经济法合同订立

1、主讲(zhjing)陈娆经济法共六十一页第二节 合同(h tong)的订立 合同订立即合同当事人各方，依法就合同主要(zhyo)条款经过协商一致达成协议的法律行为。 合同订立涉及什么法律问题？主体承办人内容程序形式效力共六十一页1 合同当事人2 合同承办人3 合同的内容(nirng)4 合同的成立5 合同的形式6 格式条款7 缔约过失责任共六十一页第二节 合同(h tong)的订立研究合同(h tong)订立的意义？合同的订立是合同关系确立的前提，同时，也是变更或终止合同关系的前提。合同成立是确认合同有效的前提，一项合同只有成立后，才涉及是否有效的问题。共六十一页第二节 合同(h tong)的

2、订立一、合同的当事人合同的当事人就是(jish)合同的参加者。合同的当事人主要包括：自然人法人其他组织 依法成立，有一定的财产或经费，不具有法人资格的组织共六十一页第二节 合同(h tong)的订立一、合同的当事人合同的主体资格：（一）合同当事人应当具有民事权利(mnsh qunl)能力和民事行为能力。 合同法第九条：“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。”自然人无民事行为能力和限制行为能力的人在特殊情况下可以成为合同的当事人。完全民事行为能力人，可以成为合同的当事人共六十一页第二节 合同(h tong)的订立一、合同的当事人（续）合同的主体资格：（续） 法人(frn)和

3、其他组织可以成为合同的主体。法人(frn)和其他组织从成立之日起就具有民事权利能力和民事行为能力，其民事权利能力是由法律和经营范围决定的。（二）合同当事人应当具有相应的 民事权利能力和民事行为能力。缔结合同的能力与该合同相适应共六十一页第二节 合同(h tong)的订立一、合同(h tong)的当事人（续）合同的主体资格：（续）自然人无民事行为能力可以订立纯获法律上的利益的合同限制民事行为能力1、订立与年龄、智力相适应的合同2、经法定代理人追认后，合同有效 3、可以订立纯获法律上的利益的合同完全民事行为能力可以成为除法律限制订立合同的所有合同主体共六十一页第二节 合同(h tong)的订立一、

4、合同(h tong)的当事人（续）合同的主体资格：（续）法人其他组织 根据法律和其成立宗旨或经营范围订立合同。超经营范围的合同是否有效？共六十一页第二节 合同(h tong)的订立二、合同(h tong)的承办人合同的承办人即合同的签订人。法人其他组织法定代表人或负责人作为承办人自然人本人作为承办人授权第三人签订合同委托代理人共六十一页第二节 合同(h tong)的订立二、合同(h tong)的承办人（续）合同承办人法定代表人或负责人自然人本人委托代理人共六十一页第二节 合同(h tong)的订立二、合同的承办人（续） 委托代理，是指代理人以被代理人的名义，在授权范围内与第三人进行法律行为。

5、授权 合同 代理活动 委托代理人对外签订合同时：首先要有被代理人的授权；其次，代理人要在授权范围内订立(dngl)合同；第三，代理人须以被代理人的名义订立合同。 如果行为人没有代理权、超越代理权所签订的合同是否对被代理人产生法律效力？将在第三节讨论。被代理人代理人第三人共六十一页第二节 合同(h tong)的订立三、合同内容(nirng) 合同内容即合同条款。(连接)合同内容标的数量和质量价款和酬金履行期限地点方式违约责任解决争议方法其他条款共六十一页第二节 合同(h tong)的订立三、合同内容(nirng)（续）（一）解决争议的方法解决争议的方法诉讼，由人民法院审理仲裁，由仲裁机构解决1、

6、在合同中约定仲裁条款或事后达成仲裁协议，应当通过仲裁解决，不能向法院起诉。2、未约定仲裁条款或事后未达成仲裁协议，只能向法院起诉共六十一页第二节 合同(h tong)的订立三、合同内容（续）（二）无效免责条款 1、造成对方(dufng)人身伤害的免责。 2、因故意或者重大过失给对方造成财产损失的免责。与保护公民的人身权利的宪法原则相违背。这种规定违背诚实信用和主体平等原则。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立(chngl)（一）合同成立的程序（案例1） （案例2）建筑公司*水泥厂1、标的：300号矿渣水泥2、数量：100吨3、价格：不超过1100元4、履行期限：10天内，

7、货到付款函电的意思：包括合同主要内容；对方接受愿意购买。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同(h tong)的成立（续）（一）合同成立的程序 1、要约（offer） 要约也称发价或发盘（offer），提出要约的人称为要约人（offeror），接受要约的人为受要约人（offeree）。合同法第14条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：内容具体确定； 表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”国际货物买卖公约第14条第1款规定，向一个或一个以上特定的人提出订立合同的建议，如果十分明确并且表明要约人在要约被接受时将受要约约束的意思，构成要约。

