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文档简介
1、国际私法电子版整理第一编:总论 第一章国际私法概述 一、国际私法的调整对象是国际社会中不同国家的自然人、法人(在某些特殊情况下也包括国家)之间的 在国际交往中所产生的超越国界的民商事法律关系,即具有涉外因素的民商事法律关系。一方是本国人,一方是外国人法律关系主体具有涉对方是同一国籍的外国人外因素对方是不同国籍的外国人涉外因素法律关系客体具有涉外因素:权利义务共同指向的对象或标的物位于国外法律关系的内容具有涉外因素:法律事实发生在国外,如合同履行地,签订地,侵权行 为发生地,婚姻举行地等二、国际民商事法律关系调整方法、间接调整方法:通过间接规范调整国际民商事法律关系主要指冲突规范,是指明某一国际
2、民商事法律关系应实用何国实体法的规范、直接调整方法:通过直接规范调整国际民商事法律关系,直接规范当事人实体权利义务,统一实体法。三、国际民商事法律冲突、法律冲突,又称法律抵触,指内容相互歧义的不同国家法律竞相要求对同一国际间涉外民事法律关系和 实施管辖而形成的法律适用山的矛盾冲突状态。、法律冲突产生的原因()前提:各国民商事法律制度不同()客观基础:各国之间存在国际交往()重要条件:各国承认外国人的民事权利和地位()根本原因:各国在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外效力、解决方式()适用本国法()在一定范围内适用外国法 ()使用统一实体法规范第二章国际私法的渊源 、国内立法是国际私法的主
3、要渊源,其主要形式有:分散式立法、专编专章式、单行或法典式(最早是年 的巴伐利亚法典,影响最大的是年的法国民法典)。其基本内容为:()规范外国人民事法律地位的规范()冲突规范()调整国际民商事法律关系和国内专用实体法规范(直接适用的法)()解决国际民商事争议的国际民事诉讼程序规范()解决国际民商事争议的国际商事仲裁程序规范、国内判例(在中国还包括司法解释)、国际条约、国际惯例()物质因素:即长期实践中重复类似行为而形成的普遍的习惯做法()心理因素:即这种做法被国家和当事人认可而具有法律效力第三章国际私法立法与学说的发展历史一、意大利的法则区别说:最早产生,标志着国际私法的产生后期注释法学派,代
4、表为巴托鲁斯(国际私法的鼻祖),将法则分为人法、物法、行为法,率先提出法律域 内效力与域外效力问题。二、法国的法则区别说主要代表人物:杜摩林,其主张意思自治一一契约自由的明珠重要代表人物:达让特来,主张法律属地主义原则(对法国影响不大,却助成了荷兰的法则区别说)三、荷兰的法则区别说主要代表人物:胡伯,“国际礼让说”(各国统治者出于礼让,应相互尊重他国法律,使其在适用于本国境 内以后,在其他国家也保持其效力,但以本国主权及臣民的利益不受损害为限)四、德国近代国际私法学以萨维尼为主要代表人物法律关系本座说认为国际私法的根本任务是解决法律冲突问题、法律关系本座说的内容 ()关于人的法律关系以其住所地
5、为本座()关于物的法律关系以物之所在地为本座 ()关于契约内产生的法律关系,依当事人意思,如无明确意思表示,以契约履行地为本座。()例外:法院地的国内强行法反对外国法的适用或者无法确定外国法内容的,则适用法院所在地法。、法律关系本座说的影响()扭转了通知国际私法几百年的法则区别说所制定的解决法律问题的方法论,并创造了联接点选择法律 方法的途径()对于未来的国际私法理论(包括最密切联系原则)产生了深远的影响()对于欧洲国际私法立法的发展产生了重大影响五、意大利近代国际私法学以孟西尼为主要代表,属人法学派创始人一一国籍说法三大原则:()民族主义原则:国籍原则()意思自治原则:自由原则()公共秩序原
6、则:属地主义原则六、美国国际私法之父施托里:主权国家可以适用外国法,但必须有国内立法规定可以适用,即在国内制定冲突规范。戴西:既得权说:法律效力仅及于本国境内,一国考虑外国法效力时所承认的并不是外国法本身,而是根 据这种外国法巳经正当取得的权利。七、法国民法典的意义、其诞生使国际私法真正取得了国际意义、其颁布标志着本国法(属人法)主义的诞生、标志着欧洲成文国际私法的产生八、当代国际私法发展史、库克一一本地法说,法院永远只适用本国法,不适用外国法,然而出于社会利益和司法实践的方便,法 院可以适用外国法,但适用外国法只不过是将外国法规则合并到本国法之中。、柯里一一政府利益说,法律冲突背后是政府利益
7、的冲突()只有一个国家有合法利益,就适用该国的法律一一虚假冲突 ()两个国家有合法的利益,其中一国为法院地国时,无条件地适用法院地法即可以适用法院地法,也可以由法官自由裁()两个外国有合法利益,法院地应为无合法利益的第三国, 量。、里斯一一最密切联系说,在选择某一法律关系的准据法时,应从质和量两个角度对与该法律关系有关的 各种主客观因素进行权衡,寻找该法律关系的“重力中心地”,该中心地所属的法律即为该法律关系所应适 用准据法富德法官最早适用该学说用于合同之债与侵权之债九、当代国际私法立法的变革与发展()立法数量急剧增多 ()调整对象逐渐扩大()立法形式趋于法典化()法律适用规范更具合理性 ()
