重庆警院民法法考辅导讲义第38章　侵权行为

1、第38章侵权行为第一节侵权行为概述一、侵权行为的概念和特征侵权行为是民事主体违反民事义务，侵害他人合法的民事权益，依法应承担民事法律责任的行为。民法通则第106条第2、3款规定：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。侵权行为具有以下特征：(一)侵权行为是违法行为行为的违法性是侵权行为的前提，给他人造成人身与财产损害的行为应当是违反强制性或禁止性规定的行为。如果虽有损害后果，但行为是合法实施的则不构成侵权行为。如工商机关工作人员依法销毁假冒伪劣产品是其履行职责的合法行为，不构成侵权。(二)侵权行

2、为的侵害对象是绝对权侵权行为侵害的是他人的物权、人身权、知识产权。与债权不同，侵权行为侵害的权利均是绝对权，其义务主体是不特定的，该权利的实现无须借助权利人以外的其他人协助。债权作为一种请求权，是相对权，其实现需要他人实施一定的行为。虽然在理论上已出现了将第三人侵害债权的行为纳入侵权行为的观点，但按照通说及现行立法，债权不能成为侵权行为的对象。(三)侵权行为是行为人有意识的行为侵权人实施侵权行为是其自由意识的体现，除了特殊侵权责任外，一般侵权责任都以行为人主观上有过错为要件，无论行为人出于故意还是过失，其实施的行为均是其意识的自愿表达，是受其意愿控制的结果。侵权行为与犯罪行为具有一定的联系又存

3、在显著的区别。侵权行为与犯罪行为往往会发生竞合，如杀人、放火等行为既构成侵权又构成吁巳罪，因而在追究其刑事责任后，并不排斥继续追究其民事侵权责任。其区别表现在，侵权行为是对民事主体人身或财产权利的侵害，其后果是对受害人的补救；犯罪行为是对社会秩序与公共利益的侵害，其结果是对行为人实施惩罚。侵权行为与违约行为虽然都是民事违法行为，但亦存在显著区别：其一，侵权行为违反的是法定义务，违约行为违反的是合同中的约定义务；其二，侵权行为侵犯的是绝对权，违约行为侵犯的是相对权即债权；其三，侵权行为的法律责任包括财产责任和非财产责任，违约行为的法律责任仅限于财产责任。二、侵权行为的分类(一)一般侵权行为与特殊

4、侵权行为一般侵权行为，是指行为人基于主观过错实施的，应适用侵权责任一般构成要件和一般责任条款的致人损害的行为。例如故意侵占、毁损他人财物、诽谤他人名誉等诸如此类的行为。特殊侵权行为，是指由法律直接规定，在侵权责任的主体、主观构成要件、举证责任的分配等方面不同于一般侵权行为，应适用民法上特别责任条款的致人损害的行为。如民法通则第121127条规定的是特殊侵权行为。(二)单独侵权行为与共同侵权行为单独侵权行为，是指损害行为是由一人实施的侵权行为。共同侵权行为，是指损害行为是由2人或数人实施的侵权行为。共同侵权行为的构成表现在：其一，主体的复数性，加害人为2人或2人以上。其二，行为的共同性，多个加害

5、人的行为彼此关联共同导致损害后果的发生。其三，结果的单一性，数个加害行为共同产生一个损害后果。民法通则第130条规定：2人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。(三)积极的侵权行为与消极的侵权行为积极的侵权行为，是指行为人违反对他人的不作为义务，以一定的行为致人损害的行为。例如不法占有他人财物，假冒他人注册商标，侵害他人身体等。消极的侵权行为，是指行为人违反对他人负有的作为义务，以一定的不作方致人损害的行为。如建筑施工中未安放警示标志，致使他人损害的，保管人未尽保管义务，致使被保管物遗失，等等。第二节侵权行为归责原则一、归责原则的概念侵权行为的归责原则，是指在行为人的行为致人损害时，根

6、据何种标准和原则确定行为人的侵权责任。侵权行为的归责原则是侵权行为法的核心，决定着侵权行为的分类、侵权责任的构成要件、举证责任的负担、免责事由等重要内容。它既是认定侵权构成，处理侵权纠纷的基本依据，也是指导侵权损害赔偿的准则。我国侵权行为的归责原则主要包括过错责任原则、无过错责任原则与公平责任原则。二、过错责任原则所谓过错责任原则是指当事人的主观过错是构成侵权行为的必备要件的归责原则。民法通则第106条第2款规定：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身权的，应当承担民事责任。过错是行为人决定其行动的一种故意或过失的主观心理状态。过错违反的是对他人的注意义务，表明了行为人主