8、共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续） 1、要约（续） 要约的条件 （1）要约原则上须向一个或一个以上的特定人发出。 合同是在特定人之间订立的，向特定人发出，意为受要约人即承诺(chngnu)人能够具体确定。有助于减少因向不特定人发出要约所产生的不必要的纠纷，有利于维护交易安全。 要约原则上应向特定人发出，并不是严格禁止要约向不特定人发出，其内容如果具体确定，并 表明经受要约人承诺，即受该意思表示约束，便构成要约。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续） 1、要约（续） 要约的条件（续） 广告

9、(gunggo)是否是要约？ 广告分为两类： 一是悬赏广告（Reward），是以广告的方式声明，对于完成一定行为的人，将给予一定的报酬。因为内容明确、肯定，一般视为要约。（案例3） 二是商业广告。商业广告不是要约，但是如果内容明确、肯定也视为要约。（案例4）共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续） 1、要约（续） 要约的条件（续） （2）要约内容具体确定。 要约的法律效力在于，一旦被受要约人承诺(chngnu)，合同即告成立。因此，要约应当具备合同得以履行的基本条款，否则，受要约人无法承诺(chngnu)。 共六十一页第二节 合同(h tong

10、)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续） 1、要约（续） 要约的条件（续） 要约内容何为具体确定？我国法律没有规定。国际货物买卖公约第14条第1款作中规定：如果要约中写明了货物并且明示或暗示的规定数量和价格或规定如何如何确定数量和价格，即为十分确定。只是(zhsh)针对买卖合同。 要约内容“具体确定”，由合同性质确定,是事实问题。承诺人一旦承诺合同便可以履行，即可以确定要约内容“具体确定”。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续） 1、要约（续） 要约的条件（续） （3）须表明要约被接受时承受约束的意思。 也就是说要约人须向受约人

11、表明，该要约一旦由受约人承诺，合同即为成立，要约人就要受到拘束。 在有些情况(qngkung)下，即使货物名称、数量和价格等合同的主要内容具体明确，但是从其内容上看，无法得出提出建议的一方当事人在对方接受建议时将受约束的意思，如新产品发布会，标明货物、价格和数量，但没有受约束的意思。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序(chngx)（续） 1、要约（续） 要约的条件（续） 要约邀请，希望他人向自己发出要约的意思表示。 特点是：（1）要约邀请人邀请对方向自己发出要约。 （2）要约邀请不是法律行为，不产生合同成立的后果。是订立合同的预备行为。共六十一

12、页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续） 1、要约（续） 要约的条件（续） 几种典型的要约邀请： （1）寄送价目表。寄送的价目表虽然包括商品名称和价格，且含有行为人希望订立合同的目的，但是没有一经对方承诺(chngnu)便受约束的意思。 （2）拍卖公告。拍卖是拍卖人在众多的报价中，选择报价最高者与其订立合同的一种特殊的买卖方式。拍卖公告是指在拍卖之前对拍卖物所作的宣传和介绍。拍卖公告中不包括拍卖物的价格，而是希望竞买人提出价格。（拍卖表示、拍卖或叫价、拍定）共六十一页第二节 合同(h tong)的订立 几种典型的要约邀请： （3）招标公告。招标是指订立

13、(dngl)合同的一方当事人，采取公告的方式，向不特定人发出的、以吸引或邀请对方发出要约的意思表示。投标是指投标人按照招标人提出的要求，在规定的期间内向招标人发出的以订立合同为目的、包括合同全部条款的意思表示。 （4）招股说明书。是指将要发行股票的人，依法在法定的日期和指定的报刊上刊登的发行股票人全面、真实的信息以供投资者参考的法律文件。其目的是吸引投资者向发行人作出购买股票的要约。 （5）商业广告。但是具备要约条件的是要约。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立(chngl)（续）（一）合同成立的程序（续） 1、要约（续） 要约的条件（续） 要约和要约邀请：订立合同的愿望

14、合同的主要内容受约束的表示要约要约邀请共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续） 1、要约（续） 要约的法律约束力 包括(boku)两方面内容：一是对要约人的约束力，二是对受约人的约束力。 （1）要约生效时间的确定：要约人受约人要约送达受要约人时生效，即送达到所能控制或可能了解的地方。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立 要约的法律约束力（续） （1）要约生效时间的确定：（续） 具体包括： 口头形式的要约，对方了解要约内容(nirng)时生效。 以书面形式发出的要约，要约送达到受要约人所能控制的地方时生效。 采用数据电文形式的要约： 收件

