合同签订及纠纷谈判讲义

1、合同签订及纠纷谈判合同签订及纠纷谈判1，合同的种类和形式2，合同的签订3，合同纠纷的谈判合同是什么合同签订应该注意的问题一、合同的 概念 所谓合同：是指平等主体之间为了实现一定的经济利益，在遵循平等互利、公平自愿的原则下设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 主 体：自然人、法人及其他组织 原 则：平等自愿、公平互利、诚实信用、公序良俗1.合同是平等主体之间实施的民事行为。2.合同一定是当事人意思表示一致的结果。 合同的分类1，双务合同与单务合同2，有偿合同与无偿合同3，有名合同与无名合同4，有效合同，无效合同，可撤销合同和效力待定合同双务合同与单务合同划分依据：给付义务是否由双方当事人互负

2、为标准；双务合同，指双方当事人互为对待给付义务的合同；单务合同，指仅一方当事人负给付义务，另一方只享有此义务对应的权利的合同。不完全双务合同，指双方虽然各负义务，但其义务不具有对待给付关系。买卖合同和赠与合同中标的物的交付要求划分依据：以当事人取得权利是否付出相应代价为标准有偿合同，是指当事人一方取得合同权利必须向对方偿付相应代价的合同；无偿合同，是指当事人一方只取得合同权利而不偿付任何代价的合同。有偿合同与无偿合同1、责任不同：合同当事人不同的权利义务以及违约责任的大小；2、主体要求不同：合同相对人的地位对合同效力的影响;3、可否行使撤销权不同划分意义：大润发存包丢失引发的纠纷典型合同与非典

3、型合同划分依据：法律是否规定其内容并赋予一定的名称典型合同，是指凡是法律赋予一定名称，并特别作出规定的合同；非典型合同，是指凡是法律没有确定一定名称，也没有作出特别规定的合同。法律意义：法律适用问题合同的15个种类（ categories ）购销合同 供用电、水、气、热力合同 赠与合同 借款合同 租赁合同 融资租赁合同 承揽合同 建设工程合同 运输合同 技术合同 保管合同 仓储合同 委托合同 行纪合同 居间合同 XX市 国土局 XX建筑公司 建筑材料供应商 建筑设计公司 电力公司 煤气公司 自来水公司 租房者 购房者 XX房地产代理公司 中国银行 xx地产 公司 借贷合同 建筑施工合同 建材买

4、卖合同 行纪合同 房屋买卖合同 建筑设计合同 房屋租赁合同 供水合同 供气合同 供电合同 土地使用出让权合同 有效合同必须满足的条件 1，合同当事人应当具有民事权力能力和民事行为能力； 2，订约当事人要出于自愿平等前提； 3，合同不能违反法律和社会公共利益。【案例思考1】 某煤气公司在供气合同上写道： “需方须购买供方指定的神州牌热水器或神州牌煤气炉，否则供方不为需方开通管道煤气。” 这一条款是利用一方的职能权力，强制另一方被迫购买指定产品，违反了合同自愿原则。【案例思考2】 2009年，大学应届毕业生小马被上海某公司录用。 8月15日，小马与公司签订了3年期劳动合同。合同约定：1、公司同意聘

5、用小马并为小马申请办理上海户口；2、双方经协商，小马同意为公司服务3年，自2009年8月15日至2012年8月14日；3、如果小马在服务期内提出辞职，应支付5万元违约金给公司。此外，公司在对小马进行面试时，曾口头承诺，如果小马业绩好，可以在年底得到一个超级大红包。劳动合同及服务期协议签订后，公司为小马办理了留沪手续。小马工作亦非常努力，做出较好的业绩。但到了次年年底，公司却始终未提年底红包的事情。【案例思考3】于是，小马于2010年3月5日向公司提出辞职，并要求公司支付年底红包；公司书面答复不同意，并且以小马违约为由将其告至劳动争议仲裁委员会，要求小马支付违约金。 那么，小马是否应该向公司支付

6、违约金？公司是否应当向小马支付年底红包？【案例分析3】根据劳动合同法相关规定，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。（除了用人单位为劳动者提供专项培训费用，并与之依法约定服务期的情形；以及依法约定竞业限制义务的情形外）。即仅限于两类，分别为“因合法出资培训而签订服务期协议”和合法约定竞业限制协议的情形。除此之外，任何关于违约金的约定都会因“与法律的强制性规定相抵触”而无效。因此，本案中，公司为小马申请办理上海户口的行为并未达到可以与之约定违约金的法律要求，即使约定，也属无效。 二、合同的 形式合同的形式书面形式口头形式其他形式合同书数据电文（电报、传真、电子邮件、电子数据交换等）信 件电

