International Business Law 2

1、第二章国际商法的主体第一节 国际商法主体概述第二节 独资企业法第三节 合伙企业法第四节 公司法1第一节国际商法主体概述一、国家二、国际商事组织2案例5：中国清末预备修建的湖广铁路是指“湖北、湖南两省境内的粤汉铁路”和“湖北省境内的川汉铁路”。因这两线铁路都在湖广总督的辖区范围内，故称“湖广铁路”。两线铁路的修建计划，前者是由武昌起经岳阳、长沙至宜章，与广东商办的粤汉铁路衔接；后者以汉口为起点，经应城、钟祥、当阳至宜昌，由此抵达四川夔州(现称奉节)。3案例5：清政府修建湖广铁路的目的在于便利用兵以镇压正在兴起的南方起义维护其统治。为加快铁路的修建，当时的湖广总督张之洞受命督办后，便向国际上筹措借

2、贷，1909年3月7日，中德草签了借贷合同，决定向德国的德华银行借款。英、法两国得知此事后也认为有利可图，故通过抗议、照会对清政府施加压力，强迫清政府接受它们的借款。这使清政府只好搁置中德的借贷合同，另于1909年6月6日与英、法、德三国草签了借款合同。之后，美国又以“机会均等”挤进了该借贷合同。所以，湖广铁路的借贷合同最后是以清政府邮传部大臣(盛宣怀)为一方，以德国的德华、英国的汇丰、法国的东方汇理等银行和“美国资本家”(以下称银行)为另一方在北京签订。4案例5：合同签订后，德、英、法、美上述银行于1911年以清政府的名义发行“湖广铁路五厘利息递还金镑借款债券”(以下简称湖广铁路债券)600

3、万金英镑。该债券利息从1938年起停付，本金1951年到期未付。美国公民杰克逊等9人持有湖广铁路的上述债券。1979年11月，他们向美国阿拉巴玛州北区地方法院东部分庭对中华人民共和国提起诉讼。要求偿还他们所持有的湖广铁路债券本利1亿美元外加利息和诉讼费。法庭受理了诉讼，并于同年11月13日向中华人民共和国发出传票，指名由中华人民共和国外交部长黄华收。要求被告中华人民共和国于收到传票后的20天内提出答辩，否则作缺席判决。中国外交部拒绝接受传票，将其退回。5案例5：美国阿拉巴玛州北区地方法院东部分庭关于湖广铁路债券案的审理遭到中华人民共和国的拒绝后，法庭于1982年9月1日对本案做出了缺席裁判。判

4、决中华人民共和国赔偿原告41313038美元，另加利息和诉讼费。-未完待续-6一、国家（一）国家作为国际商法主体的特殊性1.名义上的特殊性国家委派其行政机关或政府官员为代表进行其活动所产生的结果，直接由国家承担；国家作为商事活动主体与国有企业作为商法主体不同。2.责任上的特殊性以国库财产承担民事财产责任，是一种无限责任。3.地位上的特殊性是一般商事组织作为国际商法主体所不具有的。7一、国家（二）国家及其财产司法豁免权1.国家及其财产司法豁免权的含义和内容（1）司法管辖豁免法院不得受理以国家为被告及以其财产为标的的诉讼。（2）诉讼程序豁免其他国家不得对该国或者该国的财产采取诉讼程序上的强制措施。

5、（3）强制执行豁免不得拍卖该国财产，不得强制划拨该国银行帐号。2.国家及其财产司法豁免权的理论与实践绝对豁免与相对豁免8案例5（续）：中国政府对美国阿拉巴玛州北区地方法院东部分庭的判决拒绝接受，认为它是违反国际法的，是无效的。理由是依据国际法， 国家享有主权豁免，一国法院不得强行将外国列为被告。所以美国法院对中华人民共和国没有管辖权。另外，中华人民共和国政府调查了湖广铁路债券的渊源，认定它属恶债。中图政府据此理由与美国国务院进行了多次交涉。经过两国政府官员的几次会谈，美国国务院决定干涉此案。美国国务院乔治普舒尔茨和国务院法律顾问戴维斯鲁宾逊分别于1983年8月11日和12日发表了声明。9案例5

