的影响。国际礼让说：是17 世纪荷兰国际私法学者胡 伯创立的。胡伯提出了著名 的法律适用三原则，阐述了 他关于法律适用的观点。法律关系本座说:是 德国法学家萨维尼1894年 在其撰写的现代罗马法体 系一书中提出的法律适用 理论。这一学说主张以法律 关系为出发点，根据法律关 系固有的性质确定法律。这 一学说认为，每一种法律关 系必然与某一特定的法律 制度相联系，每一法律关系 都有一个确定的本座，这一 本座就是特定的法域。进行 法律选择时，应根据法律关 系的性质确定法律关系的 本座所在地，本座所在地的 法律关系就是应适用的法

5、律。既得权说：是英国牛 津大学法学教授戴西1896 年在其撰写的法律冲突 论中提出了著名的既得权 说。其核心内容是：英国法 院从不执行外国法，如果说 有时执行外国法，那么所执 行的不是外国法本身，而是 依据外国法取得的权利。为 了保障法律关系的稳定，对 于依外国法有效设定的权 利，也应该坚决加以维护。本地法说:是美国法 学教授库克于1942年在一 本名为冲突法的逻辑学与 法律基础的书中所提出， 他认为法院只适用本地法 即法院地法，不适用外国 法。在某种情况下，法院可 以考虑适用外国法，但此时 只是将外国法纳入本国的 法律范畴，作为本国的法律 规范予以适用。结果选择说：是凯弗 斯美国哈佛大学法学

6、名誉 教授，1933年在哈佛法学 评论上发表的一篇题为 法律选择问题评论的文 章中，对传统理论提出批 评，指也在处理冲突案件 中，法院的义务不是过研究 管辖权来选择适用于案件 的法律，法院的职责永远是 实现结果的公正。政府利益说:是美国 国际私法革命中产生的影 响更为广泛的理论，其创始 人是美国著名的法学家柯 里。1963年柯里将自己于 50年代末60年代初发表的 论文集、整理，出版了，冲 突法论文选集。全面系统 地论述了利益政府说。最密切联系说:里斯 美国哥伦比亚大学教授，主 编冲突法重述（第二次） 此书对国际私法的杰出贡 献是确立了最密切联系说。 是法律选择的一种理论，这 一理论主张冲突案

7、件应适 用与案件有最密切联系的 那个州的法律。连接点：又称连接因 素，是把特定有民事关系与 某国法律连接起来的一种 事实因素。范围：是指冲突规范 所要调整的民事关系，系属：指调整涉外民 事关系应适用的法律。单边冲突规范：是指 冲突的系属直接指明涉外 民事关系只适用内国法，或 者只适用某一特定的外国 法。双边冲突规范：是指 冲突规范的系属并不指明 涉外民事关系适用内国法， 或者适用外国法，而是指出 一个客观标志或提出一个 法律适用原则，根据这一客 观标志或法律适用原则，结 合涉外民事关系的事实情 况，确定涉外民事关系应该 适用内国法，还是适用外国 法。选择性冲突规范：是 指冲突规范的系属规定了

8、两个或两个以上的连接点， 指出涉外民事关系可以适 用两个或两个以上的国家。重叠性冲突规范：是 指涉外民事关系必须同时 适用或符合两个或两个以 上国家法律。系属公式：是指把常 用的双边冲突规范的系属 固定化，使其成为国际上公 认的或为大多数国家采用 的涉外民事关系法律适用 原则。准据法:是指按照冲 突规范的指引而援用的确 定当事人权利与义务的特 定实体法先决问题:又称附带 问题，是指涉外民事关系中 主要问题的解决是以另一 个问题的解决为条件。识别：是指对涉外民 事关系中的事实情况或事 实构成进行定性或分类，把 它纳入特定的法律范畴，从 而确定应适用哪一冲突规 范的过程。反致：是指对某一涉 外民事

9、案件，受理案件国家 的法院根据本国的冲突规 范应该适用外国法，而根据 该外国的冲突规范该案应 该适用受理案件国家的法 律，如果受理案件国家的法 院适用了本国的实体法，则 构成反致。转致：是指对某一涉 外民事关系，甲国法院根据 本国的冲突规范应适用乙 国的法律，根据乙国的冲突 规范应适用丙国的法律，如 果甲法院根据乙国冲突规 范的指定适用了内国的实 体法审理案件，则构成转 致。间接反致:是指对某 一涉外民事案件，甲国法院 根据本国冲突规范的指定 应该适用乙国法律，而乙国 的冲突规范规定应该适用 丙国法律，丙国的冲突规范 规定应该适用甲国法律，甲 国法院根据丙国冲突规范 的规定适用甲国的实体法 为

10、案件的准据法，这构成间 接反致。法律规避:又称欺诈 规避，是指涉外民事关系的 当事人为了规避原本应该 适用的某一国法律，故意制 造一些条件，利用冲突规 范，使对其有利的另一国法 律得以适用，或者规避各国 法律中规定的连接点，使涉 外民事关系没有适当的法 律进行调整，以实现法律规 避的目的。外国法的查明：又称 外国法的证明，是指一国法 院在审理涉外民事案件时， 根据冲突规范的指引应适 用外国法作为准据法，在这 种情况下如何查明外国法 的存在与否及怎样确定外 国法的内容。公共秩序保留：是指 本国法院在审理涉外民事 案件时，根据本国的冲突规 范的指引应适用外国法为 准据法，而外国法的适用与 本国的公