7、观上的应受非难性或应受谴责性，是对行为人的行为的否定评价。过错责任的意义表现在，根据过错责任的要求，在一般侵权行为中，只要行为人尽到了应有的合理、谨慎的注意义务，即使发生了损害后果，也不能要求其承担责任。其目的在于引导人们行为的合理性。在过错责任下，对一般侵权责任行为实行谁主张谁举证的原则。受害人有义务举出相应证据表明加害人主观上有过错，以保障其主张得到支持。加害人过错的程度在一定程度上也会对其赔偿责任的范围产生影响。适用过错责任原则时，第三人的过错和受害人的过错对责任承担有重要影响。如果第三人对损害的发生也有过错，即构成共同过错，应由共同加害人按过错大小分担民事责任，且相互承担连带责任。如果

8、受害人对于损害的发生也有过错的，则构成混合过错，依法可以减轻加害人的民事责任。过错推定责任，是指一旦行为人的行为致人损害就推定其主观上有过错，除非其能证明自己没有过错，否则应承担民事责任。例如民法通则第126条规定：建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。过错推定责任仍以过错作为承担责任的基础，因而它不是一项独立的归责原则，只是过错责任原则的一种特殊形式。过错责任原则一般实行“谁主张谁举证”的原则，但在过错推定责任的情况下，对过错问题的认定则实行举证责任倒置原则。受害人只需证明加害人实

9、施了加害行为，造成了损害后果，加害行为与损害后果间存在因果关系，无需对加害人的主观过错情况进行证明，就可推定加害人主观上有过错，应承担相应的责任。加害人为了免除其责任，应由其自己证明主观上无过错。过错推定责任不能任意运用，只有在法律进行明确规定的情况下才可适用。三、无过错责任原则无过错责任原则，是指当事人实施了加害行为，虽然其主观上无过错，但根据法律规定仍应承担责任的归责原则。民法通则第106条第3款规定：没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。随着工业化的发展和危险事项的增多，加害人没有过错致人损害的情形时有发生，证明加害人的过错也越来越困难，为了实现社会公平和正义，更有效

10、保护受害人的利益，无过错责任原则开始逐渐作为一种独立的归责原则在侵权行为法中得到运用。根据我国民法通则的规定，实行无过错责任的主要情形有：从事高度危险活动致人损害的行为，污染环境致人损害的行为，饲养动物致人损害的行为，产品不合格致人损害的行为等。无过错责任的适用应注意三个方面。其一，无过错责任原则的适用必须有法律的明确规定，不能由法官或当事人随意扩大适用；其二，适用无过错责任，受害人不须证明加害人的过错，加害人亦不能通过证明自己无过错而免责，但原告应证明损害事实及其因果关系；其三，我国实行的是有条件的、相对的无过错责任原则，在出现某些法定免责事由时，有关当事人也可全部或部分免除其民事责任。如我

11、国环境保护法规定，完全由于不可抗拒的自然灾害，并经及时采取合理措施，仍然不能避免造成环境污染损害的，免予承担责任。四、公平责任原则公平责任原则，是指损害双方的当事人对损害结果的发生都没有过错，但如果受害人的损失得不到补偿又显失公平的情况下，由人民法院根据具体情况和公平的观念，要求当事人分担损害后果。民法通则第132条规定：当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。公平责任原则的适用要注意以下几个问题：1适用公平责任的前提，必须是当事人既无过错，又不能推定其过错的存在，同时也不存在法定的承担无过错责任的情况。如果可以适用过错责任、法定无过错责任或推定过错责任就不能适用

12、公平责任。2当事人如何分担责任，由法官根据个案的具体情况，包括损害事实与各方当事人的经济能力进行综合衡量，力求公平。根据我国民法通则的规定，可能适用公平责任原则的情形主要有：紧急避险致人损害的；在为对方利益或共同利益活动中致人损害等。因紧急避险造成他人损失的，如果险情是由自然原因引起，行为人采取的措施又无不当，则行为人不承担民事责任。受害人要求补偿的，可以责令受益人适当补偿。当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或者共同的利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿。第三节一般侵权行为构成要件一、行为的违法性行为人实施了违法行为是其承担侵权责任的前提要件。

13、如果行为人的行为并不违法，即使产生了损害事实，也不承担赔偿责任。一般而言，产生了损害后果的行为大都是违法的，但也不排除给他人的人身、财产造成了侵害，但并不违法的情况。如正确执行职务的行为、正当防卫行为、紧急避险行为等。所谓行为的违法性，是指行为人实施的行为违反了法律的禁止性规定或强制性规定。根据违法行为的表现形式，又可以分为作为的违法行为与不作为的违法行为。作为的违法行为，是指法律禁止实施某种行为，行为人违反规定实施了该行为。如法律规定禁止毁损他人的财产，行为人实施了毁损他人财产的行为，即构成作为的违法行为。不作为的违法行为，是指法律要求人们在某种情况下应实施某种行为，而负有此种义务的人却未实