6、（续）：中国接受了美国的建议，聘请了美国律师出庭申辩。律师以中华人民共和国享有绝对主权豁免；本案不属美国法典第28卷第1605条规定的“商业活动”；原告的传票送达不完备；原告未能依美国法典第28卷第1608(E)条的规定，证明被告具有责任而使其提出的求偿要求和权利得以成立等理由指出法庭判决无效，要求撤销缺席判决。另外，美国司法部向阿拉巴玛州地方法院提出了“美国利益声明书”，要求法院考虑舒尔茨和鲁宾逊的声明，考虑美国利益支持中国的申辩。在美国政府的干预下，法庭重新审理了此案，做出新的决定，撤销了原来的判决，驳回了原告的诉讼。之后原告又向美国联邦第十一巡回法院提起上诉和要求美国最高法院重新审理，未

7、获成功。致使此案于1987年3月9日告终。10二、国际商事组织商事组织（商事企业）：能够以自己的名义从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。企业大体可分为三种组织形式：一是由一人投资设立的、投资者对所设企业债务负无限责任的独资企业；二是由两人以上共同投资设立的、投资者对企业债务负无限连带责任投资的合伙企业；三是由法定数目的人投资设立的、投资者仅对企业负有限责任的公司企业。三种企业形态，三种责任形式：个人独资企业 无限责任合伙企业 无限连带责任公司 有限责任11第二节独资企业法一、独资企业概述二、独资企业的设立三、独资企业的事务管理12案例6：王光是一家国有企业的职工，由于市场竞争激烈，王光所

8、在的企业效益连年下滑，王光觉得上班无事可作，十分清闲，同时又觉得收入太少，因此想创办一家企业，利用自己多余的时间经营管理，同时也可以为自己增加收入。王光听说2000年1月1日起中华人民共和国个人独资企业法正式施行了，因此想自己可以做第一个吃螃蟹的人，准备到工商行政管理部门去申请创办个人独资企业。经过一系列的市场调查，王光写出了自己的创业计划书，决定成立一家名为“悦来”的快餐店，取名为“悦来快餐食品有限责任公司” 。13案例6：听说独资企业的注册资本只有1元钱，即象征性地出一点就可以了，所以资本暂定为400元，外加一些碗筷、几把桌椅，王光觉得自己出资越低，他承担的责任就越少，经营风险就越低。另外

9、由于找不到合适的营业场地，王光借用了一个朋友的一处即将拆迁的临街门面房作为经营场地，雇用了3名职工，从事快餐制作销售，并决定不设置账簿，不配备专门的财会人员，同时由于王光还必须到工厂上班，所以另外聘请一人担任经理来进行日常管理，重大事项由王光自己决定。一切准备妥当后，王光到工商行政管理部门申请营业执照准备开业。问：工商部门会予以登记吗？为什么？14一、独资企业概述我国于1999年8月30日九届人大常委会第11次会议颁布中华人民共和国个人独资企业法，该法第二条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任

10、的经营实体。”1.自然人企业，不具有法人资格。2.所有权与管理权合二为一。3.资金来源有限，资本数额较少。4.税赋较轻。15个人独资企业的基本特征：（人企合一）由一个自然人单独投资设立 企业财产由投资人个人所有投资人对企业债务承担无限责任个人独资企业为非法人企业 内部结构简单，经营灵活，法律限制较少161、由一个自然人单独投资设立。（1）投资人只能是一个自然人，而不能是法人、其它社会组织或者国家；（2）投资人只能是中国公民，而不包括外国公民和无国籍的自然人，非中国公民单独在中国境内设立的企业属于外商独资企业，应适用外资企业法而不适用个人独资企业法；（3）投资人应具有完全民事行为能力，而不能是限