8、立法内容呈现趋同化趋势十、海牙国际私法会议,是国际间以统一各国冲突法为主要宗旨的政府间组织年阿塞尔主张,召开了第一次海牙国际私法会议,目前有个成员国,通过了大约个国际私法公约,我国于 年提出申请,年月日正式成为该组织的成员国。我国参加了三个程序性公约,年送达公约,年的取证 公约,年的关于跨国收养方面保护儿童合作公约第四章冲突规范及准据法一、冲突规范概述冲突规范是由国内法或者国际条约规定的指明某一涉外民商事法律关系应适用何种实体法的规则,是一种 特殊类型的法律规范。二、连结点()又称连结因素或连结根据,是冲突规范借以确定涉外民商事法律关系应当使用何种法律 的根据。客观连结点:如国籍、住所、居所、
9、物质所在地、法院地、行为地等(最密切联系地是客观连结 点)主管连结点:当事人意思自治、分类动态连结点:如国籍、住所、居所、所在地、法人管理中心所在地、营业中心所在地等。静态连结点:主要指不动产所在地以及涉及过去的行为和事件的连结点,如侵权行为地、婚姻举 行地、合同缔结地、法人登记地等。、连结点的弱化处理()用灵活开放性的系属公式代替僵硬封闭型的系属公式(当事人意思自治、最密切联系)()增加连结点的数量从而增加可供选择的法律(选择适用冲突规范)()对同类法律关系进行划分,依其不同性质规定不同的连结点()对同一法律关系的不同方面进行分割,对不同部分或者不同环节规定不同的连结点三、系属公式、定义:系
10、属公式是把一些解决法律冲突的规则固定化、公式化,使其成为国际上公认的,成为大多数国 家所采用的法律适用原则,以解决同类性质法律关系的冲突问题。、几种常见的系属公式()属人法:以法律关系当事人的国籍、住所或惯常居所作为连结点的系属公式,主要解决有关人的身份 能力以及亲属、继承方面的冲突。()物之所在地法:以涉及民商事法律关系的标的物所在地作为连结点的系属公式,主要解决物权、所有 权方面的冲突()行为地法:主要有合同缔结地法、合同履行地法、侵权行为地法、婚姻举行地法()当事人合意选择的法律:当事人意思自治原则()法院地法:主要用来节约有关涉外民事诉讼程序的法律冲突()旗国法:常用来解决飞行器、船舶
11、在运输过程中发生纠纷时的法律冲突()最密切联系地法:主要适用于涉外合同关系和侵权关系四、准据法、准据法是指经冲突规范援用来具体确定涉外民商事法律关系当事人权利与义务的特定的实体法。、解决区际法律冲突的规则()直接依据冲突规范中的连结点确定准据法()依指向国家的区际法律冲突法规定确定准据法()依指向国际私法规定确定准据法()依最密切联系原则确定准据法()以指向国家首都的法律为准据法法律适用法第条规定:涉外民事法律关系适用外国法律,该国不同区域实施不同法律的,适用与该涉 外民事关系有最密切联系区域的法律。、解决时际法律冲突的规则:()法律不溯及既往 ()新法优于旧法、实体问题依准据法,程序问题依法
12、院所在地法一一公认的原则第五章适用冲突规范的一般制度一、识别、识别又称“定性”或者“分类”,是指在适用冲突规范时,依照一定的法律观念,对有关的事实和问题进行 分析、定性,将其归入一定的法律范畴,并对有关冲突规范本身进行解释,以确定应该适用哪一种冲突规 范的过程。、识别冲突,是指由于依不同国家的法律观念可能对同一事实或问题做出不同的定性,或者对同一法律术 语作出不同的解释,从而围绕在选择何种准据法问题上形成了矛盾冲突状态。二、反致、反致是指法院在审理涉外民商事案件时,依法院地国冲突规范的规定应适用某外国法,而依该外国的冲 突规范却应适用法院地国法律或者他国法律,最终法院以法院地国法律或者他国法律
13、作为案件的准据法。、反致的类型()直接反致 一一()转致 一一()间接反致一一一()双重反致是指法院以外国运用反致制度的结论决定致送关系的情形、运用反致制度的法律范畴通常限于:身份能力、婚姻家庭与继承;而在合同、侵权行为、法律行为有效 性的事项等法律范畴一般不运用反致制度。三、法律规避、法律规避是指涉外民商事法律关系的当事人为利用冲突规范,故意制造某种连结点,以避开本应适用的 对其不利的法律,从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。、法律规避的构成要件()从主观上来讲,法律规避是当事人有目的、有意识的行为()从行为方式讲,当事人是通过改变、制造连结点来规避法律的()从规避的对象上来
14、看,被规避的法律必须是依冲突规范本应适用的强制性或禁止性的法律。()从客观结果上看,当事人的规避行为巳经完成,且规避的目的巳经达到。四、公共秩序保留、公共秩序是指体现一国政治制度、经济制度、法律制度和主流道德习俗中的根本利益。、公共秩序保留制度是指法院为了维护本国公共秩序的需要,保留不按照本国冲突规范的规定适用外国法, 或者保留不对外国的司法请求给予协助,或者保留在某些领域直接适用内国法等。五、外国法的查明、外国法的查明,又称外国法的证明,是指一国法院为适用外国法而查明或者确定外国法内容的制度。、查明外国法的方法()当事人举证证明(专家证据)()法官依职权查明而无需当事人举证()法官依职权查明