11、共秩序相抵触，在 这种情况下可以公共秩序 保留为由排除外国法的适 用。国民待遇：是指一国 给予外国人（包括自然人和 法人）在投资、贸易、知识 产权保护、出入境管理等方 面享有不低于本国人（包括 自然人和法人）的待遇。最惠国待遇：是指一 国依据条约或国内立法，在 贸易、投资、在航海、关税 或侨民的民事法律地位等 方面给予另一国现在和将 来给予任何第三国的利益、 优惠、特权或豁免。国籍：自然人的国籍 是指一个人属于某一国家 的国民或公民的法律资格。住所：一人以久住的 意思而居住的某一处所。涉外代理：是指代理 人与被代理人具有不同国 籍或住所位于不同国家、或 代理人根据被代理人的委 托，在本国以外的

12、国家或地 区实施代理行为，或代理人 与第三人具有不同国籍或 住所位于不同国家，代理人 在代理权限内，以被代理人 的名义与第三人实施民事 法律行为，被代理人对代理 人的代理行为承担民事责 任就是涉外代理。国有化：是一个主权国家根 据本国的所有权法律制度， 按照本国经济发展的需要， 将原属私人（包括内外国自 然人和法人）所有的某类财 产或某项财产收归国有的 法律措施。国际贸易术语：是一种重要 的国际贸易惯例。它是通过 确定买卖双方在交货方面 所应承担的责任与义务而 形成的惯例FOB：装运港船上交 货条件。指卖方负责在装运 港将货物交到买方指定的 船上，并负担将货物装上为 止的一切费用和风险的一 种

13、交易条件。CIE:成本加保险及 运费条件。它是由商业习惯 发展起来的、在国际贸易中 使用最为普遍的一种贸易 术语。特点是卖方是以向买 方提供适当的装运交易所 来履行其交货义务，而不是 以向买方支付货物的实物 来完成其交货义务。CFR：成本加运费条 件。它的特点是由买方自行 投保并自负保险费，因而在 货物价构成中不包括保险 费。信用证：是银行根据 进口人（买方）的请求开给 出口人的一种保证承担支 付的书面凭证。提单：在承运人收到 货物或把货物装上船之后 由港口代班人或船长向托 运人签发提单，以证明双方 存在着运输合同关系。侵权行为之债：是指 因不法侵犯他人人身或财 产并致损害而承担的民事 赔偿责

14、任所构成的债。婚姻实质要件：是指 法律规定的，在实体上婚姻 当事人双方必须具备的条 件和禁止的条件。婚姻形式要件：即结 婚方式，也就是指一件有效 的婚姻必须依法律规定履 行一定的手续。领事婚姻：依照本国 立法在外交或领事代表前 举行婚姻，不论具备什么形 式，都被认为有效。法定继承的同一制： 又称“单一制”，即把遗产 视为一个整体，不管遗产分 布在多少个国家，也不区分 遗产中的动产和不动产，在 涉外继承关系中统一适用 单一的被继承人属人法的 制度。法定继承的区别制： 也称“分割制”，即主张在 涉外继承案件中，将死者的 遗产区分动产和不动产，分 别适用不同的准据法，动产 适用被继承人的属人法，不

15、动产适用物之所在地法。诉讼费用担保:是指 当外国人作为原告在内国 法院起诉时，为了防止其滥 用诉讼权利，以及在败诉时 逃避其缴纳诉讼费用的义 务，应被告的请求或依内国 法院的决定，内国法院责令 原告提供一定的财务作为 担保。诉讼代理：是指诉讼 代理人基于法律规定、法院 指定、当事人或法定代理人 的委托，以当事人的名义代 为进行诉讼活动的一种制 度。领事代理：是指一个 国家的领事可以依据国际 条约和驻在国法律规定，在 其职务管辖范围内代表本 国国民参加诉讼，以保护本 国公民的合法利益。国家及其财产豁免 权：是指一个国家及其财产 未经该国明确同意不得在 另一国家的法院被诉，其财 产不得被另一国家法

16、院扣押或用于强制执行。绝对豁免：主张不论 一国的行为和财产性质如 何，也不论该国家的财产为 于何地，为谁控制，该国国 家本身及其财产都享有豁 免权。限制豁免:又称为相 对豁免，主张把国家行为区 分为主权行为和非主权行 为两种，国家因其主权行为 享有豁免权，非主权行为则 不享有豁免权。属人管辖：是指以当 事人国籍为标志确定管辖 权。根据这一标准，涉外民 事案件的当事人，不论是原 告还是被告，也不管居住何 处，当事人国籍国法院对案 件享有管辖权。属地管辖：又称地域 管辖或领土管辖，是指一国 法院依据本国与某涉外民 事案件的地域联系而行使 管辖权。专属管辖：又称为排 他管辖或独占管辖，是指一 国法院

17、对某些涉外民事案 件享有独占或排他的管辖 权。协议管辖：又称合意 管辖，是指双方当事人在争 议发生前或争议发生后达 成协议，将他们之间的争议 案件交由某一国法院管辖 和审理的制度。平行管辖：也称选择 管辖、竞争管辖、重叠管辖 或公共管辖，是指一国法院 可基于原告的合法选择而 享有管辖权，同时也承认其 他国家对这类案件享有管 辖权的情况。司法协助：是指根据 国际条约或互惠原则，一国 法院接受另一国法院的请 求，代为履行某些诉讼行 为，如送达诉讼文书，传询 证人，收集证据，承认和执 行外国法院的判决和仲裁 机构的裁决等。域外送达：是指在国 际民事诉讼中，请求国依据 其参加的国际或其本国法 律规定的

