国际商事代理法1课件

1、International Business Law国际商事代理法Contents概概 述述1 国际商事代理权的产国际商事代理权的产生生2 代理的类型代理的类型3 无权代理无权代理4第一节第一节 概概 述述 一、国际商事代理的概念一、国际商事代理的概念 国际商事代理，是指代理人按照被代理人授权或法律规定，以被代理人的名义与第三人订立国际商事合同或实施其他国际商事法律行为，由此产生的权利义务直接对被代理人发生法律效力的一种服务。 二、国际商事代理的特征二、国际商事代理的特征 1.国际商事代理的行为是具有法律意义的行为国际商事代理的行为是具有法律意义的行为。 代理的适用仅限于法律行为 ，法律行为一

2、词源于德国民法典，萨维尼给出的定义是，行为人创设其意欲的法律关系而从事的意思表示行为。此外，该代理的法律行为必须是国际商事交易中的法律行为，否则不是国际商事代理行为。事实行为，如占有、遗失物的拾得、埋藏物的发现或侵权行为等则无代理的适用。如某跨国公司的经理代表全体职员去看望病中住院的东道国同事，这就不是代理。相反，代为订立国际商事合同或代为进行国际商事诉讼等行为却能产生、变更或消灭法律上的权利义务关系，因此它们都是国际商事代理。 2.国际商事代理的根据是被代理人的授权或法国际商事代理的根据是被代理人的授权或法律规定。律规定。 在现代市场经济国家，国内或国际商事代理的绝大部分产生于被代理人的授权

3、。同时，为了维护某类当事人的利益，很多国家也采用法律规定某些人在某些场合可以不经被代理人的授权而获得代理人权限或资格。归纳起来，法律规定的代理（简称“法定代理”）主要存在于下列两种场合：监护人对被监护人的代理、清算人对破产人的代理。 3.代理行为产生的法律效果直接归属于被代理人代理行为产生的法律效果直接归属于被代理人 在国际商事代理中，代理行为尽管由代理人代为实施，但代理人在实施其所代理的法律行为过程中不是以自己的名义，而是以被代理人的名义，因此代理行为的法律效果直接对被代理人发生法律效力。 4.代理的行为在法律上具有可代理性代理的行为在法律上具有可代理性 所谓“代理的行为在法律上具有可代理性

4、”是指代理的行为在法律上是被允许代理的。在法律上不被允许代理的行为，如订立遗嘱、结婚、离婚等身份行为，因均须尊重本人的意思，故不许代理。 三、调整国际商事代理关系的国际公约 到目前为止，已生效的，具有统一各成员国商事代理法作用的国际公约只有欧共体1986年12月18日制定的关于协调成员国自营商业代理人法指令。此外，以下三大公约虽未生效，但它们因归纳了很多国家的共同规定而受到国际商法学界的重视：1）代理统一法公约；2）代理合同统一法公约；3）国际货物销售代理公约，这三大国际公约都是由国际统一私法协会制定的，其中1983年的国际货物销售代理公约比前两大公约更具有代表性，它不仅得到了智利和瑞士等国的

5、签署，而且已被意大利、法国、南非等国核准或加入。根据该公约第33条规定，在第10个国家核准或加入1年后该公约即可生效，可以预见，该公约是有生效希望的。如前所述，代理人的代理权限来源于被代理人的授权和法律规定。法律规定的代理权包括父母对未成年人子女的代理权、监护人对被监护人的代理权及破产清算人对破产人的代理权等。但是，国际商事代理权产生的主要根据是被代理人的授权行为，因此本节我们主要论述基于被代理人的授权而产生的代理权。 根据各国的立法和司法实践，被代理人的授权可以分为以下三种： 第二节 国际商事代理权的产生 一、明示授权一、明示授权 明示授权，是指被代理人以口头或书面形式明确地指定代理人及其代

