第六章 合同的变更 转让和终止

1、第六章第六章 合同的变更、转让和终止合同的变更、转让和终止第一节 合同的变更 一、合同变更概述一、合同变更概述 合同的变更，可以分为广义的合同变更和狭义的合同的变更，可以分为广义的合同变更和狭义的合同变更两种。合同变更两种。 广义的合同变更广义的合同变更是指合同内容和主体的变化；是指合同内容和主体的变化； 狭义的合同变更狭义的合同变更仅指合同内容的变化，不包括合仅指合同内容的变化，不包括合同主体的变化。同主体的变化。以下述及合同变更，仅指狭义的以下述及合同变更，仅指狭义的变更。变更。 合同的变更具有以下的特征：合同的变更具有以下的特征： 1.1.合同的变更仅指合同的内容发生变化，而合合同的变更

2、仅指合同的内容发生变化，而合同当事人保持不变。同当事人保持不变。合同内容的变化，可以表合同内容的变化，可以表现为合同标的物的数量或质量、规格、价金数现为合同标的物的数量或质量、规格、价金数额或计算方法、履行时间、履行地点、履行方额或计算方法、履行时间、履行地点、履行方式等合同内容的某一项或者数项发生变化。式等合同内容的某一项或者数项发生变化。 2.2.合同的变更是合同内容的局部变更，是合同合同的变更是合同内容的局部变更，是合同的非根本性变化。的非根本性变化。 3.3.合同的变更通常依据双方当事人的约定，也合同的变更通常依据双方当事人的约定，也可能基于法律的直接规定。可能基于法律的直接规定。 4

3、.4.合同的变更只能发生在合同成立之后，尚未合同的变更只能发生在合同成立之后，尚未履行或尚未完全履行之前。履行或尚未完全履行之前。 二、合同变更的要件二、合同变更的要件 1.1.原有合同关系有效存在。原有合同关系有效存在。合同变更是对已有合同变更是对已有合同的改变，因此合同关系的有效存在是合同合同的改变，因此合同关系的有效存在是合同变更的首要条件。变更的首要条件。 如果合同具有重大误解和显失公平的因素如果合同具有重大误解和显失公平的因素，享，享有撤销权的一方可以要求撤销或变更原合同。有撤销权的一方可以要求撤销或变更原合同。如果只提出了变更合同，而未提出撤销合同，如果只提出了变更合同，而未提出撤

4、销合同，那么在经双方同意变更合同以后，享有撤销权那么在经双方同意变更合同以后，享有撤销权的一方当事人不得再提出撤销合同，撤销权因的一方当事人不得再提出撤销合同，撤销权因合同的变更而消灭。合同的变更而消灭。 2.2.合同的变更原则上必须经过当事人协商一致。合同的变更原则上必须经过当事人协商一致。 根据我国根据我国合同法合同法第第7777条的规定，合同是当条的规定，合同是当事人双方协商一致的产物，因而合同的变更也事人双方协商一致的产物，因而合同的变更也必须经过双方的协商，任何一方未经协商不得必须经过双方的协商，任何一方未经协商不得单方变更合同内容，否则，将构成违约。单方变更合同内容，否则，将构成违

5、约。 变更合同本身必须订立变更合同的合同。此种变更合同本身必须订立变更合同的合同。此种合同也须经过要约和承诺阶段，符合民事法律合同也须经过要约和承诺阶段，符合民事法律行为的生效要件行为的生效要件，任何一方不得采取欺诈、胁，任何一方不得采取欺诈、胁迫的方式来欺骗或强制他方当事人变更合同。迫的方式来欺骗或强制他方当事人变更合同。 如果当事人没有形成一致的意思表示，则不能如果当事人没有形成一致的意思表示，则不能变更合同。（注意：情势变更原则）变更合同。（注意：情势变更原则） 3.3.合同内容的变化。合同内容的变化。合同的内容须发生变化，合同的内容须发生变化，否则不能构成合同的变更。无论变更哪些内否则

6、不能构成合同的变更。无论变更哪些内容，均需合同当事人明确约定，否则推定为容，均需合同当事人明确约定，否则推定为未变更。未变更。 如将买如将买A A物变为买物变为买B B物属合同的实质性变更。物属合同的实质性变更。合同价款的变更，合同标的物数量的变更等合同价款的变更，合同标的物数量的变更等属非实质性条款的变更。属非实质性条款的变更。 4.4.遵守法定的变更方式。遵守法定的变更方式。合同法合同法7777条第条第2 2款款规定，规定，法律、行政法规规定变更合同应当办理法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。批准、登记等手续的，依照其规定。 如果法律、行政法规对于合同变更的形

7、式未作如果法律、行政法规对于合同变更的形式未作强制性规定，当事人可以协商决定变更合同的强制性规定，当事人可以协商决定变更合同的形式。通常情况下，变更合同的形式应当与原形式。通常情况下，变更合同的形式应当与原合同的形式一致。合同的形式一致。 如抵押合同、保证合同应当采用书面形式。如抵押合同、保证合同应当采用书面形式。 再如再如中外合作经营企业法中外合作经营企业法第第7 7条规定，中外条规定，中外合作者在合作期限内协商同意对合作企业合同合作者在合作期限内协商同意对合作企业合同作重大变更的，应当报审查批准机关批准。作重大变更的，应当报审查批准机关批准。 变更内容涉及法定工商登记项目的还应当向工变更内