18、方式，将司法文书 或司法外文书交由居住在 被请求国的诉讼当事人或 诉讼参与人的制度。域外调查取证承认 与执行执行外国法院判决： 是指一国承认外国法院判 决的基础上，依照本国的法 定程序，与执行本国判决一 样，对外国判决予以强制执 行。国际商事仲裁：是指 在国际商事活动中，当事人 依据争议发生前或发生后 双方达成的仲裁协议，自愿 将他们之间的争议交由常 设仲裁机构或临时仲裁庭 进行审理和裁决的一种争 议解决方式。仲裁协议：是指双方 当事人同意把他们之间将 来可能发生的或已经发生 的争议交付仲裁的书面协 议。简答题：涉外民事关系具有以下法律特征：（1）涉外 性。涉外性指民事关系具有 一个或一个以上

19、的涉外因 素，其具体表现为：主体涉 外。民事关系的主体一方或 双方是外国自然人、法人或 国家。客体涉外。民事关系 的客体位于国外。内容涉 外。民事关系的权利义务法 律事实发生在外国。（2）广 泛性。广泛性是指涉外民事 关系不仅包括平等主体之 间的财产关系以及与财产 关系相联系的人身关系，还 包括平等主体间的商事关 系，以及国际民事诉讼程序 和国际商事仲裁程序关系。（3）国际性。国际性是指 涉外民事关系是在国际交 往中产生的，这种民事关系 虽然表现为不同国家当事 人之间的关系，但实质上体 现着国家之间的关系，反映 着国家的对外政策。法律关系本座说。法律关系本座说是德国法 学家萨维尼1849年在其

20、撰 写的现代罗马法体系一 书中提出的法律适用理论。 这一学说主张以法律关系 为出发点，根据法律关系固 有的性质确定应适用的法 律。这一学说认为，每一种 法律关系必然与某一特定 的法律制度相联系，每一法 律关系都有一个确定的本 座，这一本座就是特定的法 域。进行法律选择时，应根 据法律关系的性质确定法 律关系的本座所在地，本座 所在地的法律就是应适用 的法律。法律关系本座说创 造性的提出了解决法律选 择问题的标准，通过分析法 律关系的性质，确定法律关 系的本座，从而确定准据 法，这在方法论上也是一史 性地突破。法律关系本座说 对国际私法的发展有着巨 大的影响，现代国际私法理 论都是在法律关系本座

21、说的基础上发展起来的。法则区别说：一、意大利法 则区别说是意大利著名注 释法学家巴托鲁斯(1314一 1357)创立的。他把法律分 为人法和物法，他认为人法 具有域外效力，凡是具有本 国国籍的人，不论他位于国 内或国外，本国法对他都有 效。物法具有域内效力，凡 位于本国境内的物，不论属 于内国人或外国人所有，本 国法都发生效力。二、法国 的法则区别说：法国法学家 杜摩林从理性自然法出发， 赞成把法分成人法和物法， 他主张扩大人法的适用范 围，特别是在契约关系中， 他主张应适用当事人自主 选择的法律。法国法学家达 让特莱也主张将法律分成 人法和物法，他强调法的属 物性，认为法律和习惯大都 属物法

22、范畴，只有少数例外 情况下才具有人法性质。 既得权说：即得权说是英国 法学家戴西于19世纪提出 来的。戴西认为：英国法院 从不执行外国法院的判决， 如果说有时执行外国法，那 么所执行的并不是外国法 本身，而是依据外国法所取 得权利。只有在英国法院看 来是按照文明国家法律正 当取得的权利，英国法院才 予以承认与执行。荷兰的国际礼让说：国 际礼让说是荷兰法学家伏 特、胡伯于17世纪提出来 的，这一理论主要体现在胡 伯提出的三原则中，即：.每个主权国家的法律 在境内发生效力并约束其 臣民，但无域外效力。(2) 凡在其境内居住的人，无论 长期或临时居住的，都应视 为本国臣民。(3)主权国家 对于另一国

23、家已在其本国 有效实施的法律，出于礼让 应保持其在境内的效力，只 要这样做不损害自己国家 的利益。本地法说：本地法说是 美国法学家库克创立的。本 地法说的主要观点是：一、 法院只适用法院地法，不适 用外国法律。二、在某些情 况下，法院可以适用外国 法，但此时只能将外国法律 规范并入本国的法律规范， 作为本国法律规范予以适 用。三、法院执行的是本国 法创设的权利，而不是外国 法创设的权利。凯弗斯的结果选择 说：结果选择说是20世纪 美国法学家卡弗斯提出的。 他认为：应将涉外民事关系 可能适用的法律及适用的 结果加以比较，基于当事人 之间公平正义，以及冲突规 范适用所引起后果进行考 虑，确定涉外民

24、事关系应适 用的法律。柯里的政府利益分析说：政府利益分析说是 美国法学家柯里于20世纪 提出来的。他认为：每个州 的法律背后都隐含着这个 州的政府利益，而这种利益 是通过适用其法律实现的。 如果一个案件只与一个州 的利益有关，这里体现的法 律冲突是虚假冲突，适用对 本案有利益的州法律。如果 案件与两个州的利益有关， 这是真实法律冲突，可以适 用利益较大那个州的法律， 或适用法院地法。他主张全 面抛弃冲突法。9、准据法的概念及 法律特征：准据法是指按照 冲突规范的指引而援用的 确定当时人权利与义务的 特定实体法。准据法有两个 法律特征：(1)准据法是经 冲突规范指引所援用的法 律。(2)准据法是