15、人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间。 未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立要约生效后，要约人即受到要约的约束，要约不得撤回、撤销，但法律有特殊规定(gudng)的除外。要约人受约人撤回撤销四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续） 1、要约（续） 要约的法律约束力（续） （2）要约法律约束力的内容 要约人的约束力共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续） 1、要约（续） 要约的法律约束力（续） 法律为什么对要约人课以这种义

16、务(yw)？ 受约人收到要约后产生两种后果拒绝其他人同样的要约为承诺做必要的准备保护受约人利益，维护交易安全共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同(h tong)的成立（续） （一）合同成立的程序（续） 1、要约（续） 要约的法律约束力（续） 要约约束力的具体内容： 要约可以撤回，但是撤回要约的通知应当在要约到达之前到达。共六十一页 某纺织公司为本公司该年度夏季的职工度假旅游，于6月17日向某旅行社发出一项要约，希望旅行社提供7月1日至7月15日前往三峡旅行社。要约发出后，由于公司接到一笔非常紧急的出口任务，必须在7月底完成，因此纺织公司立即发出电报要求取消(qxio)要约。撤回

17、要约的通知于6月19日上午到达旅行社，该社经理接到后没有在意就将之放在了一边。当天下午，旅行社又收到了纺织公司的要约通知。该社经理忙于业务忘记了上午收到的撤回要约通知，两天后向纺织公司发出了承诺信。共六十一页 三天后，纺织公司接到信，亦因忙于任务，加之认为已经发出撤回要约的通知便没有理睬。6月底，旅行社又向纺织公司发出催交押金的通知。纺织公司接到通知才认识到问题的严重性，立即与旅行社取得联系，表示早已发出了取消要约的通知，纺织公司表示不能接受旅行社的承诺。旅行社经查，果然发现了纺织公司的撤回要约的通知，但旅行社坚持认为，纺织公司在收到承诺后没有表示反对(fndu)应视为对承诺的接受。纺织公司无

18、奈，于是诉之于法院。 共六十一页 要约(yo yu)可以撤销，撤销要约(yo yu)的通知应当在受要约(yo yu)人发出承诺通知之前到达受要约(yo yu)人。 但有下列情形之一的，要约不得撤销：A、要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；B、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。共六十一页案例已生效的要约(yo yu)不能撤回 原告于2001年3月 25日通过其代理人向被告发出一个书面要约，请求以每平方米3000元的价格购买被告位于甲市长河路34号的一幢两层楼房。3月29日，被告通过其代理人向原告发出一个书面的反要约，声称被告愿意以450万元的价格将

19、其楼房出卖给原告，并要求原告在4月3日之前作出答复。反要约文件中提供原告予以承诺(chngnu)的栏目，说明只要在此处签名，则视为承诺(chngnu)。原告于4月2日在该承诺(chngnu)栏目中签名，并向被告的代理人发出。被告的代理人于4月3日上午收到该承诺(chngnu)时，告诉原告被告已经决定不再出售其楼房了。双方因此产生纠纷。 共六十一页 本案中，被告在反要约中明确规定，受要约人应当在4月3日之前作出答复，也就是说，该要约规定了明确的承诺期限。在承诺期限届满之前，也就是在4月3日之前，原告已经在反要约上的承诺栏中签名，并发送给被告的代理人。在4月3日，被告的代理人收到承诺后，才告知(o

20、 zh)原告，被告已经不愿意再出卖其楼房了，该行为视为撤销要约。共六十一页 但此时，承诺已经到达被告的代理人，也即可以(ky)视为已经到达被告本人，被告在承诺到达后才通知撤销要约，已经不能产生撤销要约的法律后果，我国（合同法）第18条明确规定：“撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”并且，（合同法）第19条明确规定，规定有承诺期限的要约不得撤销。 共六十一页在本案中，被告(bigo)的代理人收到原告的承诺通知时，合同成立。被告(bigo)拒绝出卖其楼房，依照（合同法）的规定，被告(bigo)构成违约，应当对原告承担违约责任。共六十一页 某公司准备建一栋办公大楼，于7月5日

21、向某建筑公司发出一份书面要约，并在要约中声明：“本要约中所规定的价格和其他条件在8月31日之前有效。”但由于公司财政发生变化，公司认为原来对办公大楼的预算应该取消，于是又于当月的18日发出撤销要约的通知。而此时建筑公司正积极为履行合同作准备，接到通知后，经研究认为，如果该公司撤销要约将给本公司带来巨大的损失，因此与19日发出承诺的通知，并明确(mngqu)表示不同意其撤销要约。该公司对之却采取置之不理的态度。无奈建筑公司向法院起诉。 共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续） 1、要约（续） 要约的法律(fl)约束力（续） 受要约人的约束力 受要