11、制行为能力或无行为能力的自然人；（4）投资人应具有从事经营性活动的资格，而不能是有关法律、行政法规禁止以个人名义从事经营性活动的人，如国家公务员、公职人员、特定行业（银行、证券等）的从业人员。17 2、企业财产由投资人个人所有。个人独资企业的财产，是指在该企业名义下的财产，包括投资人对企业的实际出资和以企业名义取得的一切收益。投资人对本企业的财产依法享有所有权，企业的财产和出资人的个人财产相通并混同。183、投资人对企业债务承担无限责任。因投资人对企业财产及企业经营管理享有绝对权利，因而企业的义务也与投资人不可分离，当企业的财产不足以清偿企业到期债务时，投资人应以其个人或其家庭共有的全部财产用

12、于清偿。19无限责任例如，王某从自己拥有的180万元资产中拿出100万元开办了一家个人独资企业，若该企业经营失败而未获收益，并且欠下150万元的债务，当债权人主张债权时，企业的100万元财产显然不足以清偿其150万元的债务，那么，对其不能清偿的50万元企业债务，王某应从其另外80万元个人财产中再拿出50万元用来偿还。投资人的这种责任，即为无限责任。另外，无限责任还表现在，即便企业解散后，投资人对未能清偿的企业债务仍有依法继续偿还的责任。 204、个人独资企业为非法人企业。个人独资企业不具有独立承担民事责任的能力，不完全具备民法通则所规定的法人条件，不能取得法人资格，因而在民法上，将其与作为单一

13、投资人的自然人视为同一主体。但是，在商法上，个人独资企业是独立的经营实体，依法可以以自己的名义独立从事经营性活动并进行独立核算，因而是一种独立的企业类型，也是一种特定的商事主体。 215、内部结构简单，经营灵活，法律限制较少。受投资者资格所限，个人独资企业一般都规模较小（资本数量较少，雇佣人员较少，经营范围较小），关系国计民生及公众利益亦较小。因此，国家无多大必要对其组织机构、决策机制、经营方式等进行干预，因而来自这方面的法律限制较少，从而赋予了个人独资企业简单、灵活的特点。大多属于中小型企业，一般不得从事银行、保险等金融事业。（T)22个人独资企业与个体工商户的关系所谓个体工商户，是指由个人

14、或者家庭投资并经营，可请12个帮手、带不超过5个学徒，且由投资人承担经营风险的小型经营实体。个人独资企业与个体工商户的共同点在于均属商事个体；区别在于其法定规模各有不同（区别二者的法律标准是投资者雇工8人以上和8人以下）【2011年11月1日个体工商户条例已经取消人数限制】。 23个人独资企业与私营企业的关系私营企业是按所有制形式的不同划分企业而形成的一种企业类型，其依据的立法是1988年国务院颁发的私营企业暂行条例。该条例明确规定，所谓私营企业，是指资产归私人所有，雇工8人以上的营利性经济组织；私营企业可采取三种组织形式，即个人独资企业、个人合伙企业、私营有限责任公司。据此可见，个人独资企业

15、与私营企业是从属关系：个人独资企业是私营企业的一种形式，但私营企业并不仅仅限于个人独资企业。24二、独资企业的设立（一）独资企业的设立条件1.投资人为一个自然人。2.有自己的企业名称。3.有投资人申报的经营资金。4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。5.有必要的从业人员。（二）独资企业的设立程序设立申请书、投资人身份证明、生产经营场所使用证明、验资证明等。25三、独资企业的事务管理投资人委托或者聘用的管理人员不得有下列行为：1.利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；2.利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；3.挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；4.擅自将企业资金以个人名义或者以他人