8、容涉及法定工商登记项目的还应当向工商行政管理机关办理变更登记手续。商行政管理机关办理变更登记手续。 三、合同变更的效力三、合同变更的效力 1.1.当事人应当按照变更后的合同内容履行。当事人应当按照变更后的合同内容履行。任何一方违反变更后的合同内容，都将构成任何一方违反变更后的合同内容，都将构成违约。违约。 2.2.合同的变更没有溯及力。合同的变更没有溯及力。合同的变更只对合同的变更只对合同未履行的部分有效，对合同已经履行的合同未履行的部分有效，对合同已经履行的内容不发生效力。内容不发生效力。 3.3.合同的变更对从权利的影响。合同的变更对从权利的影响。 合同债权人和债务人之间变更合同的协议合同

9、债权人和债务人之间变更合同的协议不应对提供担保的第三人当然发生效力，不应对提供担保的第三人当然发生效力，变更时双方当事人应取得担保人的同意，变更时双方当事人应取得担保人的同意，且此种同意应通过书面的形式作出，否则且此种同意应通过书面的形式作出，否则变更对第三人不发生效力。变更对第三人不发生效力。 4.4.合同的变更不影响当事人请求损害赔偿合同的变更不影响当事人请求损害赔偿的权利。的权利。第二节 合同的转让 一、合同转让概述一、合同转让概述 （一）合同转让的概念（一）合同转让的概念 合同转让，合同转让，是指合同当事人一方依法将其合同是指合同当事人一方依法将其合同中的权利或义务，全部或部分转让给第

10、三人的中的权利或义务，全部或部分转让给第三人的法律行为。法律行为。 其其实质是合同的主体发生变更实质是合同的主体发生变更，包括，包括债权让与、债权让与、债务承担及合同承受债务承担及合同承受。 （二）合同转让的特征（二）合同转让的特征 1.1.合同的转让是合同主体变更。合同的转让是合同主体变更。合同的转让通合同的转让通常导致第三人替代原合同当事人一方，或者加常导致第三人替代原合同当事人一方，或者加入到合同关系之中，成为合同当事人。入到合同关系之中，成为合同当事人。 2.2.合同的转让并不改变原合同的权利义务内容。合同的转让并不改变原合同的权利义务内容。转让后的合同内容与转让前的合同内容具有同转让

11、后的合同内容与转让前的合同内容具有同一性。一性。 3.3.合同的转让通常涉及两个相关的法律关系。合同的转让通常涉及两个相关的法律关系。合同的转让涉及到原合同当事人双方之间的关合同的转让涉及到原合同当事人双方之间的关系，以及转让人与受让人之间的关系。系，以及转让人与受让人之间的关系。 （三）合同转让的要件（三）合同转让的要件 1.1.须有合法有效的合同关系。须有合法有效的合同关系。合同的有效存在，合同的有效存在，是该合同中的权利义务能被让与或承担的基本是该合同中的权利义务能被让与或承担的基本前提。前提。 2.2.当事人须就合同转让事宜达成有效的协议。当事人须就合同转让事宜达成有效的协议。 3.3

12、.合同的转让应符合法律规定的程序。合同的转让应符合法律规定的程序。 法律要求在转让合同的权利或义务时，应当取法律要求在转让合同的权利或义务时，应当取得原合同对方当事人的同意或者及时通知对方得原合同对方当事人的同意或者及时通知对方当事人。此外，法律、行政法规规定转让权利当事人。此外，法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，应依照其规定。（如转卖房屋等不动产）应依照其规定。（如转卖房屋等不动产） 4.4.合同的转让不得违背法律规定，且不违反社合同的转让不得违背法律规定，且不违反社会公共利益。会公共利益。 试问：试问：转租属转让债权还

13、是转让债务？转租属转让债权还是转让债务？转租是否要通知出租人？转租是否要通知出租人？ 二、合同债权让与二、合同债权让与 （一）债权让与的概念（一）债权让与的概念 合同债权让与，合同债权让与，是指在不改变合同内容是指在不改变合同内容的前提之下，合同债权人通过协议将的前提之下，合同债权人通过协议将其其债权全部或部分地转让给第三人的法律债权全部或部分地转让给第三人的法律行为行为。 （二）债权让与的构成要件（二）债权让与的构成要件 1.1.须有合法有效的合同债权存在。须有合法有效的合同债权存在。合同债权合同债权的有效存在，是该合同中的权利能够被让与的有效存在，是该合同中的权利能够被让与的基本前提。的基

14、本前提。 2.2.合同权利须通过协议转让。合同权利须通过协议转让。合同债权的转合同债权的转让人和受让人之间达成转让合同债权的协议，让人和受让人之间达成转让合同债权的协议，是合同权利转让的法律依据。是合同权利转让的法律依据。 3.3.让与的债权须具有可转让性。让与的债权须具有可转让性。 （1 1）根据合同权利的性质不得转让的权利）根据合同权利的性质不得转让的权利 根据根据个人信任关系个人信任关系而发生的债权，如雇佣人而发生的债权，如雇佣人对受雇人的债权、委任人对受托人的债权等。对受雇人的债权、委任人对受托人的债权等。 以以选定债权人为基础发生的合同权利选定债权人为基础发生的合同权利，如以，如以某

15、个特定演员的演出活动、某个作家的创作活某个特定演员的演出活动、某个作家的创作活动为基础所订立的演出合同、出版合同等。动为基础所订立的演出合同、出版合同等。 合同内容中合同内容中包括了针对特定当事人的不作为包括了针对特定当事人的不作为义务义务，如禁止某人在转让其权利后再将该权利，如禁止某人在转让其权利后再将该权利转让给他人、禁止某人使用某块土块或某项财转让给他人、禁止某人使用某块土块或某项财产等。产等。 属于属于从权利的合同权利从权利的合同权利，如保证合同权利等。，如保证合同权利等。 （2 2）按照当事人的特别约定不得转让人合）按照当事人的特别约定不得转让人合同权利同权利 （3 3）法律规定禁止