7、话、口头承诺一致等默示、视听资料等 注：法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采取书面形式，当事人约定采用书面形式的，应当采取书面形式。“三金”比较 违约金与定金并存：由非违约方选择其中一种，为追求最大利益，一般请求支付违约金，同时要求返还定金。 违约金与赔偿金并存：1、违约金损失 （可要求增加） 2、违约金损失（过分高） （可要求适当减少） 3、违约金损失（高但不过分） （适用违约金） 定金与赔偿金并存： 可并用 （前者是惩罚性质的，后者是补偿性质的） 三金并存：1、比较违约金、赔偿金的大小，以确定违约金的适用数额。 2、违约金一定，比较定金数额，从中选出一个有利于非违约方 的方案来。 定金

8、：定金是在合同订立或在履行之前支付的一定数额的金钱作为担保的担保方式。 订金：合同双方就某一合同达成初步意向之后，支付一定的费用以此获得优先权。合同订立的程序 合同订立的程序是指当事人之间通过互相协商，达成意思表示一致的具体过程。 包括三个阶段 （一）要约邀请 （二）要约 （三）承诺1. 要约邀请，是指希望他人向自己发出要约而作出的意思表示。 常见的要约邀请：公司向客户寄送报价单、价目表、商品目录、拍卖广告、招标广告、招股说明书等；在报纸、电视、广播中的商业广告、招聘广告及出租房屋广告等。 2、注意：要约邀请不具有法律约束力。（一）要约邀请阶段 （非必要阶段） 我们学校想购买一批新的电脑100

9、台，10月10日通过学校网站发布招标公告：“求购100台电脑，质量要保证，价格要合理，有意向者请于10月20日之前联系本校设备科：林某某，电。 问：我们学校的这种做法属于什么行为？ 属于要约邀请案例1（起因） 1、概念：指一方当事人向另一方当事人发出的缔结合同的提议。 2、要约构成要件： 要约是由特定人作出的意思表示； 要约必须反映其订立合同的基本意图； 要约具备合同的主要条款。（二）要约阶段 大众电脑公司得知消息后，给我们学校发了一份传真，称其代理的一款联想品牌机，质量很好，单价2860元，随到随够，数量不限，有效期至11月20日。 问：大众电脑公司的这种做法属

10、于什么行为？ 案例2（续前）回复要约邀请，属于要约 生效时间：要约到达受要约人，即对要约人产生约束力； 要约对要约人的效力：在要约有效期内不得随意变更或撤销。3、要约的效力 要约具有法律约束力，那大众电脑得知我们学校的消息做出的要约是不是就有法律约束力了？ 不一定，要约的生效条件：要约“到达”受要约人时生效。 要约撤回和撤销; 撤回：要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约； 撤销：要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。 受要约人明示拒绝要约; 要约期限届满; 受要约人对要约作出实质性变更。4、要约不发生效力或效力终止要约的撤回和撤销1、要约的撤回甲方甲方乙方乙方到达乙方之前撤回 未

11、生效2、要约的撤销已到达乙方，生效，又通知撤销 要约具有法律约束力，那大众电脑发出要约后，觉得价格报的太低，无利可图，想把价格提到2880元，该怎么办？ 大众电脑可以撤回或撤销原来的要约。识别方法：要约的内容应当具体明确，如果缺少合同某一 主要条款（标的、数量、价款），则属于要约邀请。最重要的区别在于要约具有法律约束力，而要约邀请没有法律约束力。要约与要约邀请1、概念：受要约人做出同意要约的意思表示。2、生效条件： 承诺须是对要约做出的答复； 承诺须是受要约人做出的意思表示； 承诺须与要约的实质内容完全一致； 承诺须是在要约的有效期内做出的答复； 承诺须具备相应的形式。注意：凡是不符合上述条件