15、且要求当事人提供协助、不能查明外国法时的处理:适用法院地法,驳回当事人的诉讼请求或抗辩,适用近似或者类似的法律, 适用一般法理、我国查明外国法的方法:法院负有查明外国法的职责。首先应当由法官查明,如不能运用以下方法。()当事人提供()由我国驻该国的使领馆提供()由该国驻我国的使领馆提供()由中外法律专家提供()由与我国签订司法协助协定的缔约对方的中央机关提供第六章国际私法的主体一、国籍冲突的解决()有一个内国国籍的,以内国国籍优先、积极冲突()均为外国国籍时,以住所或者经常住所地所在地国籍为准,与当事人有最密切联系国家的 国籍()以当事人选择国籍为准、消极冲突:以当事人住所地国籍为准,无住所地
16、或者不能够确定住所,则以居所所在地为准、第十九条 依照本法适用国籍国法律,自然人具有两个以上国籍的,适用有经常居所的国籍国法律;在 所有国籍国均无经常居所的,适用与其有最密切联系的国籍国法律。自然人无国籍或者国籍不明的,适用 其经常居所地法律。(我国)二、自然人住所冲突的解决 、住所积极冲突:有一个内国住所,以内国住所为准;均为外国住所的,一般以与当事人有最密切联系者 为其住所,但也有以当事人居所为其住所的。、住所的消极冲突:以居所或惯常居所代替住所,以存在过的最后住所为住所。、第二十条 依照本法适用经常居所地法律,自然人经常居所地不明的,适用其现在居所地法律。(我国)三、法人第十四条 法人及
17、其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项,适用登 记地法律。法人的主营业地与登记地不一致的,可以适用主营业地法律。法人的经常居所地,为其主营业地。四、国家及其财产豁免、司法管辖豁免:未经一国同意,不得在另一国法院对该国提起民事诉讼或将该国财产作为标的、诉讼程序豁免:即使一国放弃管辖豁免,未经其同意,不得对它的财产采取诉前财产保全措施,不得强 制它出庭作证或提供证据以及为其他诉讼行为、强制执行豁免:即使一国同意在他国法院作为被告或主动作为原告参加民事诉讼,在未经该国同意时, 仍不得根据法院决定对它采取强制性的执行措施五、外国人民商事法律地位的几种制度、国民待遇(无条件
18、、互惠、特定)、最惠国待遇(互惠的、无条件的是发展的趋势)、优惠待遇、普遍优惠制(发达国家对于发展中国家)、非歧视待遇第二编:法律适用编第七章民事身份和能力的法律适用一、自然人的民事权利能力和民事行为能力适用经常居所地法律第十一条 自然人的民事权利能力,适用经常居所地法律。第十二条自然人的民事行为能力,适用经常居所地法律。自然人从事民事活动,依照经常居所地法律为无民事行为能力,依照行为地法律为有民事行为能力的, 适用行为地法律,但涉及婚姻家庭、继承的除外。(我国)二、被宣告失踪、宣告死亡适用自然人经常居所地法律第十三条宣告失踪或者宣告死亡,适用自然人经常居所地法律(我国)第八章涉外代理的法律适
19、用第十六条 代理适用代理行为地法律,但被代理人与代理人的民事关系,适用代理关系发生地法律。 当事人可以协议选择委托代理适用的法律。第九章涉外物权的法律适用一、物质所在地法原则、物之所在地法适用范围()动产或不动产的识别()物权客体的范围()物权的内容()物权的取得、变更和消灭()物权的保护方法、物之所在地法原则的例外()物权法律关系中当事人的行为能力(一般为属人法,行为地法)()物权法律关系中的合同()特殊的动产:有体动产和无体动产、有体动产的法律适用()运输中的物品:一般适用送达地法()火车、汽车、船舶、航空器等运输工具:国际上一般适用其注册登记地法或者船旗国法()与人身关系密切的财产:一般
20、是当事人意思自治原则或者适用当事人属人法()外国法人消灭时的财产:一般属人法,但被内国强制取缔时,可能会适用内国法()无主物土地上的物:占有者的属人法()外国国家财产:享有财产豁免权,适用财产所属国法律()有价证券:适用证券签发机构住所地法二、我国对涉外动产物权的规定、海商法船舶所有权一一船旗国法律抵押权船旗国法律光船租赁或租赁期间设立抵押权的船舶登记国法船舶优先权一一受理案件法院所在地法、民用航空法民用航空器所有权一一航空器国籍登记国法民用航空器抵押权一一国籍登记国法民用航空器优先权受理案件法院所在地法律、第三十七条 当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的,适用法律事实发生时