16、名义开立帐户储存；5.擅自以企业财产提供担保；6.未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；7.未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易8.未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；9.泄露本企业的商业秘密；10.法律、行政法规禁止的其他行为。26案例6（答）：不应予以登记，原因有四：1、王光是国有企业职工，不符合设立个人独资企业的主体资格；2、“有限责任公司”的企业名称不符合法律规定；3、法律对设立个人独资企业的注册资金没有下限限制，但申请时应如实申报，出资数额与企业经营规模相适应。并且，个人独资企业的投资人对企业债务承担无限责任；4、个人独资企业可以不配专门的财会人

17、员，但应设置会计账簿，进行会计核算。5、人员配置不符合法定人数（8人以上）。27第三节合伙企业法一、合伙企业的概念及特征二、合伙企业的设立 三、合伙财产四、合伙企业内部各合伙人之间的关系五、合伙企业外部与第三人的关系 六、入伙与退伙 七、合伙企业的解散和清算 八、有限合伙28案例7：何某与余某合伙经营文具批发业务，由于经营不善，不到一年时间，两人欠外债20万元。债主多次上门催讨，因何某资金紧张，余某还清了他与何某的20万元欠款。此后，余某多次向何某催要其应分担的10万元债务。由于何某连续几年做生意亏本，实无支付能力。何、余二人在合伙经营前，共同在本市繁华地带各购了一套住房，当时时价9万元，现已

18、升值为13万元。住房是何某的主要财产，为了避免将此房抵债，他便有意将自己的住房赠给前妻文某，并办理了相关手续。而文某几年前与何某离婚后，在某外资企业工作，收入颇丰。何某和文某离婚后都未再婚，两人都有意复婚。此后，何某告诉余某，自己的住房已归前妻文某所有，已无财产偿还10万元债务。该案应如何处理？29一、合伙企业的概念及特征（一）合伙的含义与类型 （二）合伙企业的概念及基本特征 30（一）合伙的含义与类型 所谓合伙，是两个或者两个以上主体为共同目的，按照协议共同投资、共同经营、共享权益、共担风险的组合关系。合伙是一种基于契约而形成的特定法律关系。合伙最初起源于家族共有经营形式，后来演变为一种特定

19、的企业组织形式。但在现代社会生活中，合伙关系不仅存在于企业，也广泛存在于其它一些营利性的事业中，如会计师事务所、律师事务所、医疗诊所、私立学校、托幼院所等允许个人投资经营的领域，均已引入合伙制。31（一）合伙的含义与类型 （1）依合伙的性质及所适用的法律的不同，分为民事合伙和商事合伙。这种分类存在于实行民商分立体例的大陆法系国家，如德国、日本等，其民法典中规定的合伙称为民事合伙，指各个合伙人提供约定出资，以实现某一共同目的的合同；其商法典中规定的合伙称为商事合伙，指两个或两个以上的合伙人基于协议，在一个商号下，以经营商事营业为目的所建立的营利性商事组织。32（一）合伙的含义与类型 （2）依合伙

20、的组织形态的不同，分为契约型合伙与组织型合伙。契约型合伙仅仅表现为合伙人之间的一种关系，不构成组织体，合伙人各自以自己的名义从事活动或经营，因而不能取得法律主体资格；组织型合伙则有合伙人构成一个相对稳定的组织体，合伙人以合伙组织的名义从事活动或经营，故可取得商事主体资格。我国的合伙适用这种分类。（3）依合伙人的身份的不同，分为个人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分类，我国目前不存在混合合伙。33（二）合伙企业的概念及基本特征当一个企业采用合伙组织形式设立并经营时，则称做合伙企业。我国于1997年2月23日八届人大常委会第24次会议通过了中华人民共和国合伙企业法，2006年8月27日第十届全国人民

21、代表大会常务委员会第二十三次会议修订。该法第二条规定：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。”34（二）合伙企业的概念及基本特征 1、由两个或两个以上的投资人共同设立 2、以合伙协议为基础 3、合伙人按照协议共同投资、共同经营、共享收益、共担风险 4、合伙人对企业债务均负无限连带责任 5、合伙企业不具有法人资格 351、由两个或两个以上的投资人共同设立。（1）合伙企业的投资人至少为两个，故而称其为“合伙人”；（2）合伙人应当为具有完全行为能力的人；（3）法律、法规禁止从事营利性活动的人不得成为合伙企业的合伙人；（4）国有独资公司、国有