6、理权限的行为。一般而言，被代理人既可以采用列举明示的方式授予代理人处理一项或数项事务的代理权，也可以采用概括明示的方式授予代理人处理一切事务的代理权。 二、默示授权二、默示授权 默示授权，是指明示授权之外，被代理人使代理人有合理根据相信自己有代理权的行为。比如在国际货物买卖当中，如果货主将货物交给代理人出售，则通常意味着货主暗示代理人有收取货款的代理权。但是如果货物仍在货主手中，则货主只是明示委托代理人与买方签订买卖合同，根据国际商事习惯不能认为代理人有代收货款的默示授权。 代理人取得默示授权必须有合理的根据，这个合理的根据，一般是行业习惯或交易习惯。但多数国家或地区要求明示授权否则代理人无代

7、理权，如在美国，很多州法要求，法律规定必须采用书面形式的合同，代理权也必须采用书面明示的方式授予，否则无效。 三、表见授权三、表见授权 表见授权（表见代理），是指代理人本无代理权但有使他人相信其有代理权的外观，从而发生与有权代理相同的法律效果。比如，长期代理公司从某农家购买大米，后来公司取消了B的代理权。但该农家对此一无所知，基于B一直代理A公司购买大米的事实，该农家便有理由相信B仍然有代理权。所以如果B被取消代理权后，仍然以A公司的名义擅自向农户购买大米，则A公司仍须对擅自代理其购买大米的行为负责，即仍须向该农家支付大米的货款。公司要想使得取消的代理权这一行为对该农家也发生效力，则其必须将取

8、消代理权的事实通知该农家。案例：第一能源公司诉匈牙利国际银行（案例：第一能源公司诉匈牙利国际银行（19931993）原告（第一能源公司）是一家安装商业供暖系统的公司。因业务需要大量货款，原告找到了被告利国际银行）所在的曼彻斯特分行的一名高级经理。该高级经理告知原告的融资规模需要在伦敦的总行董事会批准。后来，由于相信能够获得伦敦总行的批准，该高级经理便向原告写信表示提供该笔贷款，原告答复表示接受。实际上，被告的伦敦董事会并没有批准该笔贷款并在最后决定拒绝提供该笔贷款。英国上诉法院一致判决被告有义务向原告提供贷款，理由是：原告有理由相信被告的代理人即该高级经理所属的论敦董事会已批准该笔贷款。 四、

9、客观需要的授权（紧急代理）四、客观需要的授权（紧急代理） 客观需要的授权，是指在某一当事人根据其他法律关系照管另一当事人的财产时，发生了为保存该财产而必须采取某种行动的紧急情况时，推定其有处分该财产的代理权限。比如承运人在紧急情况下，可推定其有代理托运人处分易腐或易灭失货物的权限。 我国海商法和合同法对此均予以承认。但英美法院一般不轻易承认这种客观需要授权，除非代理人的行为具备了以下三个条件：1.实施这种代理行为是客观上或商业上所必需的；2.作出这种代理行为前无法与货主或者说被代理人及时取得联系；3.代理人作出的措施必须是出于善意，且必须是在为被代理人的利益作出。 案例：案例：E公司诉公司诉R

10、公司公司 E公司对R公司的授权范围是从波兰购买一批皮货。由于爆发了第二次世界大战，在无法与E公司取得联系的情况下，R公司便以高价卖出了该批皮货并将所得的价款以E公司的名义存入银行。第二次世界大战后，皮货价格猛涨，E公司指控R公司未经授权出售其货物是侵权行为，为此要求R公司给与赔偿，R公司则以存在客观需要的授权作为抗辩理由，英国法院认为，皮货不是一种不易保存或经储存即大大减损其价值的物品，因此不能认为被告有客观需要的代理权，被告应对其越权行为所造成的原告的损失负责。 五、事后追认的授权五、事后追认的授权 被代理人事后追认授权，主要发生在行为人无权代理的情况下。所谓“无权代理”，是指行为人没有代理