21、动产 所在地法律。(我国)三、信托协议选择,没有选择的适用信托财产所在地法律或信托关系发生地法律第十章跨国破产的法律适用一、管辖权:债务人住所地人民法院管辖,债务人住所地指债务人主要办事机构所在地二、法律适用:国际破产债务人在我国境内的,破产程序适用破产法院地法,即我国法律,由债务人住所 地人民法院管辖三、域外效力:破产企业在境外的财产,由清算组予以回收,即我国法院的判决具有域外效力,外国法院 判决或裁定要符合我国的社会公共利益,并且不能损害我国领域内债权人的利益。第十一章 涉外票据的法律适用(详见票据法)第九十四条涉外票据的法律适用,依照本章的规定确定。前款所称涉外票据,是指出票、背书、承兑
22、、保证、付款等行为中,既有发生在中华人民共和国境内 又有发生在中华人民共和国境外的票据。第九十五条中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的,适用国际条约的规定。但 是,中华人民共和国声明保留的条款除外。本法和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例。第九十六条票据债务人的民事行为能力,适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力,依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为 地法律为完全民事行为能力的,适用行为地法律。第九十七条 汇票、本票出票时的记载事项,适用出票地法律。支票出票时的记载事项,适用出票地法律,经当事人协议,也可以适用付款地法
23、律。第九十八条票据的背书、承兑、付款和保证行为,适用行为地法律。第九十九条票据追索权的行使期限,适用出票地法律。第一百条 票据的提示期限、有关拒绝证明的方式、出具拒绝证明的期限,适用付款地法律。第一百零一条票据丧失时,失票人请求保全票据权利的程序,适用付款地法律。第十二章知识产权的法律适用(法律适用法的具体规定)第四十八条 知识产权的归属和内容,适用被请求保护地法律。第四十九条 当事人可以协议选择知识产权转让和许可使用适用的法律。当事人没有选择的,适用本 法对合同的有关规定。第五十条知识产权的侵权责任,适用被请求保护地法律,当事人也可以在侵权行为发生后协议选择 适用法院地法律。第十三章涉外合同
24、之债法律适用一、涉外合同法律适用的基本理论、主观论:合同的成立及效力问题应按当事人的意思来决定其应适用的法律。在国际私法上即是当事人意 思自治原则。()意思自治原则的限制当事人选择法律性质的限制,只能在任意性法律规范范畴中,而不能选择强行性法律当事人选择范围的限制,选择的法律必须有合同有一定的关系(各国规定不一)当事人选择法律的原则,不能与该国的强制性法律规范相冲突当事人选择法律与第三人关系,所选择的法律不能损害第三人的权利()意思自治原则的限制我国的相关规定选择法律方式的限制,明示或默示选择法律时间的限制,一审法庭辩论终结前选择法律内容的限制,实体法,非冲突法和程序法选择法律范围的限制,除外
25、规定和其他规定()、客观论,辅助主观论,按照连结点来确定适用一般的冲突规则四种客观标志:()合同缔约地和合同履行地一一行为地法()法院地或仲裁机构所在地一一法院地法()合同当事人国籍或住所地一一属人法 ()合同标的物所在地一一物之所在地二、最密切联系原则最密切联系原则,是指在合同关系中,双方当事人没有选择法律或选择无效的情况下,由法院依据这一原 则在与该合同法律关系有联系的国家中,选择一个与该法律关系本质上有联系、且利害关系最密切的国家 的法律予以适用。三、特征性履行说基本含义:在涉外合同中当事人未选择合同的法律适用时,根据合同的最密切联系原则相结合,克服最密 切联系原则在实践操作中的盲目性,
26、使合同准据法的确定具有确定性和可预见性。四、我国关于涉外合同法律适用的基本原则、当事人意思自治原则、国际条约优于国内法适用原则、最密切联系原则(实践中采用特征性履行说):类合同的最密切联系地法律(规定)第五条当事人未选择合同争议应适用的法律的,适用与合同有最密切联系的国家或者地区的法 律。人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适用的法律时,应根据合同的特殊性质,以及某一方当 事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素,确定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合 同的准据法。(一)买卖合同,适用合同订立时卖方住所地法;如果合同是在买方住所地谈判并订立的,或者合同 明确规定卖方须在买方住所
27、地履行交货义务的,适用买方住所地法。(二)来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同,适用加工承揽人住所地法。(三)成套设备供应合同,适用设备安装地法。(四)不动产买卖、租赁或者抵押合同,适用不动产所在地法。(五)动产租赁合同,适用出租人住所地法。(六)动产质押合同,适用质权人住所地法。(七)借款合同,适用贷款人住所地法。(八)保险合同,适用保险人住所地法。(九)融资租赁合同,适用承租人住所地法。(十)建设工程合同,适用建设工程所在地法。(十一)仓储、保管合同,适用仓储、保管人住所地法。(十二)保证合同,适用保证人住所地法。(十三)委托合同,适用受托人住所地法。(十四)债券的发行、销售和转让合