16、转让的合同权利。）法律规定禁止转让的合同权利。 如如民法通则民法通则第第9191条的规定，依照法律条的规定，依照法律规定应由国家批准的合同，当事人在转让规定应由国家批准的合同，当事人在转让权利义务时，必须经过原批准机关批准。权利义务时，必须经过原批准机关批准。如原批准机关对权利的转让不予批准，则如原批准机关对权利的转让不予批准，则权利的转让无效。权利的转让无效。 4.4.债权让与债权让与须通知须通知债务人。债务人。只要让与人将只要让与人将让与事实通知了债务人，债权让与便对债让与事实通知了债务人，债权让与便对债务人发生法律效力。务人发生法律效力。 王某王某驾驶摩托车搭载同村好友驾驶摩托车搭载同村

17、好友李某李某行驶在公路行驶在公路上，上，张某张某驾驶货车与之发生碰撞，导致摩托车驾驶货车与之发生碰撞，导致摩托车上的上的王某、李某当场死亡王某、李某当场死亡。交警认定：交警认定：货车司货车司机机张某张某承担事故的承担事故的主要责任主要责任，摩托车驾驶员，摩托车驾驶员王王某某承担承担次要责任次要责任，李某不承担事故责任。李某不承担事故责任。 事故发生后，货车司机事故发生后，货车司机张某张某与摩托车乘客与摩托车乘客李某李某的家属在交警部门的主持下的家属在交警部门的主持下达成调解协议达成调解协议，张张某支付某支付1313万元的赔偿金给李某家属，而李某家万元的赔偿金给李某家属，而李某家属放弃追究张某的

18、刑事、民事责任，并将追究属放弃追究张某的刑事、民事责任，并将追究王某法律责任的权利转让给张某王某法律责任的权利转让给张某。于是，在王。于是，在王某家属向张某主张赔偿的时候，张某提出：自某家属向张某主张赔偿的时候，张某提出：自己支付给李某家属的己支付给李某家属的1313万赔偿中，包含了王某万赔偿中，包含了王某应当支付给李某的赔偿，应当从自己应给付王应当支付给李某的赔偿，应当从自己应给付王某的赔偿中予以扣除。某的赔偿中予以扣除。 王某家属则认为：张某与李某家属签订的这王某家属则认为：张某与李某家属签订的这份调解协议，是在自己不知情的情形下签订份调解协议，是在自己不知情的情形下签订的，李某家属完全可

19、以自行向王某家属主张的，李某家属完全可以自行向王某家属主张赔偿，与自己向张某索赔不能混为一谈。赔偿，与自己向张某索赔不能混为一谈。 那么，如果张某对李某家属已经进行了足额那么，如果张某对李某家属已经进行了足额赔偿，他能否根据双方的协议，以赔偿权利赔偿，他能否根据双方的协议，以赔偿权利人或者债权人的身份，向王某家属主张赔偿人或者债权人的身份，向王某家属主张赔偿呢？呢？ 张某是否可以根据债权转让，向王某家属主张某是否可以根据债权转让，向王某家属主张权利呢？张权利呢？ 笔者的观点是：基于案例中三方当事人之笔者的观点是：基于案例中三方当事人之间的特殊利害关系，这种赔偿权利的转让间的特殊利害关系，这种赔

20、偿权利的转让可能引发道德风险，因此，笔者认为确认可能引发道德风险，因此，笔者认为确认其效力的时候需要谨慎。其效力的时候需要谨慎。 首先，首先，最高人民法院关于审理人身损害赔最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释偿案件适用法律若干问题的解释中，对于中，对于“赔偿权利人赔偿权利人”的范围做出了明确的规定：的范围做出了明确的规定：“本条所称本条所称“赔偿权利人赔偿权利人”，是指因侵权行，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。人以及

21、死亡受害人的近亲属。”因此，张某因此，张某不能以赔偿权利人的名义直接向王某主张权不能以赔偿权利人的名义直接向王某主张权利。利。 其次，假如张某是与本案无利害关系的案外其次，假如张某是与本案无利害关系的案外人，出于对死者王某的同情，考虑到王某家人，出于对死者王某的同情，考虑到王某家属的经济困难，代王某向李某家属支付了赔属的经济困难，代王某向李某家属支付了赔偿款，那么也只是构成偿款，那么也只是构成“无因管理无因管理”。张某。张某可以向王某主张可以向王某主张“无因管理无因管理”之债。之债。 再次，在本案中，张某作为交通事故主要再次，在本案中，张某作为交通事故主要责任承担者，与死者王某之间毫无疑问具责

22、任承担者，与死者王某之间毫无疑问具有利害关系。而根据张某与李某之间的调有利害关系。而根据张某与李某之间的调解协议可以看出，张某向李某家属支付赔解协议可以看出，张某向李某家属支付赔偿，附加了两个条件：偿，附加了两个条件：1 1、李某家属放弃追、李某家属放弃追究张某刑事、民事责任；究张某刑事、民事责任；2 2、李某家属将其、李某家属将其追究王某法律责任的权利转移给张某。这追究王某法律责任的权利转移给张某。这也就意味着：张某超出应当赔偿的范围，也就意味着：张某超出应当赔偿的范围，多给付李某家属赔偿款，并非是多给付李某家属赔偿款，并非是“无因无因”，而是而是“事出有因事出有因”，不能成立，不能成立“无