25、能确定当 事人权利义务的法律10、反致产生的原因有两 点：对同一涉外民事关系 的法律调整，法院地国与与 案件有关国家分别规定了 不同的冲突规范，这些冲突 规范的系属不同。( 2)法院把冲突规范援引 适用的外国法理解为包括 该外国的冲突法和实体法， 而且只适用该外国中的冲 突法。(3)存在致送关系 反致产生的条件是：与案件 有关国家的法律存在消极 冲突，法院审理涉外民事案 件时，根据各国冲突规范的 规定都不适用各自国家的 法律。11、法律规避的概念与构成 要件。国际私法中的法律规 避是指当事人为了规避原 来应该适用的某一国故意 制造一些条件能够利用冲 突规范，使对其有利的另一 国法律得以适用。构

26、成国际 私法上的法律规避必须具 备以下几个条件：(1)当事 人规避某国法律是出于故 意，即当事人的行为是以规 避法律为目的的。(2)规避 的法律是本应对当事人适 用的强制性法律，而不是任 意性法律。（3）当事人是通 过故意改变或制造与连接 点有关的事实，利用冲突规 范来达到法律规避目的的。（4）法律规避必须是既遂 的。（5）当事人法律规避以 后，仍与被法规避法律的那 个国家或地区存在某种联 系。12、我国于1986年颁布的 中华人民共和国民法通则第150条对公共秩序保 留作了规定，1992年颁布的 中华人民共和国海商法 第276条作了与民法通则 相同的规定，1999年颁布的 合同法第7条也作了

27、规 定。此外，我国于1991年 颁布的民事诉讼法第268 条也同样作了明确规定。依 照我国法律规定适用外国 法或者国际惯例的，不得违 背中华人民共和国的社会 公共利益。这就是我国法律 规定的公共秩序保留制度。 但是，不得违背我国公共秩 序的是外国法适用的结果， 而不是仅指外国法的内容。 同时，我国对国际惯例的适 用也采用了这一制度，这种 立法规定各国的立法中并 不多见，可以说是我国公共 秩序保留条款的一个特色。 此外，根据司法解释，法院 在排除了外国法的适用后， 应以我国相应的法律取而 代之。13、1.适用内国冲突规范 不当导致适用外国法错误。 这种错误各国都允许上诉。适用外国法本身所 发生的

28、错误。对这种错误， 法国、德国等国不允许当事 人提起上诉，意大利、奥地 利等国家允许上诉。14、1.以法院地法代替应 适用的外国法。我国法律亦 作了相同的规定。类推适用内国法。驳回当事人的诉讼请求 或抗辩。适用一般法理。适用与外国法相近似的 法律15、定居国外的中国公民的 民事行为能力，如其行为是 在我国境内所为，适用我国 法律；如在定居国所为，可 以适用定居国法律。外国人在我国领域内进行 民事活动，如依其本国法律 为无民事行为，而依我国法 律为有行为能力，应当认定 不有民事行为能力。无国籍人的民事行为能力， 一般适用其定居中国法律 如未定居的，适用其住所地 国法律。16、该公约在以下三种情况

29、 下适用：双方营业地分别 处于两个缔约国的当事人 之间订立的国际货物买卖 合同适用公约，非缔约国 当事人可以通过意思自治 选择适用公约，但这种选择 必须是明示的当事人双 方或一方营业所所在地国 不是缔约国，如果国际私法 规范导致适用某一缔约国 的法律时，公约可以适用于 他们之间订立的货物买卖 合同。17、法人国籍确定的依据主 要有：一、成立地。法人具 有法人成立地国家国籍。二、管理中心所在地。法人 具有法人处理商业事务地 方国家的国籍。三、主要所 所在地。法人具有法人台心 地国家的国籍。四、资本实 际控制。法人具有实际控制 法人资本的那个自然人国 籍所属国的国籍。五、复合 标准说。法人的国籍必

30、须同 时符合两个或两个以上因 素才能确定法人的国籍。18、最密切联系原则是指某 一涉外民事关系，在当事人 没有选择应适用的法律或 选择无效的情况下，法院在 与该法律关系有联系的国 家中，选择一个与该法律关 系本质上有重大联系、利害 关系最为密切的法律予以 适用。最密切联系的原则是一种 法律选择方法，它改变了传 统冲突规范中连接因素的 单一性，使与案件有关的各 种因素都得以考虑，增加 了法律选择的科学性。其核 心是是通过对合同以及与 合同有关的要素进行综合 分析，来寻找与合同有最密 切联系的法律。该原则赋予 了法官较大的自由裁量权。19、法律特征为：1开证银 行在开出信用证后承担第 一付款的责任

31、，即首先付款 的责任。2信用证是独买卖 合同以外的另一种合同，开 证银行责任独立。3信用证 是纯粹的单据业务，而非货 物的买卖。20涉外婚姻的实质要件是 指结婚必须具备的条件和 结婚必须排除的条件。这些 条件包括：（1）婚龄。结婚必须达到 法定的结婚年龄。（2）当事人双方自愿。结 婚是男女双方结为夫妻的 法律行为，须以男女双方自 愿为基础。当事人之间没有血缘 关系或近亲关系。现代国家 均以立法的形式禁止直系 血亲之间缔结婚姻关系，对 旁系血亲间的婚姻关系，各 国法律也加以限制。当事人双方与他人之 间没有婚姻关系。现代国家 多实行一夫一妻制，要求婚 姻双方与他人之间没有婚 姻关系，印度等国家除外

32、。 在婚姻实质方面，一些国家 规定患有不应当结婚疾病 的人不能结婚，有的国家禁 止从事某类公务的人员不 能同外国人结婚。我国法律规定：中华人民共 和国公民和外国人结婚适 用婚姻举行地法律，离婚适 用受理案件的法院所在地 法律。21：中华人民共和国继承 法、中华人民共和国民法 通则、对涉外法定继承的 法律适用作了规定。中华 人民共和国继承法第36 条规定：“中国公民继承在 中华人民共和国境外的遗 产或者继承在中华人民共 和国境内的外国人的遗产， 动产适用被继承人住所地 法律，不动产适用不动产所 在地法律。” “外国人继承在 中华人民共和国境内的遗 产或者继承在中华人民共 和国境外的中国公民的遗