14、施。如法律规定，在公共场所安装地下设施应按规定设置警示标志，如果施工者没采取该项措施，就构成不作为的违法行为。二、损害事实的存在损害事实，既包括对公共财产的损害，也包括对私人财产的损害，同时还包括对非财产性权利的损害。无论损害后果能否以货币加以衡量，只要对他人人身或财产利益造成了受损的事实，均构成损害事实。对财产的损害，包括直接损害与间接损害。直接损害又称积极的财产损失，是指受害人现有实际财产的减少，如房屋被侵占，动产被毁损；间接损害又称消极财产损失，是指受害人可得利益的减少，比如租金收入的减少。对人身的损害包括对生命、健康、名誉、荣誉等的损害，而且对人身的损害往往也会生成一定的财产损失，如因

15、身体、健康受到侵害而付出的治疗、住院费用等。三、因果关系因果关系是各种自然现象和社会现象之间的一种内在的必然联系。现实世界中的任何现象的出现总是由另一现象引起，引起后一现象的现象称为原因，被引起的现象称为结果，二者之间的关系就是因果关系。侵权行为中的因果关系是指违法行为与损害结果之间的客观联系，即特定的损害事实是否是行为人的行为必然引起的结果。只有当二者间存在因果关系时，行为人才应承担相应的民事责任。民事主体只能为自己实施行为的损害后果承担责任，没有因果关系的侵权责任是不成立的，因此，因果关系是侵权行为构成要件的必备环节。因果关系是复杂多变的，往往一个损害后果的出现是由多个原因引起的，既可能有

16、主要原因与次要原因，也包括直接原因与间接原因。区分主要原因与次要原因，主要是依据原因对损害后果作用的大小程度来判定，由此决定各个原因行为应承担责任的范围。直接原因与间接原因则是根据原因行为是否与损害结果存在必然联系加以判断。直接原因直接产生损害结果，与结果具有必然联系，间接原因一般只是损害发生的偶然性条件，不必然产生损害后果。因此，直接原因行为应承担相应的侵权责任，而间接原因行为就需根据其在侵害结果产生中的作用划定其应承担责任的范围，而非全部责任。四、行为人主观上有过错过错是侵权行为构成要件中的主观因素，反映行为人实施侵权行为的心理状态。与无过错责任与公平责任不同，对一般侵权行为而言，过错是行

17、为人承担侵权责任的必备前提。过错根据其类型分为故意与过失。故意，是指行为人预见到自己的行为可能产生的损害结果，仍希望其发生或放任其发生。如明知假冒他人商标会侵犯他人的商标权仍为之，明知诽谤他人会侵害他人的名誉权仍为之等。过失，是指行为人对其行为结果应预见或能够预见而因疏忽未预见，或虽已预见，但因过于自信，以为其不会发生，以致造成损害后果。如快餐店应当预见到其热饮可能烫伤顾客，但因疏忽大意未采取防范措施，导致烫伤事件发生。根据法律对行为人要求的注意程度不同，过失又分为一般过失与重大过失。一般过失是指行为人没有违反法律对一般人的注意程度的要求，但没有达成法律对具有特定身份人的较高要求。重大过失是指

18、行为人不仅没有达到法律对他的较高要求，甚至连法律对普通人的一般要求也未达到。在侵权行为中，一般而言，对过错程度的划分并不影响民事责任的成立与否，也不会影响赔偿责任的大小，因为只要行为人主观上有过错，无论其是故意还是过失，是一般过失还是重大过失都应承担赔偿责任，其赔偿的范围由损害的结果决定，不会因其过错较轻而减轻其赔偿。但在一些特定情况下，对过错的划分，也会对责任的承担产生影响。如共同过错情况下，共同侵权人在对外承担了连带责任后，其内部则应根据各自过错大小，划定各自的分担比例。又如在混合过错的情况下，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。加害人与受害人的责任大小，就应根据他们

19、各自的过错大小加以确定。第四节共同侵权行为共同侵权行为是指两人或两人以上共同侵权造成他人损害的行为，又分为共同加害行为与共同危险行为。一、共同加害行为共同加害行为是指两个或两个以上的行为人，基于共同故意或共同过失，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果，致使他人人身或财产受损的行为。共同加害行为构成共同侵权行为。民法通则第130条规定：二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。共同加害行为表现出如下的特征：1共同侵权行为的加害主体必须为两人或两人以上。单一的民事主体不能构成共同侵权行为，共同侵权行为人可以是自然人也可以是法人，可以是自然人的共同侵权，也可以是法