23、因管无因管理理”。 “无因管理无因管理”是指没有法定的或者约定的义是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受到损害而进行管理或务，为避免他人利益受到损害而进行管理或者服务的行为。者服务的行为。“无因管理无因管理”成立的主观要成立的主观要件是件是“为了避免他人利益受到损害为了避免他人利益受到损害”，但是，但是在本案中，王某家属暂未支付赔偿给李某家在本案中，王某家属暂未支付赔偿给李某家属，不会引起王某家属的利益受到损害。而属，不会引起王某家属的利益受到损害。而张某张某“越俎代庖越俎代庖”的目的也非常明确：让李的目的也非常明确：让李某家属放弃追究自己的刑事、民事法律责任，某家属放弃追究自己的刑事

24、、民事法律责任，同时，在与王某家属处理赔偿事宜的时候取同时，在与王某家属处理赔偿事宜的时候取得主动。也就是说，张某是出于自身的利益得主动。也就是说，张某是出于自身的利益考虑而给付的赔款，不能成立考虑而给付的赔款，不能成立“无因管理无因管理”，当然不能以无因管理为由，向王某家属主张当然不能以无因管理为由，向王某家属主张权利。权利。 那么，张某是否可以根据债权转让，向王那么，张某是否可以根据债权转让，向王某家属主张权利呢？某家属主张权利呢？ 王某家属与李某家属并未就权利不得转让王某家属与李某家属并未就权利不得转让做出约定，法律也没有对此做出明确的禁做出约定，法律也没有对此做出明确的禁止性规定，那么

25、，本案是否属于止性规定，那么，本案是否属于“依合同依合同性质性质”不得转让的情形呢？我们很难与通不得转让的情形呢？我们很难与通说的四种情形说的四种情形“对号入座对号入座”。 但是，如果确认这种转让行为的效力，将面临着很大但是，如果确认这种转让行为的效力，将面临着很大的道德风险。的道德风险。 首先，李某家属并没有向王某家属主张权利，也不存首先，李某家属并没有向王某家属主张权利，也不存在主张权利的障碍。李某与王某同住一村，双方系多在主张权利的障碍。李某与王某同住一村，双方系多年好友，如果说，李某家属基于这种熟人关系，抹不年好友，如果说，李某家属基于这种熟人关系，抹不开情面向王某家属要求赔偿，那么，

26、将债权转让给第开情面向王某家属要求赔偿，那么，将债权转让给第三人，尤其是转让给对王某家属负有赔偿义务的人，三人，尤其是转让给对王某家属负有赔偿义务的人，这种行为比自己主张赔偿更伤害到彼此之间的感情。这种行为比自己主张赔偿更伤害到彼此之间的感情。李某家属完全可以通过自行主张或者委托代理人的方李某家属完全可以通过自行主张或者委托代理人的方式向王某家属索赔。而王某家属也具有赔偿能力（张式向王某家属索赔。而王某家属也具有赔偿能力（张某应赔付给王某的金额远远大于王某应赔付给李某的某应赔付给王某的金额远远大于王某应赔付给李某的数额）。数额）。 李某家属与张某达成的调解协议，不但不能为李、王李某家属与张某达

27、成的调解协议，不但不能为李、王两家之间的交往保留情面，反而为王某的索赔设置了两家之间的交往保留情面，反而为王某的索赔设置了障碍，加深了两家的矛盾。因此，这种债权转让行为，障碍，加深了两家的矛盾。因此，这种债权转让行为，从建立和谐社会的角度上来说是不妥当的。从建立和谐社会的角度上来说是不妥当的。 其次，张某支付给李某家属的赔款，超额部分包含其次，张某支付给李某家属的赔款，超额部分包含了了“李某家属放弃追究张某刑事民事责任李某家属放弃追究张某刑事民事责任”的承诺，的承诺，张某从超额支出的部分中获取了法律上的张某从超额支出的部分中获取了法律上的“对价对价”，两者之间的权利义务已经达到了平衡。而张某再

28、以两者之间的权利义务已经达到了平衡。而张某再以“超额超额”部分来抵消其应支付给王某的赔偿，等于部分来抵消其应支付给王某的赔偿，等于是让王某家属为是让王某家属为“张某得到李某家属原谅张某得到李某家属原谅”而而“买买单单”，将自己为免责而支付的费用转嫁给案件中的，将自己为免责而支付的费用转嫁给案件中的另一个受害人王某。王某家属不可能为张某的免责另一个受害人王某。王某家属不可能为张某的免责而损害到自身的利益，他们当然不能接受李某家属而损害到自身的利益，他们当然不能接受李某家属与张某串通，对自己利益的出卖。与张某串通，对自己利益的出卖。 从上面这个案例中我们可以看出，债权的转让如果从上面这个案例中我们

29、可以看出，债权的转让如果介入了其他的因素（如承受人获得了除债权之外的介入了其他的因素（如承受人获得了除债权之外的其他利益），或者债权承受人与债务人之间存在法其他利益），或者债权承受人与债务人之间存在法律上的利害关系，都会引发道德风险，不利于债务律上的利害关系，都会引发道德风险，不利于债务纠纷的解决，甚至可能加剧三方当事人之间的矛盾。纠纷的解决，甚至可能加剧三方当事人之间的矛盾。 下面这个案例可以进一步说明下面这个案例可以进一步说明债权转让发生在利债权转让发生在利害关系人之间的道德风险害关系人之间的道德风险： 案例二：案例二：陈某陈某与邻居与邻居黄某黄某因相邻权多次发生因相邻权多次发生纠纷纠纷，