22、企业、上市公司以及公益性事业单位、社会团体不能成为普通合伙人。 （5）强调“人的组合”（“人合”） ，与公司的“资合”相对。合伙人的死亡、退出都影响企业的存续。362、以合伙协议为基础合伙协议是合伙人之间旨在建立合伙关系，明确合伙人的权利和义务的一致的意思表示。在合伙行为实施之前，必须由合伙人达成合伙协议，取得一致的意思表示。合伙协议是合伙企业设立的基础，没有合伙协议，就不能设立合伙企业。合法有效的合伙协议是处理内部合伙关系的直接依据，合伙人应依照合伙协议享有权利，承担责任。对于合伙企业的内部事务，协议有约定即从约定，合伙企业法仅在协议没有约定或约定不明时加以规范。此原则贯彻始终。373、合伙

23、人按照协议共同投资、共同经营、共享收益、共担风险每个合伙人都有权平等地享有合伙的收益并享有参与合伙企业企业经营管理的权利，但合伙协议另有规定的除外（有约定从约定）。法定的经营管理权是平等的而不取决于其出资比例！384、合伙人对企业债务均负无限连带责任（1）当合伙企业的财产不足以清偿合伙企业的债务时，对不足的部分，每个合伙人都有责任用其在合伙企业以外的个人财产承担清偿责任，此乃无限责任；（2）当企业的债权人对任何一个合伙人主张的债权超过该合伙人的应担份额时，该合伙人应在自己具有的清偿能力的范围内满足债权人的权利要求，也就是说，任何一个合伙人都有义务代替其它合伙人承担偿债责任，而不能以其应担责任的

24、比例及数额对抗债权人，合伙人的这种责任即为连带责任。当然，一个合伙人承担了连带责任后，对超过应担份额部分，有权按约定或法定的分担比例向其它合伙人追偿。395、合伙企业一般不具有法人资格（绝大多数国家）与个人独资企业一样，在法律地位上不是企业法人，不具有民事主体资格，不能以合伙企业的名义拥有财产，享有权利和承担义务；但它是一种独立的企业类型，是一种特定的商事主体。 40二、合伙企业的设立（一）设立条件 （二）设立程序 41（一）设立条件 1、有两个以上合伙人，合伙人为自然人，完全民事行为能力人； 2、有书面合伙协议 3、有各合伙人认缴或实缴的出资 4、有合伙企业的名称 5、有经营场所和从事合伙经

25、营的必要条件42书面合伙协议 合伙协议作为合伙协议设立的基础，应具备法定的形式要件和实质要件。其形式要件包括：（1）合伙协议必须采用书面形式，不得是口头协议；（2）订立合伙协议，应当遵守自愿、平等、公平、诚实的原则，经全体合伙人协商一致；（3）合伙协议须经全体合伙人签名、盖章后，方能生效。43书面合伙协议 其实质要件是指合伙协议中应载明的事项，包括应当载明的事项和可以载明的事项。 根据合伙企业法第十八条规定，合伙协议应当载明下列事项：（1）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（2）合伙目的和合伙企业的经营范围；（3）合伙人的姓名极其住所；（4）合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；（5）利润

26、分配和亏损分担的办法；（6）合伙企业事务的执行；（7）入伙与退伙；（8）合伙企业的解散与清算；（9）违约责任等。修改或补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意，但合伙协议另有约定的除外。44各合伙人缴付的出资合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付出资的期限，履行出资义务，即实际缴付财产。合伙人作为出资的财产，应当是合伙人的合法财产及财产权利；其出资方式可以是货币，也可以为实物、土地使用权、知识产权或者其它财产权利；经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资。对货币以外的出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估；但对劳务出资的评估办法，应