22、约人在要约生效后，在承诺期限内，享有作出承诺的权利。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续） 1、要约（续） 要约的失效（或终止） 要约的失效，是要约人不再受要约的约束。 有下列情形之一的要约失效： （1）拒绝要约的通知(tngzh)到达要约人； （2）要约人依法撤销要约； （3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺； （4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续）2、承诺(acceptance) 承诺是指受约人对要约人提出(t ch)的合同条款表示同意。 承诺的

23、条件 （1）承诺须由受约人或其代理人作出。 （2）承诺须在要约确定的期限内到达要约人。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续） （一）合同成立的程序（续） 2、承诺(acceptance)（续） 逾期承诺？（late acceptance ）其效力取决于要约人的意愿。 受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效(yuxio)的以外，为新要约。要约人接受，通知；不通知，即不接受受约人共六十一页第二节 合同(h tong)的订立2、承诺(acceptance)（续） 逾期承诺？（late acceptance ）（续） 受要约人在承诺期限内发出承诺，

24、按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受(jishu)该承诺的以外，该承诺有效。（承诺迟到）要约人不接受，通知；不通知，视为接受受约人共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序(chngx)（续） 2、承诺(acceptance)（续） 承诺的条件（续） （3）承诺的内容须与要约的内容一致。 承诺时对要约内容作出实质性变更的，为新要约。所谓实质性变更，是指有关合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更。 承诺对要约的内容作出非

25、实质性变更的，除要约人及时表示反对或要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续） 2、承诺(acceptance)（续） 承诺的条件（续） （4）承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。 通知方式，即以口头(kutu)或书面形式表示承诺，沉默不视为承诺。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立四、合同的成立（续）（一）合同成立的程序（续） 2、承诺(acceptance)（续） 承诺的生效时间 承诺通知到达要约人时生效

26、。承诺不需要(xyo)通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺行为时生效。 承诺的撤回 承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺生效之前或与承诺通知同时到达要约人。承诺有撤销问题吗？共六十一页第二节 合同(h tong)的订立（二）合同成立的时间 原则上要约人收到承诺之时合同成立。 要约人 承诺人 合同法具体(jt)规定：1、口头合同，承诺之时合同成立。2、采取合同书形式订立合同，自双方当事人签字或者盖章之时合同成立。当事人未签字盖章？ 一方当事人已经开始履行合同主要义务，对方接受的，合同成立。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立（二）合同成立的时间（续）3、采用信件(xnjin)、

27、数据电文形式订立合同，以要约收到承诺之时合同成立。 当事人要求签订确认书的，签订确定书时合同成立。 是可靠的证明通过函电达成的协议，根据当事人一方的 要求而签订的。主要记载达成协议的主要内容。与合同书相比。只是在繁简形式上有所不同。确认书共六十一页第二节 合同(h tong)的订立 （三）合同的形式 是表现合同当事人所订立合同的方式(fngsh)。是合同内容的外在表现形式，是合同内容的载体。 主要包括：口头形式、书面形式 1、口头形式当事人以谈话方式所订立的合同。 合同形式共六十一页第二节 合同(h tong)的订立（三）合同的形式（续） 2、书面形式是当事人以书面文字表达协议内容的方式订立合

28、同时所采用的合同形式。 表现形式有：合同书、信件、数据(shj)电文（电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形表现所载合同内容的形式。共六十一页（3）采用数据电文形式订立合同A：若收件人指定(zhdng)特定系统接受数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为要约到达时间。B：若未指定特定系统，该数据电文进入受要约人的任何系统的首次时间，视为要约的到达时间。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立（三）合同的形式（续） 3、书面形式的法律效力即书面形式对合同成立(chngl)或合同生效的影响。 书面形式的法律效力，一般有证据效力、成立效力或生效效力。 证据效力：书面形式不是

29、合同成立的要件，只是证明当事人之间有合同关系。 成立效力或生效效力：书面形式是合同成立或生效的要件，不采取书面形式合同不成立或不生效。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立（三）合同的形式（续） 合同法规定，以证据效力为主，有条件(tiojin)的成立或生效效力。法律或合同约定采用书面形式的合同，如果未采用书面形式，但是一方已履行主要义务，对方接受的，该合同成立。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立（四）格式条款1、格式条款的概念及特点 概念 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定并在订立合同时未与对方协商的条款。 特点 （1）是由一方当事人为了反复使用而预先制 订的。 （2）内容的定型化。即具有稳定性和不变性，普遍适用于一切要与起草人订立合同的不特定的相对人，而不因相对人的不同有所区别。 （3）相对人在订约中处于附从地位。相对人不参与协商过程，只能对一方制定(zhdng)的条款，予以接受或拒绝。共六十一页第二节 合同(h tong)的订立（四）格式条款（续） 2、格式条款的拟定原则 提供格式条款的一方应当遵循(zn xn)公平原则确定当事人之间的权利和义务，对于免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。 3、格式条款的无效 格式条款