30、陈某陈某曾因在纠纷中曾因在纠纷中打伤黄某家人被判刑打伤黄某家人被判刑。出狱后。出狱后陈某陈某对外对外扬言扬言要要报复黄某报复黄某，苦于没有机会。，苦于没有机会。黄某黄某因经商因经商亏损亏损，欠同学刘某十万元债务无力归还欠同学刘某十万元债务无力归还。陈某陈某得知这一情况，立即得知这一情况，立即找到刘某找到刘某，与刘某签订与刘某签订债权转让协议，取得该笔债权转让协议，取得该笔1010万元的债权万元的债权。 从此，从此，陈某陈某隔三差五便隔三差五便到黄某家里闹事到黄某家里闹事，要求黄要求黄某归还欠款某归还欠款。而。而黄某黄某则明确则明确表示表示，他就算，他就算有钱也有钱也不会还给陈某不会还给陈某。矛

31、盾越演越烈，最终双方再次大。矛盾越演越烈，最终双方再次大打出手，打出手，结果酿成一死一伤的悲剧结果酿成一死一伤的悲剧。 在案例二中，从现有的法律规定来看，在案例二中，从现有的法律规定来看，陈某取陈某取得债权是合法的。得债权是合法的。 但是，鉴于陈某与债务人黄某之间的特殊利害但是，鉴于陈某与债务人黄某之间的特殊利害关系，刘某转让债权给陈某的行为，显然是很关系，刘某转让债权给陈某的行为，显然是很不妥当的，对于矛盾的激化，债权转让的行为不妥当的，对于矛盾的激化，债权转让的行为无疑起到了推波助澜的作用。大多数债务人从无疑起到了推波助澜的作用。大多数债务人从感情上是不能接受这种转让行为的。感情上是不能接

32、受这种转让行为的。 因此笔者认为，在现行法律框架之内，因此笔者认为，在现行法律框架之内，对于法对于法律未明确规定禁止转让的债权，如果债权转让律未明确规定禁止转让的债权，如果债权转让行为的三方当事人之间具有特殊的利害关系，行为的三方当事人之间具有特殊的利害关系，债权的转让不利于债务纠纷的妥善解决的，可债权的转让不利于债务纠纷的妥善解决的，可依据依据民法通则民法通则和和合同法合同法关于关于“公序良公序良俗俗”的规定，否定其债权转让的效力。的规定，否定其债权转让的效力。 （三）债权让与的效力（三）债权让与的效力 1.1.债权让与的对内效力，债权让与的对内效力，即即债权让与债权让与对对让让与人和受让人

33、双方当事人的效力与人和受让人双方当事人的效力。 在债权在债权全部让与全部让与的情况下，让与人脱离原债的情况下，让与人脱离原债权债务关系，受让人取代原债权人的地位，权债务关系，受让人取代原债权人的地位，享有原合同债权；享有原合同债权；债权部分让与的债权部分让与的，原债权，原债权人就转让的部分丧失债权，与受让人一起就人就转让的部分丧失债权，与受让人一起就各自的部分，享有独立的债权。各自的部分，享有独立的债权。 让与人让与人应当告知受让人有关主张债权的一切应当告知受让人有关主张债权的一切必要情况，并必要情况，并对出让的债权及其从权利负有对出让的债权及其从权利负有权利瑕疵担保责任权利瑕疵担保责任。 2

34、.2.债权让与的对外效力，债权让与的对外效力，即即债权让与债权让与对对让让与合同与合同当事人之外关系人的效力当事人之外关系人的效力。 对债务人的效力。对债务人的效力。债权转让的，债务人成债权转让的，债务人成为受让人的债务人；债务人接到债权转让通为受让人的债务人；债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩可以向受让人知后，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张；债务人对让与人享有债权，并且债务主张；债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。的，债务人可以向受让人主张抵销。 对保证人的效力。对保证人

35、的效力。原则上保证责任并不受原则上保证责任并不受债权让与的影响，另有约定的除外。债权让与的影响，另有约定的除外。对内（转让人与受让对内（转让人与受让人）人）让与人让与人合同权利合同权利给受让人给受让人从权利随主权利的移从权利随主权利的移转而发生移转转而发生移转( (专属于专属于债权人自身的权利除债权人自身的权利除外外) )权利的担保权利的担保( (权利无瑕权利无瑕疵疵) )权利不得重复转让权利不得重复转让有偿让与人有偿让与人/ /全部让与全部让与人人/ /先前让与人优先先前让与人优先对外对外( (对债务人对债务人) )不得再向转让人履不得再向转让人履行债务行债务负有向受让人作出负有向受让人作出

36、履行的义务履行的义务, ,同时免同时免除其对原债权人所除其对原债权人所负的责任负的责任所享有的对抗原债所享有的对抗原债权人的抗辩权可以权人的抗辩权可以对抗新债务人对抗新债务人抵销权抵销权 三、合同义务的转让（债务承担）三、合同义务的转让（债务承担） （一）债务承担概述（一）债务承担概述 合同的债务承担，合同的债务承担，是指在不改变合同内容是指在不改变合同内容的前提下，合同债权人、债务人通过与第的前提下，合同债权人、债务人通过与第三人订立协议，将合同债务全部或者部分三人订立协议，将合同债务全部或者部分地移转给第三人承担的法律行为，地移转给第三人承担的法律行为，可以分可以分为免责的债务承担和并存的

37、债务承担为免责的债务承担和并存的债务承担。 免责的债务承担免责的债务承担是指债务人将自己的合同是指债务人将自己的合同债务完全移转给第三人，债务人退出原合债务完全移转给第三人，债务人退出原合同关系，并不再承担合同债务的法律行为；同关系，并不再承担合同债务的法律行为； 并存的债务承担并存的债务承担是指债务人仅将自己的部是指债务人仅将自己的部分债务让与第三人，自己仍然承担部分合分债务让与第三人，自己仍然承担部分合同债务的法律行为。同债务的法律行为。 合同债务承担与第三人代为履行的本质区合同债务承担与第三人代为履行的本质区别是原债务人和第三人的法律地位不同。别是原债务人和第三人的法律地位不同。 债务人