27、由全体合伙人协商确定。对全体合伙人的出资额，法律未规定最低限，但原则上应与所申请的合伙企业从事的经营活动相适应。45合伙企业的名称合伙企业必须确定其合伙名称，但其名称中不得使用“有限”或者“有限责任”字样（但未禁止使用“公司”字样）。46有经营场所和从事合伙经营的必要条件合伙企业应有固定的营业场所，该场所可以由合伙人以出资方式提供，也可以合伙企业名义受让、租赁、借用等方式取得。“从事合伙经营的必要条件”是指从事合伙企业经营范围内的经营活动所必需的环境、设施等条件。 47（二）设立程序1、提出设立申请。设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企业所在地的登记主管机关（工商

28、行政管理机关）提出书面申请。申请时一般应提交下列文件：（1）全体合伙人签署的设立合伙企业的申请书；（2）合伙协议；（3）合伙人身份证明；（4）经营场所使用权证明。另外，委托代理人申请设立登记时，还应当出具全体合伙人签署的委托书和代理人的合法证明；企业拟从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的，还应当在申请登记时提交有关部门的批准文件。48（二）设立程序2、核准登记。企业登记机关应当自收到申请登记文件之日起30日内，作出是否登记的决定。对符合上述法定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合法定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。合伙企业以营业执照的签发日期为企业成立日期，在领

29、取营业执照前，投资人不得以合伙企业的名义从事经营活动。合伙企业设立分支机构的，应当向分支机构所在地的企业登记机关申请登记，领取营业执照。 49（三）、事实上的合伙英美法承认口头或行为达成合伙协议（oral agreement or just a handshake)我国不承认50三、合伙企业财产合伙企业财产可简称“合伙财产”，是指合伙企业名义下的财产。与个人独资企业一样，不具有合伙企业不具有独立的法人资格，不能以企业的名义拥有财产，合伙人的财产与企业财产混同。51四、合伙企业内部各合伙人之间的关系（一）合伙人的权利（二）合伙人的义务52（一）合伙人的权利1、分享利润的权利：中国:合伙企业法约定

30、协商出资比例平均分配2、执行事务的权力，这是针对共同执行方式下的每个合伙人而言的，但在实际生活中，常常委任一位或几位代为执行。（有约定从约定）3、对外代表权（相互代理）53（一）合伙人的权利4、监督权，这是对委托执行方式下的不执行合伙事务的合伙人而言的，他们有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况；5、查阅账簿权，任何执行方式下的合伙人为了了解合伙企业的经营状况和财务状况，均有权查阅企业的账簿；6、获得补偿的权利54（二）合伙人的义务1、缴纳出资的义务出资方式：中国合伙企业法特别注意劳务出资2、忠实义务同业竞争3、谨慎和注意义务（失职）4、不得随意转让出资（强调人合性，需全体合伙

31、人同意）55五、合伙企业位外部与第三人的关系 (一)对外代表权的限制与第三人的关系 合伙事务的执行无论采取哪种方式，执行人的对外代表权都有一定的限制。但是，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表权的限制，不得对抗不知情的善意第三人。（越权代理）（二）债务清偿与第三人的关系1、 合伙企业的债务清偿关系2、 合伙人的债务清偿关系561、合伙企业的债务清偿关系 处理合伙企业的债务清偿关系，应遵守以下规则：1、合伙企业的债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业财产不足清偿到期债务的，对其不能清偿的部分债务，各合伙人应当承担无限连带责任。2、各合伙人承担无限清偿责任时，原则上应按合伙协议约定的或者

32、法定的损益分配比例；但依照连带责任原则，债权人可以不按该比例，而可以以其认为最有利于实现其债权的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主张部分或者全部债权，而合伙人均无权对其抗辩。3、合伙人应债权人的要求而承担了连带责任的，对所清偿的数额超过其所应当承担的数额部分，有权向其它合伙人追偿。57讨论：某合伙企业由A、B、C、D四个合伙人组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比例均分别为40%、30%、20%、10%。该合伙企业清算时，拥有全体合伙人的出资额100万元、留存收益50万元，负债额200万元。问：清算时对债务如何偿还？58参考答案： A、B、C、D四个合伙人对合伙财产不足清偿的