20、人的共同侵权，或者是自然人与法人的共同侵权。2共同侵权行为要求行为人之间有共同故意或共同过失，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果。3共同侵权行为造成的损害结果是同一的。共同加害人的行为应该彼此联系，造成统一的损害后果。如果各个行为人的行为分别造成不同的损害后果，则不构成共同侵权行为。4共同侵权的行为是造成损害结果的共同原因。有的侵权行为是主要原因，有的是次要原因；有的是直接原因，有的是间接原因。共同侵权行为人在对受害人承担连带责任后，根据侵权原因的不同及行为对损害结果发生的作用大小，在其内部进行责任分配。共同加害行为的行为人可以是共同实施侵权行为的人，如甲乙共同将

21、丙打伤，也可以是其中一方是加害实施人，另一方是教唆、帮助人。所谓教唆，是指通过语言或行为，怂恿、利诱他人实施侵权行为的人，教唆行为，是加害行为得以发生的主导原因，必然是行为人出于故意的行为。所谓帮助，是指通过提供工具、给予鼓励的方式，从物质或精神上协助他人完成加害行为的人。帮助行为是侵权行为得以完成的辅助原因，其可以是出于故意，也可以是基于过失。无论是教唆行为还是帮助行为，均构成共同加害行为。最高人民法院民通意见第148条规定：教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。教唆、帮助限制民事行为能力人

22、实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。二、共同危险行为共同危险行为，是指两个或两个以上的行为人，共同实施可能导致他人权利受损的危险行为，造成了损害后果，但不能确定实际侵害人的情形。如甲乙共同向空中抛掷石块，导致丙受伤，经验明丙的伤害是被一块石块击中所致，但加害人与受害人均不能证明是甲还是乙的石块将丙击伤，甲乙二人的行为即是共同危险行为。共同危险行为虽与共同加害行为在行为特征上有所区别，但在行为性质上均是共同侵权行为，行为人对损害后果应承担连带责任。共同危险人能够证明损害后果不是其行为造成的，不承担赔偿责任。承担确立共同危险行为，可以更充分地保护受害人，不会因实际加害人的无法确定

23、而使受害人的权利无法得到救济，同时也能更有效地遏制侵权行为。共同危险行为具有如下的特点：1，共同危险行为的实施主体为两人或两人以上。一人的行为不能构成共同危险行为。共同危险行为的主体可以是公民也可以是法人或其他组织。如甲企业生产由乙企业销售的产品致人伤害，但不能确定该商品的缺陷是因为甲的生产环节所致，还是由于乙的保管不善所致，甲乙企业的行为就构成共同危险行为。2。加害人在一个相对明确的范围之内，但不能判明。在共同危险行为发生的具体时间和空间范围内，有可能实施侵权行为人的范围是相对明确的，如建筑物中某单元高楼的花盆坠落致人损害，在不能确定谁家责任的情况下，该单元高层养花的住户均为共同危险人。如果

24、可能实施侵权行为人的具体范围难以明确，就不能适用共同危险行为的规定追究责任。如夜晚道路交通事故的责任人逃逸，就难以将所有当晚行驶该路段的驾驶员确定为共同危险行为的实施人。3共同危险行为具有导致他人权利受损的危险，并且造成了致人损害的后果。共同危险行为不仅有使他人权利遭到损害的危险，而且这种危险已经转化成了现实的损害后果。没有损害后果的存在，不构成共同危险行为。4共同危险行为人实施的行为是造成损害后果的原因。虽然不能确定准确的加害人，但共同危险行为人的行为具有不可分性，他们的共同危险行为连接成一个整体，共同成为损害后果发生的原因。第五节特殊侵权行为一、职务侵权行为民法通则第121条规定：国家机关

25、或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第8条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第121条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。职务侵权行为的构成要件包括：1侵权行为的主体是国家机关或国家机关工作人员。2侵权行为的发生必须是执行职务所致。法人、其他组织法定代表人、负责人以及工作人员的职务行为是代表或代理所在单位实施，因而应由其所在单位承担民事责任。法人、其他组织法定代表人、负责人以及工作人员的行为如果与执行或履行职务无关，则不构

26、成职务侵权。3必须是执行职务中的不当行为。所谓不当行为，是指执行职务中违反法律规定，损害了公民、法人或其他组织的合法权益的行为。例如滥用行政职权，违反法定程序，进行错误的拘留、逮捕等。如果是依法剥夺、限制公民、法人的某些利益则不构成侵权。4必须造成公民、法人或其他组织合法权益的损失。合法权益的损失包括财产损失和人身损失。财产损失只限于直接财产损失，间接财产损失不在国家赔偿范围之列。人身损失主要是指对公民生命健康权和人身自由权的损害。5不当职务行为与损害后果之间有因果关系。公民、法人或其他组织因遭受国家机关及其工作人员的职务侵权行为，可以要求赔偿的范围包括两大类：一是因行政违法行为要求的行政赔偿