28、同,分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。(十五)拍卖合同,适用拍卖举行地法。(十六)行纪合同,适用行纪人住所地法。(十七)居间合同,适用居间人住所地法。如果上述合同明显与另一国家或者地区有更密切联系的,适用该另一国家或者地区的法律。、类特殊合同适用中国法原则(规定)第八条在中华人民共和国领域内履行的下列合同,适用中华人民共和国法律:(一)中外合资经营企业合同;(二)中外合作经营企业合同;(三)中外合作勘探、开发自然资源合同;(四)中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同;(五)外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、
29、中外合作经营企业的合同;(六)外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的股权的合 同;(七)外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股 份有限公司增资的合同;(八)外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的合同;(九)中华人民共和国法律、行政法规规定应适用中华人民共和国法律的其他合同。、适用国际惯例原则中国法律或者中国缔结或者参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例第十四章涉外合同之债的法律适用一、联合国国际货物销售合同公约 年维也纳公约、公约以“营业地”为标准确定自己的适用范围,而不考虑
30、当事人国籍等其他因素、营业地位于不同国家的当事人之间订立的货物销售合同,只有在当事人没有排除公约时才能适用,如果 合同一方或者双方的营业地不在缔约国国内,但是根据国际私法规则导致适用某一公约缔约国的法律,则 该货物销售合同亦可适用本公约(我国仅同意将双方当事人营业地均处于缔约国的国际货物销售合同适用 公约)、不适用的货物销售购供私人、家人或家庭使用的货物的销售,除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用;经由拍卖的销售;根据法律执行令状或其它令状的销售;公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售;船舶、船只、气垫船或飞机的销售;电力的销售。、本公约
31、仅适用于合同的订立以及根据合同所产生的买方与卖方的权利义务关系;除非公约另有明文规定, 否则公约不涉及合同的效力,或合同任何条款的效力,或者任何惯例的效力;公约不涉及合同中货物所有 权的问题;公约不适用于卖方的货物造成的任何人身伤亡或损害的产品责任问题。合同双方当事人可以不 适用本公约,或者在符合公约的要求下减损本公约的任何规定或改变任何规定的效力。第十五章涉外非合同之债的法律适用一、侵权行为法律适用原则侵权行为地法、法院地法、重叠适用侵权行为地法和法院地法、当事人的共同属人法原则、侵权行为自体 法、有限意思自治原则、对受害人有利的法律双重可诉原则:本国受理发生在外国的侵权案件时,只有在本国(
32、法院地国)和有关外国(行为地国)都 认为是侵权行为的情况下,法院才能确认侵权行为成立。二、空中侵权行为的法律适用、发生在航空器内部的侵权行为,一般适用航空器登记国法、航空器相互碰撞或与其他物体碰撞的侵权行为,如果是一方过失造成的,适用受害一方航空器登记国法; 如果碰撞双方都有过失,适用法院地法;如果碰撞双方是一个国家的航空器,适用登记国法律。、航空事故致使乘客死亡或载运物毁损的侵权行为,推定过失责任原则、有限责任原则、禁止免责原则。三、我国对涉外侵权法律适用的一般规定第四十四条侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律。 侵权行为发生后,当事人协议选择适用
33、法律的,按照其协议。(完全抛弃了国籍和住所地的法律,选择适用法律范围太广没有限制,侵权行为地的概念没有加以确认, 只能参照适用民通意见,这样存在法律效力冲突的问题)四、我国关于特殊侵权法律适用的规定 、空中侵权的法律适用:民用航空法第条民用航空器对地面第三人的损害赔偿,适用侵权行为地法律。民用航空器在公海上空对水面第三人的损 害赔偿,适用受理案件的法院所在地的法律。、产品责任第四十五条产品责任,适用被侵权人经常居所地法律;被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害 发生地法律的,或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的,适用侵权人主营业地法律或 者损害发生地法律。、不当得利和无因管理
