进出口贸易实务争议的预防和处理

1、第六章第六章 争议的预防和处理争议的预防和处理-检验、索赔、不可抗力和仲裁检验、索赔、不可抗力和仲裁 主要交易条件主要交易条件-品质、数量、包装、价品质、数量、包装、价格、交货、支付；格、交货、支付； 其他交易条件检验、索赔、不可抗其他交易条件检验、索赔、不可抗力、仲裁；力、仲裁；一、货物的检验一、货物的检验(Inspection of Goods) (一一)货物检验的作用货物检验的作用交接货物的依据；交接货物的依据；支付货款的依据；支付货款的依据；索赔和理赔的依据；索赔和理赔的依据；(二二)检验的时间和地点检验的时间和地点1、进出口贸易中买卖双方交接货物的一般、进出口贸易中买卖双方交接货物的

2、一般程序程序 买方收到货物并不意味接受了货物买方收到货物并不意味接受了货物; 收到货物收到货物(receipt of goods); 接受货物接受货物(acceptance of goods); 买卖双方交接货物的一般程序：买卖双方交接货物的一般程序： 1、卖方交货；、卖方交货；(F组和组和C组组) 2、买方检验或察看货物；、买方检验或察看货物； 3、买方接受、买方接受/拒收货物；拒收货物； 拒收必须表示出来；拒收必须表示出来； 买方一旦接受货物，就丧失了拒收货物的买方一旦接受货物，就丧失了拒收货物的权利，但如货物与合同规定不符，仍有权权利，但如货物与合同规定不符，仍有权要求损害赔偿或采取其他

3、补救措施；要求损害赔偿或采取其他补救措施； 与卖方对货物所有权相抵触的行为；与卖方对货物所有权相抵触的行为；2、检验的时间和地点检验的时间和地点 A、在出口国检验、在出口国检验 B、在进口国检验、在进口国检验 C、在出口国检验、在进口国复验、在出口国检验、在进口国复验 以装运港以装运港/ 地的检验证书作为收付货款的依据；地的检验证书作为收付货款的依据； 货到目的港货到目的港/地后买方有复验权；地后买方有复验权；(三三)检验机构检验机构 国际上的检验机构国际上的检验机构(P229)： 从组织性质：从组织性质： 从经营业务的范围：从经营业务的范围： 我国商检机构及其主要工作任务我国商检机构及其主要

4、工作任务 国家商检部门国家商检部门-国家质量监督检验检疫总局（国家质量监督检验检疫总局（General Administration of Quality Supervision, Inspection and Quarantine of the Peoples Republic of China, 简称为：简称为：AQSIQ； 根据我国根据我国商检法商检法，我国商检机构在进出口，我国商检机构在进出口商品检验方面的主要工作内容：商品检验方面的主要工作内容： 实施法定检验实施法定检验 办理鉴定业务办理鉴定业务 对进出口商品检验工作进行监督管理对进出口商品检验工作进行监督管理 法定检验法定检验 含

5、义含义 商检机构依法确定列入商检机构依法确定列入必须实施检验的进出口商品必须实施检验的进出口商品目录目录的进出口商品是否符合的进出口商品是否符合国家技术规范国家技术规范的的强制性强制性要求的评定活动。要求的评定活动。 属于法定检验的出口商品，未经检验合格的，不准出属于法定检验的出口商品，未经检验合格的，不准出口；属于法定检验的进口商品，未经检验的，不准销口；属于法定检验的进口商品，未经检验的，不准销售、使用。售、使用。 -目的目的（四）合同中的商品检验条款四）合同中的商品检验条款(P234) 检验条款的基本内容检验条款的基本内容 有关检验权的规定；有关检验权的规定； 检验或复验的时间和地点；检

6、验或复验的时间和地点； 买方复验时间（索赔期限）买方复验时间（索赔期限） 复验地点；复验地点； 商检机构商检机构 检验证书；检验证书； 检验的方法或标准检验的方法或标准二、索赔（二、索赔（claim) 索赔索赔-指买卖合同的一方当事人因另一方当指买卖合同的一方当事人因另一方当事人违反合同致使其遭受损失而向另一方事人违反合同致使其遭受损失而向另一方提出要求损害赔偿的行为。提出要求损害赔偿的行为。 引起索赔的原因：引起索赔的原因： 卖方违约；卖方违约； 买方违约；买方违约； 合同条款订得不明确，双方有不同理解，引起合同条款订得不明确，双方有不同理解，引起争议，导致索赔；争议，导致索赔； 理赔理赔-

7、一方对另一方提出的索赔进行处一方对另一方提出的索赔进行处理。理。 对外索赔和理赔应注意：对外索赔和理赔应注意： 认真做好调查研究，在查清事实、分清责任认真做好调查研究，在查清事实、分清责任的基础上，既要坚持原则，正确利用合同所的基础上，既要坚持原则，正确利用合同所适用的法律和国际惯例，又要友好协商，争适用的法律和国际惯例，又要友好协商，争取公平合理的解决。取公平合理的解决。(三三)买卖合同中的索赔条款买卖合同中的索赔条款(P240) 1、异议和索赔条款、异议和索赔条款 2、罚金条款、罚金条款(违约金条款违约金条款)三、不可抗力（三、不可抗力（Force Majeure)（一）不可抗力的含义（一