27、；二是与侦查，、检察、审判、监狱管理职权有关的机关及其工作人员的违法行为要求的刑事赔偿。这两类属于国家赔偿范围，依照国家赔偿法的规定处理，不能适用普通民事赔偿程序。二、雇佣活动或患佣关系中的侵权行为雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害。雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三

28、人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于工伤保险条例调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用前述规定。依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按工伤保险条例的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的

29、，人民法院应当予以支持。三、帮工活动中的侵权行为为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的。被帮工人应当承担民事赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应当支持。帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔偿能力的，可以由被帮工人予以适当补偿。四、产品缺陷致人损害的侵权行为民法通则第122条规定：因产品质量不合格造成他人财产、人

30、身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者、仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。该行为的构成要件包括：1生产或销售了不符合产品质量要求的产品。即产品存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险，或产品不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准。2不合格产品造成了他人财产、人身损害。这里所指的他人财产，是指缺陷产品以外的财产，至于缺陷产品自身的损害，购买者可以根据合同法的规定要求销售者承担违约责任，而非产品责任。遭受人身损害的受害者，可以是购买者、消费者，也可以是购买者、消费者之外的第三人。3产品缺陷与受害人的损害事实间存在因果关系。损害事实应当是由该

31、缺陷产品所致，否则生产者或销售者不承担责任。产品缺陷致人损害，产品制造者与销售者承担的是连带责任，即受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者霉求赔偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿后，产品的生产者有权向产品的销售者追偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿后，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。但是，销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任。如果产品的运输者、仓储者对产品质量不合格负有责任的，产品生产者、销售者在向受害者赔偿后有权向运输者、仓储者要求赔偿。产品生产者的免责事由有三项：其一，未将产品投入流通的；其二，产品投入流

32、通时，引起损害的缺陷尚不存在的；其三，将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷存在的。同时法律规定，由于受害人的故意造成损害的，生产者、销售者不承担赔偿责任。由于受害人的过失造成损害的，可以减轻生产者、销售者的赔偿责任。五、高度危险作业致人损害的侵权行为民法通则第123条规定：从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。高度危险作业，是指在现有的技术水平、设备条件下，即使作业者已尽小心谨慎的注意义务，仍然难以避免给他人的人身、财产造成损失的危险性作业。高度危险作业致

33、人损害的侵权行为，是典型的无过错责任，如果采用过错责任原则，因作业者已尽小心谨慎的注意义务，而不要求其承担责任，或者要求公众承担过高的注意义务，自行承担遭受的损失，明显有失公平，让作业者承担更高程度的责任，则较为合理，一方面可以加强作业者的责任心和提高改进技术安全的积极性，另一方面可以在科学技术发达导致的危险因素增加情况下加强对社会大众的保护。因此，高度危险作业致人损害的行为不以作业人主观上存在过错为条件，其构成要件只包括以下三个方面：1存在高度危险作业的行为。民法通则列举的高度危险作业的范围包括高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等七项，但不局限于这七种情况，只要在性质上符合高度危险

34、作业的概念，均可适用此种特殊侵权责任。2存在损害事实。高度危险作业造成了受害人的人身与财产损失。3危险作业行为与损害事实间存在因果关系。即应当证明损害事实是由该危险作业引起。高度危险作业的免责事由仅存在于一种情况，即损害是由受害人的故意造成，作业人将免除其责任。如果受害人对于损害的造成仅有过失，也应当由作业人承担责任。对于受害人的故意行为应由-作业人进行证明。六、道路交通事故致人损害的侵权行为随着我国交通运输业的发展和私车数量的激增，道路交通事故致人损害的问题日渐突出。道路交通事故致人损害的侵权行为从总体上讲也是一种高度危险作业致人损害的侵权行为，但也具有其特殊性。故我国新制定的道路交通安全法

35、对此做了特别规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任的限额范围内予以赔偿。超过责任限额部分，按照下列方式承担赔偿责任：1机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。2机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的。机动车一方不承担责任。七、污染环境致人损害的侵权行为民法通则第124条规定：违反国家保护环境

36、防止污染的规定，污染环境造成他人损害的，应当依法承担民事责任。环境是指影响人类生存和发展的各种天然的和经过人工改造的自然因素的总体，包括大气、水、海洋、土地、矿藏、森林、草原、野生生物、自然遗迹、人文遗迹、自然保护区、风景名胜区、城市和乡村等。人类在生产、生活中不可避免地要排放一定的废水、废气、废渣等对环境质量产生影响的物质，如果违反有关环境污染防治的规定，造成了他人损害，就应承担民事责任。污染环境致人损害适用无过错责任。其构成要件包括：1存在污染环境的行为。如将废气、废水、废渣、粉尘排放到大气、水或土壤中，或以噪声、恶臭危害人们正常健康的生活等等。2存在环境污染造成的损害事实。包括对公民财产