34、第四十七条 不当得利、无因管理,适用当事人协议选择适用的法律。当事人没有选择的,适用当事人 共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用不当得利、无因管理发生地法律。第十六章国际海事法律冲突与法律适用一、船舶碰撞的船舶不包括用于军事或者政府业务的船舶(我国规定)二、海商法条关于船舶碰撞损害责任的准据法、船舶碰撞的损害赔偿,适用侵权行为地法律、船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律、同一国籍的船舶,无论碰撞发生与何地,碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律第十七章涉外婚姻与亲权的法律适用一、涉外法律关系适用法的相关规定第二十一条 结婚条件,适用当事人共同经常居所地法律;没有
35、共同经常居所地的,适用共同国籍 国法律;没有共同国籍,在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的,适用婚姻缔结地法律。第二十二条 结婚手续,符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的,均为 有效。第二十三条 夫妻人身关系,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法 律。第二十四条 夫妻财产关系,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者 主要财产所在地法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同 国籍国法律。第二十五条 父母子女人身、财产关系,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用一 方当事
36、人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律。第二十六条协议离婚,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事 人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍 的,适用办理离婚手续机构所在地法律。第二十七条诉讼离婚,适用法院地法律。第二十八条 收养的条件和手续,适用收养人和被收养人经常居所地法律。收养的效力,适用收养时 收养人经常居所地法律。收养关系的解除,适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律。第二十九条 扶养,适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于 保护被扶养人权益的法律
37、。第三十条监护,适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律。二、涉外离婚判决的承认与执行、关于旅居国外的华侨按当地法律允许达成的长期分居协议在我国是否有效的问题这类分居协议不符合我国婚姻法的规定,故不能承认和帮助执行、关于旅居国外的华侨先后向我国和当地法院提起离婚而当地法院巳经判决离婚,我国法院是否再做判决 的问题(平行管辖)我国受诉法院依法作出裁决,不受外国法院受理同一案件和是否作出裁决的影响、关于外国法院未通过外交途径直接将离婚判决书寄送我国法院如何处理的问题根据国际关系中的对等原则,该离婚判决书可径直退回外国法院三、跛脚婚姻:在一个涉及两个国家法律的涉外婚姻
38、关系中,婚姻方式只符合其中一国法律的规定,那就 将出现同一婚姻在一国有效而在另一国却不被承认的“跛脚婚姻”的现象。第十八章涉外继承关系的法律适用一、涉外法律关系适用法的相关规定第三十一条 法定继承,适用被继承人死亡时经常居所地法律,但不动产法定继承,适用不动产所在地法 律。第三十二条 遗嘱方式,符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为 地法律的,遗嘱均为成立。第三十三条遗嘱效力,适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。第三十四条遗产管理等事项,适用遗产所在地法律。第三十五条无人继承遗产的归属,适用被继承人死亡时遗产所在地法律。二、涉外法定继承法律适用