33、产，动产适用被继承人住所 地法律，不动产适用不动产 所在地法律。”民法通则 对进行了完善。该法第149 条规定：“遗产的法定继承， 动产适用被继承人死亡时 住所地法律，不动产适用不 动产所在地法律。”22我国拒绝承认与执行外 国法院判决的条件有：1、依被请求国法律，裁 决是由无管辖权的法院作 出的；2、裁决尚未生效；3、诉讼程序不公正，败 诉方未得到合法传唤，未出 庭或未得到辩护机会；4、请求国法院对同一案 件已作出发生法律效力的 判决；5、承认或执行判决有损我 国主权或公共秩序。231、外国仲裁裁决在我国的承认与执行。我国民 事诉讼法第269条规定： 国外仲裁机构的裁决，需要 中华人民共和国

34、承认和执 行的，应当由当事人直接向 被执行人所在地或者财产 所在地的中级人民法院申 请，人民法院应当依照中华 人民共和国缔结或者参加 的国际条约或按照互惠原 则办理。2、我国涉外仲裁裁决在外 国的承认与执行。我国民 事诉讼法规定：我国涉外 仲裁委员会作出的发生法 律效力的仲裁裁决，当事人 请求执行的，如果被执行人 或者其财产不在中华人民 共和国领域内，应当由当事 人直接向有管辖权的外国 法院申请承认与执行。24、合同中仲裁条款独立有 效性原则是指合同中的仲 裁条款具有相对的独立性， 其有效性不受合同有效性 的影响。即使合同无效或合 同终止，仲裁条款仍然有 效。仲裁条款独立有效性学 说的理论根据

35、是：( 1)合同规定当事人双方 实体方面的权利义务，仲裁 条款规定当事人实体方面 的权利义务得不到实现时 的法律救济措施。合同得到 全部履行，仲裁条款无须履 行，合同未履行，则需履行 仲裁条款，二者彼此独立。仲裁条款有独立于合 同的效力。合同的有效性取 决于合同形式要件和合同 实质要件是否符合合同准 据法的规定，仲裁条款的有 效性取决于仲裁机构所在 地国家法律或仲裁规则对 仲裁条款形式、内容的定。 判断二者有效性的法律根 据不同。( 3)仲裁条款独立于合同 中的其他条款。合同中的任 何其他条款均可与仲裁条 款分开，合同中的其他条款 是否有效，不影响仲裁条款 对当事人的拘束力。25判断商事仲裁的

36、国际性 主要有两大标准：以与案件有关的连接 因素为标准判断商事仲裁 的国际性，这一标准又分 为：A、以当事人国籍的不同作 为认定仲裁国际性的依据。 B以当事人住所或居所位于 不同国家为标准认定商事 仲裁的国际性。C以当事人国际不同或当事 人地点和居所不同确定场 事仲裁的国际性。D、以仲裁地位于双方营业 地所在国之外为标准确定 场事仲裁的国际性。E、以营业地位于不同国家 为标准确定商事仲裁的国 际性。（2）以争议的性质为标准 确认商事仲裁的国际性。 总之，凡仲裁当事人一方或 双方为外国人或无国籍人， 或合同中的仲裁条款或仲 裁协议订立时双方当事人的住所、 营业地位于不同国家，或双 方当事人位于同

37、一国家但 仲裁地位于该国之外，或仲 裁涉及的法律关系的内容 发生在国外，或争议的标的 位于国外，其仲裁均应视为 国际仲裁。法律的域内效力是指一国法律所具有的及 于其管辖领土内一切人、物 和行为的效力，它主要表现 了国家的属地优越权。 法律的域外效力一国法律在制定者管辖领 土以外尚能发生的效力，它 常常体现为国家的属人优 越权。国际私法的定义是以涉外民事关系为调整 对象，并以解决法律冲突为 中心任务，以冲突规范为最 基本规范，同时包括规定外 国人民事法律地位的规范、 避免或消除法律冲突的统 一实体规范以及国际民事 诉讼与仲裁程序规范在内 的一个独立的法律部门。 连接点又称为连结根据或连结因 素。

38、是指冲突规范中就范围 所指法律关系或法律问题 指定应适用何地法律所依 据的一种事实因素。因此， 在准据法表述公式中，连结 点起着决定性的作用。识别是指依据一定的法律观点 或法律概念，对有关事实情 况的性质作出“定性”或“分 类”，把它归入特定的法律 范畴，从而确定应援用哪一 冲突规范的法律认识过程。 识别是决定援用冲突规范 的前提。先决问题又称附带问题，是指在国际 私法中有的争诉问题的解 决，以首先解决另一个问题 为条件。该争诉的问题称为 “本问题”或“主要问题” 需要先行予以解决的问题 称为“先决问题”。先决问 题最早由德国学者梅希奥 和汪格尔在1932年至1934 年提出。公共秩序国际私法

39、上的公共秩序，主 要是指法院在依自己的冲 突规范本应适用某一外国 法作准据法时，因其适用的 结果与法院国的重大利益、 基本政策、基本道德观念或 法律的基本原则相抵触，而 拒绝或排除适用该外国法 的一种保留制度。因此它有 时又被称为“公共秩序保 留”。法律规避又称“法律诈欺规避”或“选 法诈欺”，是指涉外民事关 系的当事人为了利用某一 冲突规范，故意制造出一种 连结点，以避开本应适用的 准据法，并使得对自己有利 的法律得以适用的一种逃 法或脱法行为。许可协议是在国际技术转让中使用 得最广泛和最普遍的合同 形式。所谓许可协议，是指 拥有专利技术或商标的许 可人同意被许可人使用其 专利技术或商标，而