37、、人身的损害，也包括对国家、集体财产的损害。3污染行为与损害事实之间存在因果关系。由于环境污染的特殊性，受害人因技术条件所限，往往难于证明因果关系的存在，因而常采用因果关系推定的原则，即只要证明企业已经违法排放了污染物质，受害人的人身或财产已遭受或正在遭受损害，即推定排污行为与损害后果间有因果关系，除非行为人证明损害不可能由其排污行为所致。环境污染致人损害的免责事由存在于三种情形：其一，完全由于不可抗拒的自然灾害，并经及时采取合理措施，仍然不能避免造成环境污染损害的；其二，污染损害是由受害人自己的过错造成的；其三，污染损害是由第三、人的过错造成的。八、地面施工致人损害的侵权行为民法通则第125

38、条规定：在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。在公共场所、道旁或通道上施工，对在此地通行的人会造成一定的危险，如果施工人不进行特别的标志提醒，往往会使通行人遭受伤害。因此，法律明确规定施工人未尽警示义务，造成他人损害的应当承担民事责任。该侵权行为的构成应具备的要件有：1施工工作应是在公共场所、道旁、通道等可能危及行人的场所进行。公共场所因为其特殊性，出人人员的广泛性，在这些场合施工，具有给他人人身、财产造成危险的可能。2施工人未设置明显标志，也未采取安全措施。与一般作为的侵权行为不同，地面施工致人损害的行为是一

39、种不作为的侵权行为。施工人没有履行法定的警示义务，是导致侵权的根本原因。3有损害事实的存在。遭受损害的是他人的人身或财产，但不包括施工人员自身受到的伤害，后者应适用劳动合同或雇用合同关系加以调整，而不适用特殊侵权行为加以调整。4施工人有过错。地面施工致人损害行为适用推定过错责任，即除非施工人能证明其已尽法定警示义务，主观上无过错，否则就应认定其有过错，应承担民事责任。5有因果关系。即施工人未设置明显标志也未采取安全措施的不作为，是产生损害后果的原因。九、建筑物等致人损害的侵权行为民法通则第126条规定：建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人

40、或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第16条规定：下列情形，适用民法通则第126条的规定，由所有人或者管理人承担赔偿责任，但能够证明自己没有过错的除外：(1)道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物因维护、管理瑕疵致人损害的；(2)堆放物品滚落、滑落或者堆放物倒塌致人损害的；(3)树木倾倒、折断或者果实坠落致人损害的。前款第(1)项情形，因设计、施工缺陷造成损害的，由所有人、管理人与设计、施工者承担连带责任。该行为的构成要件包括：1须有建筑物或建筑物上的搁置物、悬挂物，或构筑物、堆放物等致人损害的行为。所谓建筑物包括与土

41、地相连的各类人造设施，如房屋、桥梁、码头、隧道、广告牌、电线杆等。搁置物、悬挂物是与建筑物相连的位于高处的附属物，如阳台上的花盆、悬挂于窗外的空调等。因这些物件的倒塌、脱落或坠落，造成他人损害的，适用建筑物致人损害的侵权行为。2存在损害事实。建筑物及其附属物给他人造成了人身或财产损失。3建筑物致害行为与损害事实间有因果关系。即损害后果是由建筑物的倒塌、脱落或坠落造成的。4建筑物的所有人或管理人有过错。建筑物致人损害的侵权行为同样适用过错推定责任原则，即一旦发生建筑物致人损害的后果，便推定其所有人或管理人有过错，除非所有人或管理人自己举证证明自己无过错，否则应当承担民事责任。建筑物等致人损害的责

42、任主体应该是对该建筑物进行直接控制、管理，并负责有妥善维护义务的人。一般而言，建筑物的所有人是最直接的对建筑物进行管理支配的人，是该侵权行为的责任主体。但是当建筑物的所有人与实际占有、管理人不一致时，就要具体分析责任人。例如甲将其房屋出租给乙，在乙租赁期间，阳台上的花盆坠落致使丙受伤，承担赔偿责任的就应是乙，因为乙是对房屋进行直接管理的人。十、饲养的动物致人损害的侵权行为民法通则第127条规定：饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。该行为的要件包括：1致