8、）不可抗力的含义 我国我国民法通则民法通则第第153条、条、合同法合同法第第117条规定：条规定： 指不能预见、不可避免并不能克服的客观情指不能预见、不可避免并不能克服的客观情况。况。 公约公约第第79条第条第1款：款： 非当事人所能控制的障碍非当事人所能控制的障碍，并且对于这种障，并且对于这种障碍是碍是没有理由预期当事人在订立合同时能考没有理由预期当事人在订立合同时能考虑到虑到的或的或能避免或克服它或它的后果能避免或克服它或它的后果。 构成不可抗力应具备的条件：构成不可抗力应具备的条件： 在合同成立后发生的；在合同成立后发生的； 不是任何一方故意或过失所造成的；不是任何一方故意或过失所造成的

9、； 是当事人不能预见、不能控制、不能避免并是当事人不能预见、不能控制、不能避免并不能克服的；不能克服的； 发生不可抗力的原因发生不可抗力的原因 自然原因；自然原因； 社会原因；社会原因； 对不可抗力的认定是严格和慎重的对不可抗力的认定是严格和慎重的（二）不可抗力的法律后果（二）不可抗力的法律后果1.解除合同解除合同 根据根据合同法合同法第第94条：因不可抗力致使不能实现条：因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。合同目的，当事人可以解除合同。 替代履行替代履行2.变更合同变更合同 减少履行减少履行 迟延履行迟延履行 合同法合同法规定，当事人迟延履行后发生不可抗力的规定，当事人迟延履

10、行后发生不可抗力的，不能免除责任。，不能免除责任。（三）合同中的不可抗力条款（三）合同中的不可抗力条款 1、不可抗力是免责条款。、不可抗力是免责条款。 2、不可抗力条款的规定方法、不可抗力条款的规定方法(P246) 根据不可抗力的范围不同，有三种订法：根据不可抗力的范围不同，有三种订法： 概括式概括式 列举式列举式 综合式综合式（四）援引不可抗力条款应注意的问题（四）援引不可抗力条款应注意的问题 1、确定发生的事件是否属于不可抗力范确定发生的事件是否属于不可抗力范围；围； 2、实事求是确定事件的法律后果；、实事求是确定事件的法律后果； 3、及时通知并提供必要的证明；、及时通知并提供必要的证明；

11、四、仲裁（Arbitration) (一）进出口贸易中解决争议的方法一）进出口贸易中解决争议的方法 和解、调解、仲裁和司法诉讼；和解、调解、仲裁和司法诉讼； 合同法合同法第第128条规定：当事人可以通过条规定：当事人可以通过和解和解或者或者调解调解解决合同争议。当事人不愿和解决合同争议。当事人不愿和解，调解或者和解、调解不成的，解，调解或者和解、调解不成的，可以根据可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。涉外合同当。涉外合同当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订

12、立仲裁协议，或者仲裁协议无效的，可以裁协议，或者仲裁协议无效的，可以向人民向人民法院起诉法院起诉。 （二）仲裁的含义（二）仲裁的含义 买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方所同意的仲裁机构进行裁决，裁决是终局的，所同意的仲裁机构进行裁决，裁决是终局的，对双方都有约束力，双方必须遵照执行。对双方都有约束力，双方必须遵照执行。 （三）仲裁协议（三）仲裁协议 双方当事人表示愿意将他们之间已经发生的双方当事人表示愿意将他们之间已经发生的或可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面或可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面协议。协议。 1、作用、作用 表明双方当事人自愿将

13、争议交付仲裁解决；表明双方当事人自愿将争议交付仲裁解决； 使仲裁机构取得对争议案件的法律依据；使仲裁机构取得对争议案件的法律依据； 可排除法院对争议案件的管辖权；可排除法院对争议案件的管辖权； 2、形式形式 合同中的仲裁条款合同中的仲裁条款-在争议发生在争议发生之前之前订立订立的，适用于未来可能发生的争议；的，适用于未来可能发生的争议； 提交仲裁协议提交仲裁协议-在争议发生在争议发生之后之后订立的，订立的，适用于已经存在的争议；适用于已经存在的争议； 正式书面文件订立或以往来的函电构成；正式书面文件订立或以往来的函电构成； 两者具有同等的法律效力；两者具有同等的法律效力；（四）合同中的仲裁条款（四）合同中的仲裁条款 1、仲裁条款的主要内容、仲裁条款的主要内容 （1）提请仲裁的争议范围；）提请仲裁的争议范围； （2）仲裁地点）仲裁地点 ( 3)仲裁规则仲裁规则 （4）裁决的效力）裁决的效力 （5）仲裁的费