40、由被许 可人支付使用费的一种合 同。有时，许可协议中也包 含转让专有技术的内容。在 许可协议中，被许可人只是 获得对协议项下的专利技 术和商标的使用权而不是 其所有权。非婚生子女的准正（重点） 民事诉讼和国际民事诉讼 或称为民事程序，是指国家 司法机关根据当事人的请 求而进行的保护其民事权 益的程序。如果在民事诉讼 中，介入了国际因素，或者 从某一国家具体来看，涉及 了外国的因素，即构成了国 际民事诉讼。诉讼费用的担保通常是指外国人或在内国 未设有住所的人在内国法 院提起民事诉讼时，应被告 的请求或依内国法律的规 定，为防止其原告滥用其诉 讼权利，或防止其败诉后不 支付诉讼费用，而由内国法 院

41、责令原告提供的担保。 诉讼费用的减免和司法救 助司法救助，也称为诉讼救助 或法律援助，它跟诉讼费用 的减免是两个有密切关联 的相近概念。一般说来，司 法救助的范围要比诉讼费 用的减免的范围略大些。司 法救助除了包括诉讼费用 的减免之外，还包括其他费 用如执行费用、律师费用的 减免等。根据1980年订于 海牙的国际司法救助公 约第2条的规定，司法救 助的范围还包括法律咨询。 国际私法协助又简称为司法协助，一般是 指一国法院或其他主管机 关，根据另一国法院或其他 主管机关或有关当事人的 请求，代为或协助实行与诉 讼有关的一定的司法行为。 域外送达 是指一国法院根据国际条 约或本国法律或按照互惠 原

42、则将司法文书和司法外 文书送交给居住在国外的 诉讼当事人或其他诉讼参 与人的行为。域外调查取证 是指一国司法机关请求外 国主管机关代为收集、提取 在该国境内的与案件有关 的证据。仲裁条款自治理论 即认为如仲裁条款包含在 合同之中，即使合同无效 和，仲裁条款并不当然无 效，有关当事人仍可据以向 仲裁机关申请仲裁。法院不 得以仲裁条款随合同已一 并无效而受理有关该合同 的诉讼，同样，仲裁机关也 不得以合同无效仲裁条款 也随之无效而拒绝仲裁申 请。双国籍国民待遇原则 指主要作者的国籍或作品 的国籍（即其首次发表的国 家）是保护文学艺术作品 伯尔尼公约成员国，其他 成员国均应对其作品给予 国民待遇，享

43、有同等的保 护。特征履行说在合同之债中，一方的履行 足以使此种合同与别的种 类的合同在性质上区别开 来，这种履行便可称特种 履行。主张合同应依特征履 行来确定其准据法的学说， 即称特征履行说。此种履行 还常用来确定何地（何方） 的法律是与合同具有最密 切联系的法律。“动产附近骨”又称“动产随人”或“动产 无场所”，意指动产物权不 受物之所在地法支配，而应 适用动产所有人或占有人 住所地法。死者遗产继承准据法公 约1988年为海牙会议通过，其 主要特点是采用了惯常居 所并附之以多元连结因素 以实现遗产法定继承上的 同一制。在一定程度上它还 采纳了最密切联系和一定 限度的意思自治原则。司法救助又称

44、“穷人规则”或“诉讼 救助”，是指法院根据一定 的条件，免除无支付诉讼费 用能力的当事人的诉讼费 用的规则。国籍的消极冲突指一个同时无任何国家国 籍的状况。法律关系本座说由德国法学家萨维尼所提 出。他从一种普遍主义的观 点出发，以涉外民事关系适 用的法律，应是他们依其自 身的性质有“本座”所在的 地方的法律。胡伯17世纪荷兰著名的法学家， 由他创立了“国际礼让说”。 该学说认为，法律原则上只 有具有域内效力，但在一定 条件下（即不损害内国的主 权权力和基臣民的利益）， 根据“礼让”，一国也是可 以承认外国法的域外效力 的。海牙国际司法会议 是最早从事冲突法和程序 法的统一工作的世界性国 际组织

45、，设立于荷兰海牙。 但自1983年的第一次会议 至1951年的第七次会议， 它还只是一个临时性的国 际会议。到1951年通过了海牙国际私法会议章程 后，才成为常设性国际组 织，每四年召开一次正式会 议，现已通过了 34个统一 冲突法和程序法公约。我国 于1987年7月3日交存了 接收书后，才成为该会议的 正式成员国。涉外民事关系：是指民事关 系的主体、客体、内容三者 之一具有涉外因素的。2. 法律冲突：是指对同一涉外 民事关系，因与该涉外民事 关系有关的国家的法律对 该民事关系规定的不同，两 个或两个以上国家的法律 都要求适用于民事关系而 造成的法律冲突现象。 简述涉外民事关系的特征。 涉外民

46、事关系具有以下三 个法律特征：（1）涉外性。涉外民事关 系具有涉外因素，这种涉外 因素可以表现为法律关系 主题的一方是外国的自然 人、法人或者国家、法律关 系的客体位于国外、法律关 系的产生、变更或者消灭发 生在国外。（2）广泛性。广 泛性指涉外民事关系既包 括婚姻家庭关系、财产继承 关系、侵权关系等一般意义 上民事关系，又包括各种商 事合同关系，概言之，平等 主体之间发生的具有涉外 因素的财产关系以及与财 产相联系的人身关系均属 涉外民事关系的范畴u（3） 国际性。涉外民事关系是在 国际交往中产生的，在形式 上通常表现为不同国家当 事人之间的关系，实质上体 现着国家之间的关系。涉外 民事关系