43、害动物是饲养的动物。饲养的动物一方面是其所有人的财产，另一方面由于其可以独立行动，有可能对他人的人身或财产造成损害。动物的饲养者对自己饲养动物承担赔偿责任可以督促饲养人或管理人加强对动物的管理，以防止或避免损害的发生。如果不是人工饲养的动物，或人工饲养的动物已经逃逸很久，回复至野生状态，则不适用此种特殊侵权责任。2饲养动物对他人造成了损害。饲养动物对他人的损害包括人身损害或财产损害。需注意的是，动物的致害行为是动物基于本能而为的行为，无论是其自主加害还是受刺激加害均构成加害行为。3动物的加害行为与损害事实间有因果关系。饲养动物致人损害的应为无过错责任，只要发生了饲养动物致人损害的后果，饲养人或

44、管理人就应承担民事责任。这一方面是因为饲养人是饲养动物的获益者，另一方面饲养人或管理人更了解其饲养动物的习性。更容易防范损害的发生。如果适用过错责任，难免加重了受害人的注意义务，使受害人处于不合理的劣势地位，有失公平。法律同时规定了致害动物饲养、管理人的两种免责事由。其一，因受害人的过错造成损害。如甲故意挑逗乙喂养的狗被咬伤，应视作是甲自己过错引起，免除乙的民事责任。其二，因第三人的过错造成损害。如甲故意挑逗乙喂养的狗，致使丙被狗咬伤，应由甲承担对丙的赔偿责任。十一、无民事行为能力人和限制民事行为能力人致人损害的侵权行为民法通则第133条规定：无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的

45、，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。无民事行为能力人与限制民事行为能力人致害行为的构成要件包括：(1)被监护人实施了侵害行为；(2)造成了他人人身或财产损害；(3)侵害行为与损害后果之间存在着因果关系；(4)被监护人与责任承担人间存在监护关系。无民事行为能力人与限制民事行为能力人因为其主体资格的限制，无法承担民事责任，但并不意味着他们造成的损害便可不了了之。根据法律规定，侵权行为发生时行为人不满18周岁，在诉讼时已满18周

46、岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。如果无民事行为能力人、限制民事行为能力人有财产的，应从其财产中支付赔偿费用，但是如果不足赔偿或无财产赔偿，则由监护人给予赔偿。监护人承担赔偿责任是因为：一方面，监护人对被监护人进行监护是其法定义务，如果被监护人致人损害，说明在很大程度上监护人主观上有过错，未尽监护责任，因此，应由监护人对受害人进行赔偿。另一方面，由监护人进行赔偿可以使受害人的损失得到弥补，保护受害人的利益，同时督促监护人履行监护义务。如果监护人尽了监护责任，也不能免除其赔偿责任，只是可以适当减轻其责任。但是由单位担任监护人的除外。当被监护人

47、所在地的村民委员会、居民委员会等单位担任监护人时，由于其不可能随时对无民事行为能力人、限制民事行为能力人进行监督，同时由于其职能的公益性质，不对监护人的致害行为承担民事责任。需要注意的是，夫妻离婚后，未随子女生活一方虽不丧失监护权，但要求其承担全部赔偿责任并不合理，因为他未与子女共同生活，无法对其进行教育管理。因此，夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任；如果与子女生活方独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。被监护人造成他人损害的，监护人明确的，由监护人承担民事责任自然不存在异议，但如果监护人不明确，法律规定由顺序在

48、前的有监护能力的人承担民事责任。根据我国民法通则的规定，未成年人的监护人的顺序依次为：父母；祖父母、外祖父母；兄、姐；关系密切的其他亲属、朋友。精神病人的监护人的顺序为：配偶；父母；成年子女；其他近亲属；关系密切的其他亲属、朋友。对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。第三人侵权致未成年人遭受人身损害的，应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过错的，应当承担相应的补充责任。十二、经营活动或其他社会活动中的侵权行为从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他

49、社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，应依法承担民事赔偿责任。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人列为共同被告，但第三人不能确定的除外。第六节侵权责任一、侵权责任的概念、方式与适用侵权责任是指行为人不法侵害社会公共财产或者他人财产、人身权利而应承担的民事责任。民法通则第134条规定，民事责任的责任形式有十种，除了支付违约金与修理、重作、更换适用

50、于违约责任外，其他方式均可适用于侵权责任。(一)停止侵害当侵权行为人实施的侵权行为仍然处于继续状态时，受害人可以依法要求法院责令加害人停止侵害人身或财产权的行为。这是一种基本的侵权民事责任形式。停止侵害可以及时制止侵权行为，防止侵害后果的继续扩大。如果侵权行为尚未实施或已经施行完毕，则不适用此项责任形式。有关知识产权法律另有特别规定的，从其规定。(二)排除妨碍当侵权行为人实施的侵权行为使受害人的财产权利、人身权利无法正常行使时，受害人有权请求排除妨碍。该妨碍首先应当是实际存在的，例如在房屋修建中违反规划，影响了他人的采光，受害人有权要求侵权人排除妨碍。对于可能出现的，有对人身、财产权利造成危险