33、50万元债务应按比例承担无限清偿责任。但若债权人只向A、B两个合伙人分别主张40万元和10万元的债权，A、B满足债权人要求后，A因清偿数额超过了其应担的数额，那么，A有权就多偿的20万元，有权向未足额偿债的B和尚未承担偿债责任的C、D追偿，其向B、C、D的追偿数额分别应为5万元、10万元和5万元592、合伙人的债务清偿关系处理合伙人的债务清偿关系，应遵守以下规则：1、在合伙企业存续期间，合伙人的个人债务，应以其个人财产清偿；合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；若无分取的收益或者分取的收益仍不足清偿的，债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙

34、人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对被执行的该合伙人的财产份额，其它合伙人有优先受让的权利。602、合伙人的债务清偿关系处理合伙人的债务清偿关系，应遵守以下规则：2、合伙人的个人财产不足清偿其个人债务的，其债权人只能通过民事诉讼法规定的强制执行程序，从执行该合伙人在合伙企业中应分得的收益或者属于该合伙人的财产份额中受偿，而不得自行接管合伙人在合伙企业中的财产份额，代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。合伙人的财产份额被执行完毕时，该合伙人当然退伙。3、合伙企业中的某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。61讨论假定上例中的合伙企业无负债且在存续期间。若A对E负有已到期的、以其个人

35、财产未能清偿的债务70万元；同时，E对该合伙企业负债50万元。E依法不得以其对A的70万元债权冲抵其对该合伙企业所负的50万元债务；E在对A行使债权时，应先就属于A的20万元留存收益受偿，其余债务可通过执行该合伙企业中属于A的财产份额中受偿40万元，而另外10万元债务则不能从其它合伙财产中受偿，也不能追究其它合伙人的连带责任。而当E受偿了A的20万元留存收益和40万元财产份额后，A当然退伙，且E并不自然取得A的合伙人资格和代位行使A的权利。62六、入伙与退伙（一）入伙1.入伙 2.入伙的条件与程序 3.新合伙人的权利与责任 （二）退伙1.退伙的概念2.退伙的原因及程序3.退伙的法律后果 63（

36、一）入伙1、入伙是在合伙企业存续期间，合伙人以外的人加入合伙企业，从而取得合伙人的资格的活动。 64（一）入伙2、入伙的条件与程序吸收合伙人以外的人入伙，无疑会改变合伙企业的合伙人的构成、投资构成及损益分配关系，特别是会影响原合伙人的利益和责任，因此，新合伙人入伙时，应当经全体合伙人一致同意；同时，为了确定入伙后新合伙人及原合伙人的各自的权利和义务，新合伙人须与原合伙人依法订立书面入伙协议，并须相应修改原合伙协议的有关事项。依照订立合伙协议的基本原则，订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况，不得骗取新合伙人入伙。 65（一）入伙3、新合伙人的权利与责任新合伙人

37、与原合伙人享有同等权利，承担同等责任，即使对其入伙前的合伙企业的债务，也应承担连带责任。但入伙协议对新合伙人的权利和责任另有约定的，从其约定。66（二）退伙1、退伙是指在合伙企业存续期间，合伙人退出合伙企业，从而丧失合伙人资格的活动。 67（二）退伙2、退伙的原因及程序 ：按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分为两大类： （1）自愿退伙 （2）法定退伙 68（二）退伙 自愿退伙：也称声明退伙，是指基于合伙人的退伙意愿而退伙。自愿退伙也须符合法定事由而并非任意，但该类法定事由的发生并不直接导致退伙，而是在此前提下，由合伙人决定是否退伙。自愿退伙又分协议退伙和通知退伙，前者是在合伙协议约定合伙企