38、将合同的义务全部或者部分转移给第三人债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的、的、应当经债权人同意。应当经债权人同意。 （二）债务承担的构成要件（二）债务承担的构成要件 1.1.须有合法有效的债务。须有合法有效的债务。债务承担的前提，就债务承担的前提，就是债务的有效存在。是债务的有效存在。 2.2.债务具有可移转性。债务具有可移转性。以下债务具有不可移转以下债务具有不可移转性：性： 性质上不可移转的债务。如演员演出性质上不可移转的债务。如演员演出 当事人在合同中特别约定不得移转的债务。当事人在合同中特别约定不得移转的债务。 依法不得移转的债务。因扶养请求权而发生依法不得移转的债务。因扶养请

39、求权而发生的债务的债务 3.3.债务承担须征得债权人的同意债务承担须征得债权人的同意。债权人的同。债权人的同意，是债务承担合同对债权人的生效要件。意，是债务承担合同对债权人的生效要件。 （三）债务承担的效力（三）债务承担的效力 1.1.第三人取得债务人的法律地位第三人取得债务人的法律地位。 2.2.新债务人取得抗辩权新债务人取得抗辩权，即新债务人可，即新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。以主张原债务人对债权人的抗辩。 3.3.从债务一并转移，从债务一并转移，即新债务人应当承担即新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。于原

40、债务人自身的除外。 4.4.对保证人的影响。对保证人的影响。免责的债务承担中，免责的债务承担中，未经保证人书面同意，保证人不再承担保未经保证人书面同意，保证人不再承担保证责任；并存的债务承担中，未经保证人证责任；并存的债务承担中，未经保证人书面同意，保证人仅对原债务人保留的债书面同意，保证人仅对原债务人保留的债务承担保证责任，对新债务人的债务不承务承担保证责任，对新债务人的债务不承担保证责任。担保证责任。 免责的债务承担的法律效力：免责的债务承担的法律效力：第一，债务人脱离合同关系第一，债务人脱离合同关系，而由承担人，而由承担人直接向债权人承担债务。直接向债权人承担债务。 第二，合同义务移转后

41、第二，合同义务移转后，新债务人可以主新债务人可以主张张原债务人的对债权人的抗辩权原债务人的对债权人的抗辩权新债务人应当承担与主债务有关的从债权。新债务人应当承担与主债务有关的从债权。 并存的债务承担的法律效力：并存的债务承担的法律效力：债务人与第三人成为连带债务人债务人与第三人成为连带债务人第三人可以主张原债务人的对债权人的第三人可以主张原债务人的对债权人的抗辩权抗辩权四、合同权利和义务的概括转移 （一）合同权利义务概括移转概述（一）合同权利义务概括移转概述 是指合同当事人一方将其合同权利和义务一是指合同当事人一方将其合同权利和义务一并移转给第三人，由该第三人概括地继受之并移转给第三人，由该第

42、三人概括地继受之（合同法合同法第第8888条）条）通常有两种情形，通常有两种情形， 一为合同承受，一为合同承受， 一为企业合并一为企业合并 （一）合同承受（一）合同承受 1 1概念概念指一方当事人与他人订立合同后，依照其指一方当事人与他人订立合同后，依照其与第三人的约定，并经对方当事人的同意，与第三人的约定，并经对方当事人的同意，将合同上的权利义务一并转移于第三人，将合同上的权利义务一并转移于第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享受由第三人承受自己在合同上的地位，享受权利并负担义务。权利并负担义务。 例如，在房屋租赁合同签订之后，承租人例如，在房屋租赁合同签订之后，承租人经出租人的同意，将

43、承租人的权利和义务经出租人的同意，将承租人的权利和义务全部移转给第三人，承租人不再成为合同全部移转给第三人，承租人不再成为合同当事人，而由第三人取代其在合同中的地当事人，而由第三人取代其在合同中的地位。第三人不仅要承担承租人所负的债务位。第三人不仅要承担承租人所负的债务（如交付租金），而且可以享受承租人所（如交付租金），而且可以享受承租人所享有的权利（如使用房屋）。享有的权利（如使用房屋）。 2 2生效要件生效要件（1 1）须有）须有有效的合同存在有效的合同存在。（2 2）承受的合同须为双务合同承受的合同须为双务合同。单务合。单务合同只能成立单纯的债权让与或债务承担，同只能成立单纯的债权让与或

44、债务承担，故不能成为合同的标的。故不能成为合同的标的。（3 3）须）须原合同当事人与第三人达成合同原合同当事人与第三人达成合同承受的合意。承受的合意。（4 4）须）须经对方当事人同意。经对方当事人同意。 l3 3合同承受的效力合同承受的效力l承受人取得原合同当事人享有的一切承受人取得原合同当事人享有的一切权利和负担的一切义务权利和负担的一切义务l原合同当事人完全脱离合同关系。嗣原合同当事人完全脱离合同关系。嗣后合同的履行或者不履行以及合同的后合同的履行或者不履行以及合同的变更或解除，概与原合同当事人无关。变更或解除，概与原合同当事人无关。l（二）企业合并（二）企业合并 l民法通则民法通则第第4

45、444条第条第2 2款规定：款规定：“企业企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。后的法人享有和承担。”l企业合并企业合并，是指原存的两个或两个以上的，是指原存的两个或两个以上的企业合并为一个企业。企业合并为一个企业。l合同法合同法规定，当事人订立合同后合并规定，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务（同权利，履行合同义务（合同法合同法第第9090条）条） 由一个企业分立为数个企业的，除债由一个企业分立为数个企业的，除债权人和债务人另有约定外，分立后的权人和债务人另