39、原则的两种主要制度、同一制,也称单一制,是指在涉外继承中,不将遗产分为动产和不动产而是作为一个整体依据同一个法 律适用原则确立准据法,即继承适用被继承人的属人法。、区别制,也称分割制,是指在涉外继承中,将遗产区分为动产和不动产,分别依据不同的法律适用原则 确定准据法,即动产适用被继承人的属人法,而不动产则适用物之所在地法 、我国采用的是区别制 三、继承准据法适用的范围、继承的开始 、继承的范围 、继承人顺序 、遗产分配份额、遗产的承认与放弃以及继承权的取消或者丧失等第二十章国际民事诉讼程序一、选择法院协议公约体现的三项基本原则、被选择法院有义务受理案件、被选择法院以外的法院有义务拒绝行使管辖权
40、、被选择法院作出的判决在其他国家应当得到承认与执行二、国际私法协助是指在国际民事诉讼领域一国法院接受另一个法院或相关当事人的请求,代为履行某种 诉讼行为,或者提供某些司法方面的协助,如送达诉讼文书,咨询证人,提取证据,以及承认和执行外国 法院判决和仲裁裁决等三、承认与执行外国法院判决的条件、作出判决的法院对该案件具有合格的管辖权、作出判决的法院地国与执行国互惠关系、案件审理体现了程序公正、作出的判决巳经发生了法律效力、作出的判决应是合法的判决、作出的判决不得违反有关国家的公共秩序四、中国法院对涉外民商事案件的管辖权、一般管辖:被告所在地第一条第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖: (一)国务
41、院批准设立的经济技术开发区人民法 院;(二)省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院; (三)经济特区、计划单列市中级人 民法院; (四)最高人民法院指定的其他中级人民法院; (五)高级人民法院。 上述中级人民法 院的区域管辖范围由所在地的高级人民法院确定。第二条对国务院批准设立的经济技术开发区人民法院所 作的第一审判决、裁定不服的,其第二审由所在地中级人民法院管辖。(三)第三条本规定适用于下列案件:(一)涉外合同和侵权纠纷案件;(二)信用证纠纷案件;申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件;(四)审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件;(五)申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案
42、件。、特殊管辖()合同问题第二百四十一条因合同纠纷或者其他财产权益纠纷,对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的 诉讼,如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行,或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内,或者 被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产,或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构,可以 由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地 人民法院管辖。()身份问题第二十三条 下列民事诉讼,由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的,由原告经 常居住地人民法院管辖:(仅第一款)(一)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的
43、有关身份关系的诉讼()其他特殊事项第二十六条到第三十三条的一些零散规定、专属管辖第三十四条下列案件,由本条规定的人民法院专属管辖:(一)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖;(二)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖;(三)因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。第二百四十四条 因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘 探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼,由中华人民共和国人民法院管辖。(必须使用中国法,仍然可以 主张仲裁选择外国仲裁机构与外国法)、协议管辖第二百四十二条涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人,可以用书面协议选择与争议有实际联系的地 点的法院管辖。选择中华人民共和国人民法院管辖的,不得违反本法关于级别管辖和专属管辖的规定。(被 告住所地、原告
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