51、的妨碍，则不适用本项侵权责任，而应适用消除危险的侵权责任。其次，该妨碍应当是不法的，即对人身、财产权利构成妨碍应当是违反法律规定的行为，如果是合法行为则无权要求排除妨碍。如公安机关依法对犯罪嫌疑人监视居所，被监视居所人无权要求排除妨碍。(三)消除危险当行为人的行为对他人的人身财产安全造成了威胁，或存在对他人人身、财产造成损害的危险时，处于危险中的人有权要求行为人采取措施消除危险。因为侵害后果并未出现，应该说消除危险不是严格意义上的侵权责任，但消除危险可以事先阻止事实损害的发生，其意义比发生损害后要求赔偿意义更为重大，对于很多损害而言，事后救济手段是无法弥补损失的，例如对人身伤害致残，其后果是不

52、可逆转的，任何的赔偿均不能帮助受害人恢复健康。鉴于危险虽未给他人造成事实上的损害后果，但如果放任危险存在下去，将不可避免导致损害的发生，处于危险中的人有权要求消除危险。比如甲设置的广告牌即将坠落，对行人的人身安全构成威胁，行人可以要求甲进行修缮，排除危险。(四)返还财产当侵权行为人没有合法依据，将他人财产据为己有时，受害人有权要求其返还财产。返还财产是物的追及权的表现形式，根据民法理论，无论物权标的物辗转于何人之手，其所有人均可要求物的占有人进行返还。返还财产的适用条件包括：其一，只有对于被非法占有的财产才能要求返还，例如甲将电视交予乙进行质押借款，但在归还借款后，乙拒绝归还电视，甲就有权要求

53、乙返还。如果是合法占有的财产，占有人则可以依据其合法的理由，拒绝返还。值得注意的是，对于善意取得人，原物所有人不能请求返还财产。例如甲交予乙质押的电视，被乙以市场价格卖给了丙，丙并不知道乙对该电视没有所有权，这种情况下甲无权要求丙返还电视，因为丙是善意取得人，其主观上并无过错，甲只能要求乙赔偿损失。其二，被要求返还的财产应该客观存在。如果原物已经灭失，返还财产便不可能，所有人只能依法要求赔偿损失。其三，要求返还的财产一般应当包含孳息。(五)恢复原状恢复原状是指侵权行为致使他人的财产遭到损坏或形状改变，受害人有权要求加害人对受损财产进行修复或采取其他措施，使其回复到原来状态。例如甲在承租乙的房屋

54、期间，对乙的房屋进行了改造，乙就有权要求甲对其房屋进行恢复原状。恢复原状应具备以下两个条件：其一，被损害的财产有恢复的可能。如果财产已经灭失，或者已经损坏得无法修复，就不能要求恢复原状，只能要求赔偿损失。其二，被损害的财产有恢复的必要。如果被损害财产虽有恢复的可能，但恢复之后已无必要，可以不用要求恢复原状，而要求加害人进行折价赔偿。通常而言，对于损害的财产能恢复原状的，应当尽量恢复原状；只有难以恢复时，才要求予以赔偿。恢复原状的费用，应由加害人承担。(六)赔偿损失当侵权行为人给他人造成财产或人身损害时，应当给予赔偿。所谓赔偿，就是以金钱方式对受害人遭受的损失进行弥补。一般而言包括对财产损失的赔

55、偿，对人身损害的赔偿以及精神损害的赔偿。1对财产损失的赔偿。侵权行为人侵犯他人财产权的，首先应返还原物，原物如果损坏但能修复的要尽量修复，修复后导致价值减少的应给予经济补偿，如果既不能返还原物，又不能恢复原状的，就应考虑进行赔偿损失。赔偿损失应是受害人遭受的全部损失的赔偿，既包括直接损失(现有财产的减少)，也应包括间接损失(可得利益的丧失)。因为不对受害人的间接损失进行赔偿，受害人的利益将得不到充分的救济。间接损失可以是利润损失也可以是劳动收入的损失，如个体工商户因不能经营导致的利润丧失，受害人因受伤住院产生的误工费等。间接损失也可以是孳息收入，例如非法占有他人房屋，还应赔偿他人相当于房屋租金

56、的间接损失。2对人身损害的赔偿。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释的规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因需要增加生活上所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、

57、必要的营养费外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机

58、构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近3年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近3年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇用护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残

59、疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过20年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或

60、者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。但60周岁以上的，年龄每增加1岁减少1年；75周岁以上的，按5年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以6个月总额计算。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在