46、有约定外，分立后的企业对合同的权利和义务享有企业对合同的权利和义务享有连带债连带债权，承担连带债务。权，承担连带债务。 20082008年年8 8月月1212日，食品公司与李某签订了日，食品公司与李某签订了买卖水果的合同，由李某向食品公司提供买卖水果的合同，由李某向食品公司提供各种水果，双方约定了货物的价格等。同各种水果，双方约定了货物的价格等。同年年1212月月1010日，食品公司分立为日，食品公司分立为A A、B B两个公两个公司，并且在分立协定中明确约定与李某的司，并且在分立协定中明确约定与李某的合同由合同由A A公司单独负责。据查，李某分别于公司单独负责。据查，李某分别于2008200

47、8年年9 9月月1818日、日、1010月月1616日给食品公司送日给食品公司送货两批，分别价值货两批，分别价值80008000元、元、67006700元。元。1212月月1313日，李某又给日，李某又给A A公司送了价值公司送了价值28002800元元的货物。的货物。1212月月1818日，日，A A公司与李某因为货公司与李某因为货款问题发生争议。李某诉至法院。款问题发生争议。李某诉至法院。 请根据请根据合同法合同法分析：三批货物的货款分析：三批货物的货款应当分别由谁来偿还？应当分别由谁来偿还？难难 重重 点：点： 合同权利的转移合同权利的转移 了解在什么情况下，债权可以转让。了解在什么情况

48、下，债权可以转让。 主要掌握合同法主要掌握合同法7979条，但有下列情形之条，但有下列情形之一的除外：一的除外： （一）根据合同性质不得转让；（一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让；（二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。（三）依照法律规定不得转让。 允许转让的情况下，在债权转让合同中当事人的权利允许转让的情况下，在债权转让合同中当事人的权利义务关系怎么样明确。注意：义务关系怎么样明确。注意： 作为债权人转让的时候，要履行通知义务。作为债权人转让的时候，要履行通知义务。如果没如果没有通知的，这种转让对债务人不发生效力。有通知的，这种转让对债务人不发生效力

49、。债权转债权转让的通知是不可以撤销的，除非通过受让人同意让的通知是不可以撤销的，除非通过受让人同意。 债权一旦转让，受让人不但要取得债权，而且要取债权一旦转让，受让人不但要取得债权，而且要取得与债权有关的从权利得与债权有关的从权利。除非该从权利专属于债权。除非该从权利专属于债权人自身的除外。另外，作为债务人在接到债权转让人自身的除外。另外，作为债务人在接到债权转让通知以后，原来对让与人的抗辩权现在就可以向受通知以后，原来对让与人的抗辩权现在就可以向受让人主张。原来对于让与人享有抵销权的，现在可让人主张。原来对于让与人享有抵销权的，现在可以向受让人主张抵销权。以向受让人主张抵销权。债权债务的概括

50、转让的情形中债权债务的概括转让的情形中，由于其中涉及到权利，由于其中涉及到权利，又涉及到义务，所以，又涉及到义务，所以，必须要对方当事人同意才能够必须要对方当事人同意才能够发生效力发生效力难重点：难重点： 合同义务的转移合同义务的转移债务人也可以将合同义务的全部或者部分债务人也可以将合同义务的全部或者部分转让给第三人，但是应当经债权人同意。转让给第三人，但是应当经债权人同意。 注意：注意：债权转让只要通知债务人，就可以对债务债权转让只要通知债务人，就可以对债务人发生效力。因为债权转让中不增加债务人发生效力。因为债权转让中不增加债务人的负担。而人的负担。而在债务转移中在债务转移中，因为每个人，因

51、为每个人的债务人履行能力不一样，所以，的债务人履行能力不一样，所以，必须经必须经过债权人同意过债权人同意才能够发处效力。才能够发处效力。 债务转移的两种情况债务转移的两种情况并存的债务承担并存的债务承担/ /免责的债务承担免责的债务承担 效力：效力：一旦债务转移成立，原债务人转让出去一旦债务转移成立，原债务人转让出去的这部分就免除责任了。新的债务人就的这部分就免除责任了。新的债务人就成为合同关系的当事人。原来债务人可成为合同关系的当事人。原来债务人可以主张的抗辩，新的债务人也可以主张。以主张的抗辩，新的债务人也可以主张。与原债务有关的从义务也随之移转，除与原债务有关的从义务也随之移转，除非这个

52、从义务专属于原来的债务非这个从义务专属于原来的债务思考题 金某系个体户。金某系个体户。19991999年年8 8月月2 2日，他向某财务公司借款买日，他向某财务公司借款买渔船一条，后还款。渔船一条，后还款。20002000年年1010月月1010日，金某又以渔船为日，金某又以渔船为抵押向该财务公司贷款抵押向该财务公司贷款3030万元，约定万元，约定2 2年还款。年还款。20022002年年1010月月1010日，金某未归还贷款本息。财务公司遂诉至法院。日，金某未归还贷款本息。财务公司遂诉至法院。法院判决金某败诉，金某应偿还贷款本息，财务公司享法院判决金某败诉，金某应偿还贷款本息，财务公司享有抵