47、要服从国家的对 外政策，要受国际关系的制 约。2.简述法律关系本座 说。法律关系本座说是德国 法学家萨维尼1849年在其 撰写的现代罗马法体系 一书中提出的法律适用理 论。这一学说主张以法律关 系为出发点，根据法律关系 固有的性质确定应适用的 法律。这一学说认为，每一 种法律关系必然与某一特 定的法律制度相联系，每一 法律关系都有一个确定的 本座，这一本座就是特定的 法域。进行法律选择时，应 根据法律关系的性质确定 法律关系的本座所在地，本 座所在地的法律就是应适 用的法律。法律关系本座说 创造性的提出了解决法律 选择问题的标准，通过分析 法律关系的性质，确定法律 关系的本座，从而确定准据 法

48、，这在方法论上也是一个 历史性地突破。法律关系本 座说对国际私法的发展有 着巨大的影响，现代国际私 法理论都是在法律关系本 座说的基础上发展起来的 3 .简述涉外婚姻的实质要 件及我国关于涉外结婚、离 婚法律适用的规定涉外婚 姻的实质要件是指结婚必 须具备的条件和结婚必须 排除的条件。这些条件包 括：（1）婚令。结婚必须达 到法定的结婚年龄。（2）当 事人双方自愿。结婚是男女 双方结为夫妻的法律行为， 须以男女双方自愿为基础。（3）当事人之间没有血缘 关系或近亲关系。现代国家 均以立法的形式禁止直系 血亲之间缔结婚姻关系，对 旁系血亲间的婚姻关系，各 国法律也加以限制。J- （4） 当事人双方

49、与他人之间没 有婚姻关系。现代国家多实 行一夫一妻制，要求婚姻双 方与他人之间没有婚姻关 系，印度等国家除外。在婚 姻实质方面，一些国家规定 患有不应当结婚疾病的人 不能结婚，有的国家禁止从 事某类公务的人员不能同 外国人结婚我国法律规定： 中华人民共和国公民和外 国人结婚适用婚姻举行地 法律，离婚适用受理案件的 法院所在地法律。4.简述 涉外民事案件管辖权在国 际民事诉讼中的意义（1） 涉外民事诉讼管辖权是国 家司法管辖权的重要组成 部分，是国家主权的体现。 每一主权国家均有属地管 辖权和属人管辖权。（2）管 辖权的确定是内国法院受 理涉外民事案件的前提条 件。（3）管辖权的确定直接 关系到

50、案件的审理结果。（4）正确确定管辖权，有 利于判决的承认和执行七、论述题:1.论意思自治 原则意思自治原则是指在 合同法律关系方面，当事人 既然可以依据“契约自由” 原则按照自己的意志创设 某种权利义务关系，那么， 他们当然有权自行决定合 同应适用的法律。意思自治 原则是法国法学家杜摩林 于16世纪创立的。杜摩林 在回答加涅夫妇关于夫妻 财产如何处理的咨询时阐 述了意思自治的主张，之 后，在其所著的巴黎习惯 法评述一书中作了详尽的 阐述。意思自治原则反映了 资本主义商品经济发展规 律，与资产阶级主张的“契 约自由”原则相吻合，同时， 这一原则有利于合同当事 人预见法律行为的后果，有 利于维护法

51、律关系的稳定 性，当事人在订立合同时就 约定了合同的准据法，这有 利于争议的迅速解决，因 此，这一原则被世界各国普 遍接受，成为确定合同准据 法的首要原则。各国在立法 中普遍规定了意思自治原 则，承认当事人在合同关系 中有选择适用法律的自由， 但当事人在多大范围内享 有这种权利，各国法律规定 是有差别的，这样，就有了 无限意思自治原则和有限 意思自治原则之分。无限意 思自治原则主张当事人选 择法律的权利是绝对的，不 受任何限制，当事人可以选 择任何一国法律作为合同 的准据法。事实上，绝对的 权利和自由是不存在的，主 张无限意思自治原则的国 家也认为当事人选择合同 准据法时，必须满足两个条 件：

52、第一，当事人选择法律 的意思必须合法，不能排除 与国家利益、社会公共利益 有关的强制性法律规范的 适用。第二，当事人选择合 同的准据法必须是善意的， 有合法的目的。凡以胁迫、 欺诈、恶意同谋等方式选择 准据法，凡故意规避强行性 或禁止性法律规范选择准 据法，均属无效选择。有限 意思自治原则主张当事人 选择的准据法必须与合同 有内在的联系，当事人不得 选择与合同没有实际联系 的国家的法律作准据法。当 事人选择合同的准据法必 须以一定的方式表现出来， 表现选择法律意图的方式 有两种：明示的意思自治和 默示的意思自治。明示的意 思自治是指合同当事人在 缔结合同之前或在争议产 生之后，以文字或言词明确

53、 作出选择合同准据法的意 思表示。默示的意思自治是 指当事人在合同中没有明 确规定应适用的准据法的 情况下，通过缔约行为或其 他一些因素来推定当事人 已默示同意合同受某一特 定国家的法律支配。2.论 我国关于侵权行为损害赔 偿法律适用的规定;1986年 颁布的中华人民共和国民 法通则对侵权行为损害赔 偿法律适用作了规定，我国 关于侵权行为损害赔偿法 律适用的规定与世界大多 数国家的规定基本一致，其 内容主要有：侵权行为的损 害赔偿，适用侵权行为地法 律。关于侵权行为地法律的 确定，最高人民法院关于 贯彻执行(中华人民共和国 民法通则)若干问题的意见 (试行)第187条作了解 释：侵权行为地法律