12、之一的，为新要约。（三）承诺阶段 我们学校收到大众电脑公司的传真后，觉得联想品牌质量可靠，2860元的价格也合理，故同意其条件回复了传真。 问：我们学校的这种做法属于什么行为？ 案例3（续前）回复同意要约，称为承诺 承诺的效力是指承诺引起的法律后果。一般情况下，承诺生效，合同成立，订立合同的阶段即告结束。下列情况，承诺不发生效力： 承诺被撤回（承诺未“到达”要约人） 承诺迟到（承诺在要约有效期届满后“到达”要约人） 注意：要约人将承诺迟到情况告知对方，否则视为未迟到，仍有效力。3、承诺的效力 甲企业向乙企业发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在10日

13、内报价。乙接受甲发出传真列明的条件并按期报价，也要求甲在10日内回复；甲按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。 请问上述甲传真订货、乙报价、甲回复报价的做法属于什么行为？甲传真订货属于要约邀请；乙报价行为属于要约；甲回复报价行为属于承诺。课堂练习1、合同订立的程序阶段课堂小结包括（要约邀请）、要约和承诺2、要约与要约邀请区别两者最主要的区别在于前者具有法律约束力，而后者没有法律约束力。识别方法为：要约的内容应当具体明确，如果缺少合同某一 主要条款（标的、数量、价款），则属于要约邀请。 案例：王某等诉房地产公司提供巴士服务纠纷案 2005年，某市一房地产公司在距离市区10公里的地段开发了一房产

14、项目。之后，房地产公司通过广告，向社会宣传项目的优势和售房的具体事宜。考虑到距离市区较远，且又不通公共汽车的不便之处，在售房广告中，该房地产公司特意声明会为购房者早晚提供免费巴士。同年底，该市居民王某等人看到房地产公司的广告后，认为该项目的条件尚好，虽离市区较远，但早晚有巴士服务，还是较为方便，遂前去房地产公司商量买房。在协议过程中，王某等人坚持要把免费提供巴士的事宜写入售房合同中去，但房地产公司不同意写入合同，只是声明他们一定按广告上宣传的去做。王某等人随后与房地产公司签订了合同，购买了该项目的房产。 2000年年底，房地产公司感到免费提供巴士一年以来费用太大，遂与住户协商要求中止提供巴士运

15、输，作为弥补，房地产公司为各住户支付一笔交通补助费。王某等众多住户坚持要求房地产公司继续提供免费巴士运输服务。双方协商不成，房地产公司中止了巴士运输服务，王某等众住户遂向法院起诉，要求房地产公司继续提供服务，且赔偿损失。 法律问题 本案涉及商业广告的性质以及随后房地产公司的声明的法律效力问题。 法律依据 合同法第15条规定：“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合邀约规定的，视为要约。”合同的总体构成约首和约尾和合同的其他各项条款一样，也是书面合同的组成部分，具有法律或行政约束力商务谈判合同的总体构成 标题 行文

16、 开头部分（约首） 正文部分（条款） 结尾部分（约尾） 约首包括需方、供方的单位名称（简称甲方、乙方），签订合同的日期、地点及此项经济活动的目的合同的补充条款或是为了工作方便而提供的信息合同名称 购 销 合 同 合同编号：B08024 签订地点：广州XX酒店 签订时间：1999年1月1日甲方：广州市水产公司法人代表：张乙方：深圳市渔产公司法人代表：李根据中华人民共和国合同法等有关法律的规定，经双方协商，签订本合同，以资共同遵守。 第一条 XXXXXXXXXXXXXXXXX 第二条 XXXXXXXXXXXXXXXXX 第三条 XXXXXXXXXXXXXXXXX 甲 方 乙 方 鉴证意见：单位名称

17、（章） 单位名称（章） 单位地址： 单位地址： 经办人：法定代表人： 法定代表人： 委托代理人： 委托代理人： 鉴证机关(章)电 话： 电 话：电报挂号： 电报挂号： 开户银行： 开户银行：帐 号： 帐 号：邮政编码： 邮政编码：标题订立合同的双方正文结尾除国家开户银行另有规定外，鉴证实行自愿原则 年 月 日1、直接用合同的种类作为标题。如：技术合同 2、时间 + 合同种类。如：2003年运输合同 3、签约单位名 + 合同种类。如：恒发公司仓储合同（一）标题 （Title） （二）订立合同的双方 （Both parties） 在标题之下写明双方当事人的名称。 注意：写立合同人应写单位全称（工商