53、押权。由于金某不归还欠款且在外作业无法实现抵有抵押权。由于金某不归还欠款且在外作业无法实现抵押权。押权。20052005年年3 3月月2020日，财务公司与日，财务公司与A A公司签订了转让该公司签订了转让该债权及抵押权的合同，债权及抵押权的合同，A A公司支付给财务公司公司支付给财务公司30.530.5万元。万元。转让后，财务公司将转让通知送到金某住所，请金某家转让后，财务公司将转让通知送到金某住所，请金某家人转告债权转让一事。金某得知后，以自己未欠人转告债权转让一事。金某得知后，以自己未欠A A公司公司债务、依债务、依民法通则民法通则第第9191条规定，财务公司未经自己条规定，财务公司未经

54、自己同意转让债权的行为无效为理由，拒绝向同意转让债权的行为无效为理由，拒绝向A A公司履行债公司履行债务。无奈，务。无奈，A A公司向法院起诉，要求金某偿还债务。公司向法院起诉，要求金某偿还债务。 该该案法院将如何审理？案法院将如何审理？思考题 百货商场与第一服装厂签订了购买百货商场与第一服装厂签订了购买10001000套羽绒服的合同，套羽绒服的合同，约定约定9 9月底以前交货。总价款月底以前交货。总价款2020万元，任何一方违反合万元，任何一方违反合同即支付未履行部分货款的同即支付未履行部分货款的10%10%违约金。合同签订后，违约金。合同签订后，第一服装厂由于又接到了一项外贸订单，感觉无法

55、再完第一服装厂由于又接到了一项外贸订单，感觉无法再完成和百货商场的合同，遂向百货公司提出解除合同，百成和百货商场的合同，遂向百货公司提出解除合同，百货公司不同意。无奈，第一服装厂于是与一外地服装厂货公司不同意。无奈，第一服装厂于是与一外地服装厂联系，向其定购了联系，向其定购了10001000套与原合同相同质量、规格、花套与原合同相同质量、规格、花色的羽绒服。并于事后向百货公司说明了情况。但百货色的羽绒服。并于事后向百货公司说明了情况。但百货公司，认为自己对外地服装厂不了解，遂拒绝承认。待公司，认为自己对外地服装厂不了解，遂拒绝承认。待9 9月底，外地服装厂将加工好的月底，外地服装厂将加工好的1

56、0001000套羽绒服送到百货套羽绒服送到百货公司时，百货公司拒绝收货，并要求第一服装厂支付违公司时，百货公司拒绝收货，并要求第一服装厂支付违约金并赔偿损失。第一服装厂认为外地服装厂加工的羽约金并赔偿损失。第一服装厂认为外地服装厂加工的羽绒服质量符合原合同的要求，百货公司拒收无理，拒绝绒服质量符合原合同的要求，百货公司拒收无理，拒绝承担责任。于是百货公司起诉至法院。本案将如何处理？承担责任。于是百货公司起诉至法院。本案将如何处理？ 一、合同终止概述一、合同终止概述 合同的终止合同的终止又称合同的消灭，是指合同关系又称合同的消灭，是指合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归在客观上不复存在

57、，合同权利和合同义务归于消灭于消灭 第三节合同的终止第三节合同的终止 一）、合同终止的原因一）、合同终止的原因 合同法规定，合同的权利义务有下列情形之一的合同法规定，合同的权利义务有下列情形之一的即行终止：即行终止： （一）债务已经按照约定（一）债务已经按照约定履行履行； （二）合同（二）合同解除解除；（重点）（重点） （三）债务相互（三）债务相互抵销抵销 （四）债务人依法将标的物（四）债务人依法将标的物提存提存； （五）债权人（五）债权人免除免除债务；债务； （六）债权债务（六）债权债务同归于一人同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。（七）法律规定或者当事人约定终止的其他

58、情形。 合同的权利义务终止后，当事人还需承担后合同合同的权利义务终止后，当事人还需承担后合同义务，即根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务，即根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。义务。 三）、合同终止的效力三）、合同终止的效力（一）合同当事人之间的权利义务消灭（一）合同当事人之间的权利义务消灭（二）债权的担保及其他从属权利及义务消（二）债权的担保及其他从属权利及义务消灭。灭。（三）负债字据的返还（三）负债字据的返还 （四）合同终止后的附随义务仍需履行。（四）合同终止后的附随义务仍需履行。（通知、开具发票、三包等）（通知、开具发票、三包等）（五）合同终止不影响合同中（五）合同终止不影响合同中

59、结算和清理条结算和清理条款款的效力。的效力。合同的终止合同的终止 合同的变更合同的变更 合同效力的停止合同效力的停止消灭既存的消灭既存的合同权利义合同权利义务关系务关系 合同关系中合同关系中内容要素的内容要素的变化合同关变化合同关系依然存在系依然存在债务人基于抗辩权的债务人基于抗辩权的行使，拒绝债权人的行使，拒绝债权人的履行请求。合同关系履行请求。合同关系并未消灭，只不过效并未消灭，只不过效力暂时停止而已力暂时停止而已 二、合同的解除（第93条至第98条） ( (一一) )、合同解除的概念和特点：、合同解除的概念和特点： 指合同依法成立后而尚未全部履行前，当指合同依法成立后而尚未全部履行前，当

60、事人基于协议或法律规定而使合同关系归于事人基于协议或法律规定而使合同关系归于消灭的一种法律行为。消灭的一种法律行为。 特点：特点： 1 1、是对有效合同的解除、是对有效合同的解除 2 2、必须具有解除事由、必须具有解除事由 3 3、必须通过解除行为实现、必须通过解除行为实现 4 4、解除的效果是使合同关系消灭、解除的效果是使合同关系消灭合同解除与合同无效 （二）、合同解除的种类：（二）、合同解除的种类：一）协议解除一）协议解除协议解除是指在合同依法成立后而尚未全部履协议解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，当事人通过协商而解除合同。行前，当事人通过协商而解除合同。 二）约定解除二）约定解除