54、包括侵 权行为实施地法律和侵权 结果发生地法律，如果两者 不一致，由人民法院选择适 用。当事人双方国籍相同或 者在同一国家有住所的，也 可以适用当事人本国法律 或者住所地法律。中华人民 共和国法律不认为在中华 人民共和国领域外发生的 侵权行为是侵权行为的，不 作为侵权行为处理。； 1 .涉外法定继承的含义和 法律冲突的主要表现。物之所在地法原则适用 的例外。国际私法的调整对象的 概念和特征。.简述结婚的实质要件的 含义及其法律适用的原则 附：参考答案.涉外法定继承的含义和 法律冲突的主要表现。 法定继承又称无遗嘱继承， 是指必须根据法律规定的 继承人范围、继承顺序和遗 产分配所进行的继承。涉外

55、 法定继承是指含有涉外因 素的法定继承。各国立法对法定继承的规 定存在较大的差异，涉外法 定继承的法律冲突主要表 现在以下几个方面：法定继承人的范围。法定继承人的顺序。继承遗产的分配份额。.物之所在地法原则适用 的例外。由于某些客体物具有特殊 性或者处于某种特殊状态 之中，若适用物之所在地法 则不可能，或是不合理。故 世界各国通常将一些特殊 情况作为物之所在地法原 则的例外：关于运输途中货物的 物权变动。关于船舶和飞行器的 物权变动。关于外国法人主体终 止时的财产清算。关于国家豁免财产的 所有权。.国际私法的调整对象的 概念和特征。国际私法调整的对象指国 际私法调整的特定社会关 系。国际私法调

56、整的特定社 会关系为涉外民商事关系。 涉外民商事关系指跨越或 超越一国国界或一国法律 界限的、含有外国因素的， 涉及一个以上国家法律的 民事经济关系。涉外民商事关系具有以下 特点：具有外国或涉外因素， 即主体、客体、法律事实三 要素中至少有一个外国因 素，或三个因素都是外国因 素，但该国根据协议管辖原 则而具有司法或仲裁管辖 权的民事经济关系。涉外民商事关系指广 义的民事关系。主要包括具 有外国因素的外国人的民 事权利地位关系，各类财产 关系、人身非财产关系，以 及有关国际民事诉讼和国 际经济贸易仲裁程序关系。.简述结婚的实质要件的 含义及其法律适用的原则 结婚的实质要件是指结婚 当事人必须具

57、备的和必须 排除的条件。包括当事人的 合意、达到法定婚龄、法定 代理人同意、一夫一妻制 等，以及男女双方为近亲、 有生理缺陷或患某种疾病 的人不能结婚等。解决这类法律冲突问题，一 般适用以下原则：（1）适用婚姻举行地法。（2）适用当事人属人法。（3）适用混合原则。试述我国立法中关于外 国法院判决的承认与执行 的规定的主要内容。.试述法律冲突的产生原 因及其解决方法。试述我国立法中规定的 涉外合同法律适用的基本 原则。附：参考答案.试述我国立法中关于外 国法院判决的承认与执行 的规定的主要内容。答案.承认与执行外国法院判 决的根据我国民事诉讼法规定，外国 法院作出的发生法律效力 的判决、裁定，需

58、要我国人 民法院承认和执行的，可以 由当事人直接向我国有管 辖权的中级人民法院申请 承认和执行，也可以由外国 法院依照与我国缔结或参 加的国际条约的规定，或者 按照互惠原则，请求人民法 院承认与执行。.承认与执行外国法院判 决的方式 承认与执行外国法院判决 的方式有两种：（1）发给执 行令。（2）重新作出判决。.承认与执行外国法院判 决的条件根据民事诉讼法和最高人 民法院司法解释的有关规 定，外国法院的判决要在我 国得到承认和执行，必须是 发生法律效力的判决、裁 定。此外，在下列情况下， 我国法院将拒绝承认和执 行外国法院的判决：（1）外国法院的判决、裁 定违反我国法律的基本原 则或者国家主权

59、、安全、社 会公共利益的，不予承认和 执行；（ 2）我国法院和外国法院 都有管辖权的案件，一方当 事人在外国法院起诉，另一 方当事人在我国人民法院 起诉并且我国法院予以受 理的，判决后，外国法院申 请或当事人请求人民法院 承认和执行外国法院对本 案作出的判决、裁决的，不 予准许，但双方共同参加或 签订的国际条约另有规定 的除外。.试述法律冲突的产生原 因及其解决方法。答案法律冲突又称为”法律抵触”, 它是指两个以上不同国家 的民事法律对于同一涉外 民事关系规定各不相同，却 又竟相要求适用于该民事 关系，由此造成该民事关系 在法律适用上的矛盾冲突 现象。法律冲突的产生原因主要 有：.内外国的民事

60、法律规定 不同，是法律冲突产生的基 本原因。.内国在一定条件下承认 外国民事法律在内国的域 外效力，是发生法律冲突的 直接原因。现实生活中大量涉外民 事关系的大量存在是产生 法律冲突的客观原因。内国法律承认外国人的 民事法律地位并赋予外国 人民事权利也是法律冲突 产生的重要条件。法律冲突的解决方法主要 有两种：一是冲突规范的解 决方法；二是统一实体法的 解决方法。.试述我国立法中规定的 涉外合同法律适用的基本 原则。答案我国关于涉外合同法律适 用主要规定，归纳起来，有 以下几个原则：意思自治原则 这是我国关于涉外合同法 律适用的首要原则。最密切联系原则最密切联系原则是我国涉 外合同法律适用的补