18、部门注册的名称）不可随便简化，也不能写别称。然后注明简称，如“甲方”、“乙方”；“供方”、“需方”；或“买方”、“卖方”。不能使用“你方”、“我方”。 （三）正文 （Text）正文包括引言和主体两方面内容：引言是签订合同的依据和目的，主体是合同的具体条款。 常用开头： 根据合同法有关规定，经双方协商一致，签订本合同，以资共同遵守。 为了目的，经双方充分协商，特订立本合同，以便共同遵守。1、标的 当事人权利和义务共同指向的对象。可以是有形资产（如商品、房屋）、无形资产（科技成果）、某种行为（如运输行为）。标的是合同有效成立的前提条件，没有标的或标的不明的合同既无法履行，也不能成立。 合同的标的必

19、须合法。 Question 下面选项中不能够作为合同标的是（ ）A TNT炸药 B 仿真玩具枪 C 一篇学术论文 D 走私彩电D 海洛因、可可因、冰毒等毒品冥币等封建迷信物品黄色书籍、 黄色录像等不能作为合同标的几类物品枪支走私物品2、数量和计量单位 数量是用计量单位和数字来衡量标的的尺度。 合同中计量单位必须明确。计量单位有统一规定，重量、长度、体积、面积都要用国家标准计量单位。 Question 下列数量和计量单位正确的是（ ）A 一打鸡蛋 B 28捆钢筋 C 10箱衣服 D 500千克苹果D3、质量指双方在合同中约定的标的质量及要达到的标准。如产品的品种、规格、型号等。质量必须有具体的规

20、定，如国家标准、部颁标准或企业标准。 甲方向乙方购买50吨鸭梨。标的质量需要怎样补充？ 4、价金指取得标的一方向给付标的一方所应支付的代价（如：价款、报酬、酬金、租金等）。 Question 5、履行合同的期限指合同当事人实现权利、履行义务的时间界限。当事人双方必须严格执行协议的时间，期限时间宜实不宜虚，宜具体不宜笼统，最好确定具体日期，如不能定实际时间，应用“以前”、“以内”，而不应用“以后”，也不可用“尽可能在”或“争取在”。 6、履行合同的地点指当事人交接货物或提供劳务的地点 。如交货地点、施工地点。 7、履行方式指当事人履行合同的具体做法。是送货还是自提；是现金结算还是银行转账结算等。

21、8、违约责任在合同中明确约定的违约方应承担的具体责任。订违约责任时，应尽量细致、周全、具体、明确，尽量避免使用模糊语言，以免执罚困难。除上述条款外，还应根据合同法或法律规定或当事人的要求写明一些必须的条款。要写明解决争议的办法、注明合同份数、有效期、变更合同的条件、合同附件的名称或件数等。结尾包括署名和印章、签订日期两个部分。（四）结尾（Finis） 年 月 日 一般要写各方单位或姓名的全称，并分别盖章。如需上级单位或公证机关签署意见，要注明并盖章。当事人是企业法人的，应盖合同专用章，不得加盖行政专用章。另外，双方的电话、账号、开户银行、地址等，都应写清。 】合同签订注意事项争取在我方所在地举

22、行缔约或签字仪式 比较重要的谈判，双方达成协议后，尽量争取在我方所在地举行签约仪式，因为签约地点往往决定采取哪国法律解决合同争端问题，一旦发生争执，法院和仲裁庭就可以根据合同缔结地国家的法律来做出裁决或仲裁。】合同签订注意事项明确合同双方当事人的签约资格 合同是具有法律效力的文件，因此要求签订合同的双方必须具有签约资格，否则，即使签订了合同，也属于无效合同。在签约前，要调查对方的信资情况。一般来说，重要谈判的签约人应该是董事长或总经理。在其他谈判中，如出现的不是上述人员，应检查其合法资格的证明，如授权书，委托书等。】合同签订注意事项在签订合同时，要检查合同的内容是否完整，准确 主要包括：商品名

23、称，价格，数量，包装，装运，保险，支付，检验检疫，不可抗拒力，索赔及仲裁等条款。商务谈判合同纠纷的处理处理方式协商诉讼调解仲裁合同生效后，当事人就质量、价格或报酬、履行地点等济活动的复杂性，在履行合同的过程中，各种因素会导致双方发生争议和纠纷，引发由纠纷而产生的索赔。协商特点：双方自愿，友好谈判；有利于合作关系的维护；成本最低；法律约束力不强，最好达成书面协议；调 解所谓合同纠纷的调解，是指发生合同纠纷时，当事人双方协商不成，根据一方当事人的申请，在国家规定的合同管理机关的主持下，通过对当事人进行说服教育，促使当事人双方相互让步，并以双方当事人自愿达成协议为先决条件，达到平息争端的目的。通过调