38、业经营期限的情况下的自愿退伙；后者是在合伙协议未约定经营期限的情况下的自愿退伙。69（二）退伙合伙企业法第四十六条规定，合伙协议约定合伙企业经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人同意退伙；发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由，如移居异地、丧失从事营利性活动的资格等；其它合伙人严重违反合伙协议约定的义务。合伙企业法第四十七条规定，合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当通知其它合伙人。违反上述两条规定擅自退伙的，应当赔偿由此给其它合伙人造成的损失。 70（二）退伙法定退伙：也称强制退伙，是指直接基于法

39、定退伙事由的退伙。法定退伙由法定事由直接导致，而并不取决于合伙人的退伙意愿。法定退伙又分为当然退伙和除名退伙，前者是基于法定的客观事实而认定的退伙；后者则是基于合伙人的主观过错而被强制退伙。71（二）退伙合伙企业法第四十九条规定，合伙人有下列情形之一的，当然退伙：死亡或者被依法宣告死亡；被依法宣告为无民事行为能力的人；个人丧失偿债能力；被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。当然退伙以上述法定事由实际发生日为退伙生效日。合伙企业法第五十条规定，合伙人有下列情形之一的，经其它合伙人一致同意，可以决定将其除名：未履行出资义务；因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；执行合伙事务时有不当行为；合

40、伙协议约定的其它事由。对合伙人除名的协议应当书面通知被除名人；被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名有异议的，可以在接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。72（二）退伙3、退伙的法律后果：（1）财产份额及合伙人资格的继承 （2）退伙结算 （3）退伙人的责任 73（二）退伙（1）财产份额及合伙人资格的继承。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格；但合法继承人不愿意成为该合伙企业的合伙人的，合伙企业应退还其依法继承的财产份额；合

41、法继承人为未成年人的，经其它合伙人一致同意，可以在其未成年时由其监护人代行其权利。 74（二）退伙（2）退伙结算。合伙人退伙的，其它合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额；退伙时有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算；退伙人在合伙企业中的财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。 75（二）退伙（3）退伙人的责任。合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当按照约定或者法定的损益分配比例分担亏损；退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其它合伙人承担连带责任。76七、合伙企业的解散和清算（一）

42、合伙企业解散的法定原因 （二）合伙企业的清算77（一）合伙企业解散的法定原因合伙企业有下列情形之一时，应当解散：1、合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿继续经营的；2、合伙协议约定的法定事由出现；3、全体合伙人决定解散；4、合伙人已不具备法定人数；5、合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；6、依法被吊销营业执照；7、出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其它原因。 78（二）合伙企业的清算合伙企业解散后应当按下列规定进行清算：1、合伙企业进行清算，应当通知和公告债权人。2、合伙企业解散，清算人由全体合伙人担任；未能由全体合伙人担任清算人的，经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散后1

43、5日内指定一名或者数名合伙人，或者委托第三人担任清算人；15日内未能确定清算人的，合伙人或者其它利害关系人可以请求人民法院指定清算人。79（二）合伙企业的清算合伙企业解散后应当按下列规定进行清算：3、清算人在清算期间执行下列事务：（1）清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和损益表；（2）处理与清算有关的合伙企业未了结的事务；（3）清缴所欠税款；（4）清理债权、债务；（5）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；（6）代表企业参与民事诉讼活动。80（二）合伙企业的清算合伙企业解散后应当按下列规定进行清算：4、合伙企业财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：（1）合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保险费用；（2）合伙企业所欠税款；（3）合伙企业的债务；（4）返还合伙人的出资。合伙企业财产按上述顺序清偿后仍有剩余的，合伙人按照约定或者法定的损益分配比例进行分配；合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其债务的，由合伙人依法承担无限连带责任。合伙企业存续期间的债务在清算时未能清偿的，在合伙企业解散后，原合伙人仍应承担连带责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。81（二）合伙企业的清算合伙企业解散