11、权、超越代理权或代理权终止后仍然以被代理人的名义与相对人订立合同，若该合同事后得到被代理人的追认则合同自始有效，若该合同未得到被代理人的追认则合同自始无效，由此产生的后果由行为人负担。 第三节第三节 代理的类型代理的类型 一、英美法系的分类一、英美法系的分类 （一）根据代理形成的原因 1.协议代理协议代理 授权代理授权代理 协议代理是代理人的代理权限来源于本人的授权，因此也被称为授权代理。这种授权既可以明示的，也可以默示的，但沉默不构成授权。 2.追认代理追认代理 追认代理是指代理人在未经事前授权的情况下而对外订立合同时，委托人可以于事后承认该代理人的代理行为，从而使得代理人与第三人所订立的合

12、同对自己发生效力。英美法系通过判例对追认代理形成了三条规则：1）代理人必须声称是为被代理人采取行动；2）代理人行动时，必须有一个有行为能力的被代理人；3）在追认代理时，被代理人必须具备自己采取该行动的行为能力。 3.不容否认的代理不容否认的代理 不容否认的代理又称为代理法上的禁反言规则。禁反言原则”(equitable estoppel)是英美法系国家的一般契约理论，基本内涵是“My word is my bond”言行一致，不得出尔反尔。 不容否认的代理，是说某人以自己的言论或行为作出某种表示，如果其他人对此项表示产生了信赖并采取了某种行为，那么前者将不再被容许推翻他前面的言行，否则是不公正

13、的。 4.为情势所迫的代理为情势所迫的代理 英美法系的为情势所迫的代理，等同于大陆法系的紧急代理。1924年之前，判例只承认船长因情势所迫的代理。1924年之后的判例，对该种代理的适用范围有所扩大，要求必须具备两个条件：1）必须有紧急情况，而且这种情况是出乎当事人意料的；2）必须是不可能与委托人取得联系，至少是不能与被代理人及时联系，或者按照正常的途径联系，将造成无法挽回的损失。 案例：案例： 斯佩内格斯佩内格V.维斯铁路公司维斯铁路公司 维斯铁路公司替原告运送一批西红柿到A地，由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼见西红柿将要腐烂，维斯铁路公司于是就地卖掉了西红柿，原告起诉到法院。法院认为

14、：虽然维斯铁路公司是出于善意地保护原告的利益，但当时是可以通知原告的，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人货物，不能算是具有客观必需的代理权，被告维斯铁路公司败诉。 （二）根据本人的公开程度分类（二）根据本人的公开程度分类 1.本人完全公开的代理本人完全公开的代理 这是指代理人在实施交易行为时，明确告知交易的对方当事人，自己是以某人代理人的身份进行交易，该本人才是交易实际权力和义务的承担者。代理人不但要公开本人的存在，还要公开本代理人不但要公开本人的存在，还要公开本人的姓名或名称。人的姓名或名称。 2.本人公开的代理本人公开的代理 本人公开的代理，是指代理人在实施交易行为时，告知交易对方，自

15、己是以代理人的身份进行交易，但被代理人的姓名与具体身份不予告知，而由该未完全公开的本人承担交易的权利和义务。该种代理必须具备两个条件：1.代理人必须表明代理人的身份；2.被代理人的身份和姓名或名称由于种种原因无法公开。也就是说，相对人知道本人的存在，但本人具体是谁，不得而知。 3.本人完全不公开的代理本人完全不公开的代理 这是指，代理人没有公开本人的存在，在实施交易行为时代理人是以自己的名义与第三人为法律行为。所以，在本人完全不公开的代理中，代理人是以自己的名义而非以本人（被代理人）的名义，也就是说，相对人连本人的存在都不知情。名义，也就是说，相对人连本人的存在都不知情。 二、大陆法系的分类二