24、解方法使问题得到恰当的解决，是合同管理机关解决合同纠纷的基本方法。合同纠纷的调解应按以下程序进行。程序（1）提出调解申请。（2）接受调解申请（3）进行调解（4）制作调解书（5）产生法律效力合同纠纷的调解方法当面调解。现场调解异地合同，共同调解通讨信函进行调解分头解决和会合调解穿插进行根据需要分别采用开会调解和开庭调解合同纠纷的仲裁所谓仲裁，亦称“公断”，是指当事人双方对某一问题或事件争执不下时，由无直接利害关系的第三者，做出具有约束力的裁决。从实践情况来看，我国大体是按以下程序来仲裁合同纠纷的。（1）提出仲裁申请。（2）接受仲裁申请。（3）进行答辩。（4）调查和取证。（5）进行调解。（6）组织

25、仲裁。（7）仲裁的监督和执行。仲裁特点：双方事前或事后达成仲裁协议；第三方（仲裁机构）居中裁判；一裁终局，不可再诉；成本高；具有法律约束力。可选择仲裁员（有一定的决定权）民事诉讼特点：法律约束力最强；成本较高；周期最长；法定条件多，选择自由度小；执行较有保证。商务谈判合同的格式示例【案例】 出口合同合同号：签约日期：签约地：卖方：A公司 地址： 电话： 传真： 电传：买方：B公司 地址： 电话： 传真： 电传：双方同意按照下列条款由卖方出售、买方购进下列货物。（1）货物名称、规格：（2）数量：（3）单价：（4）总值：（上述（2）、（3）、（4）条合计）（5）交货条件：FOB/CFR/CIF，

26、， 。除非另有规定，“FOB”、“CFR”和“CIF”均应依照国际商会制订的（国际贸易术语解释通则）/（INCOTERMS 1990）办理。（6）货物生产标准：（7）包装：（8）唛头；（9）装运期限：（10）装运港口：（11）目的港口；（12）保险：当交货条件为FOB或CFR时，应由买方负责投保；当交货条件为CIF时，应由卖方按发票金额110%投保 险；附加险。（13）支付条款：13.1 信用证（L/C）支付方式（买方应在装运期前/合同生效后日，在银行以电传/电信方式开立以卖方为受益人的不可撤销的议付信用卡。信用证应在装船完毕后日内在受益人所在地到期。13.2 托收（D/P或D/A）支付货物发

27、运后，卖方出具以买方为付款人的付款跟单汇票，按即期付款交单（D/P）方式，通过卖方银行及银行向买方转交单证，换取货物。货物发运后，卖方出具有以买方为付款人的承兑跟单汇票，汇票付款期限为 ，按即期承兑交单（D/A日）方式，通过卖方银行及银行，经买方承兑后，向买方转交单证，买方按汇票期限到期支付货款。（14）单证：卖方应向议付银行提交下列单证： 标明通知收货人/受货代理人的全套清洁的、已装船的、空白抬头、空白背书并注明运费已付/到付的海运提单； 商业发票 份； 在CIF条件下的保险单/保险凭证； 装箱单一式份； 品质证明书； 原产地证明书。（15）装运条件：15.1 在FOB条件下，由买方负责按照

28、合同规定的交货日期洽定舱位。卖方应在合同规定的装船期前日将合同号、货物名称、数量、金额、箱数、总重量、总体积及货物在装运港备妥待运的日期以电传/传真通知买方。买方应在装船期前 日通知卖方船名、预计装船日期、合同号，以便卖方安排装运。如果有必要改变装运船只或者其到达日期，买方或其运输代理应及时通知卖方。如果船只不能在买方通知的船期后日内到达装运港，买方应承担从第 日起发生的货物仓储保管费用。15.2 在FOR、CFR和CIF条件下，卖方在货物装船完毕后应立即以电传/传真向买方及买方指定的代理人发出装船通知。装船通知应包括合同号、货物名称、数量、毛重、包装尺码、发票余额、提单号码、起航期和预计到达的目的港的日期。15.3 允许/不允许部分装运或转运。15.4 卖方有权在 %