16、、大陆法系的分类 大陆法系根据代理人代理权产生的原因，将代理分为：法定代理和意定代理；根据代理人代理本人主动为意思表示还是被动接受意思表示，将代理分为：积极代理和消极代理；根据代理人是否是以本人的名义与第三人实施相应的法律行为，将代理分为：直接代理（显名代理）与间接代理。 三、国际货物销售代理公约三、国际货物销售代理公约 按照公约的约定，本人对代理人代理权的授予，可以是明示的，也可以是默示的。授权无须以书面形式授予或证明，不受任何形式的限制。公约对此的规定代理。相当宽松，主要是考虑到有些国家的法律不强调书面形式的要求。但是，如果本人或代理人设有营业所的缔约国对上述规定作出保留声明的，则根据该国

17、立法的要求，代理权的授予、追认和终止，均须以书面形式作出 所谓无权代理，是指代理人无代理权、超越代理权或在代理权终止以后被代理人的名义所从事的代理行为。无权代理有广义、狭义之分，广义的无权代理包括狭义的无权代理和表见代理。所谓狭义的无权代理，是指行为人既没有本人的授权，也没有足以使第三人善意误信其有代理权外观的代理。 （一）狭义的无权代理（一）狭义的无权代理 狭义的无权代理，是指行为人既没有本人的授第四节第四节 无权代理无权代理授权，也没有足以使他人相信其有代理权的外观，但仍然以被代理人的名义与相对人实施一定的法律行为。狭义的无权代理由于代理人不具备代理权，所以行为人以被代理人的名义所实施的法

18、律行为只有经过被代理人的追认始对被代理人发生效力，因此，行为人无权代理的情形下，在被代理人追认之前，其所订立的合同处于效力待定状态。如果被代理人追认了该合同，则该合同自始对被代理人有效；如果被代理人不承认该合同，则该合同对被代理人自始不发生法律效力，由行为人对相对人承担责任。 1. 1.本人的追认权与否认权本人的追认权与否认权 所谓追认，是指本人对无权代理人的无权代理行为于事后予以承认的一种单方意思表示。追认权在性质上是一种形成权，其作用在于补授代理权，从而使无权代理具有与有权代理相同的法律效果。 所谓否认权，是指拒绝承认无权代理行为效力的权利。否认的意思表示须向相对人明确表示或在相对人催告后

19、不作表示。也就是说本人行使否认权有两种方式：一为，本人发现无权代理人以本人的名义从事无权代理行为，在相对人催告之前，便可以直接向相对人表示否认该无权代理行为。二为，本人在相对人作出催告之后，既可以向相对人明确表示拒绝承认无权代理的效果，也可以针对相对人的催告不作任何表示。 2.相对人的催告权与撤销权相对人的催告权与撤销权 在无权代理，法律为了保护本人的利益，从而赋予本人以追认权和否认权，使其能够在斟酌自己利益之情形下，决定是否对无权代理人的代理行为予以事后承认，使其发生有权代理之法律效果。但如果本人既不予以追认，也不否认，不利于法律关系的稳定，所以法律为了平衡本人与相对人之间的利益，使相对人无

20、需一味等待本人的追认，特赋予相对人以催告权和撤销权。 所谓催告权，是指相对人催促本人在一定期限内答复是否追认无权代理行为的一种形成权。而撤销权是指，相对人在本人未追认以前撤销其与无权代理人所订立的合同的一种形成权。中国合同法第48条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。此一个月的期限，为任意规定而非强制规定，只要相对人在催告通知中已有明确的期间限制，无论其所定期间

21、的长短，只要属于合理期间，即可有效排除此一个月的法定期间。 撤销权的行使须具备两个条件：其一为，必须在本人尚未作出追认之前为之；其二，撤销权撤销权只能由善意的相对人行使。只能由善意的相对人行使。如果相对人在订约时主观上存在恶意，即明知其无代理权，而仍与其订立合同，则表明相对人具有恶意，法律自无对其进行保护的必要。 须注意：法律并未限定仅由善意相对人享有催告权须注意：法律并未限定仅由善意相对人享有催告权 ! （二）表见代理（二）表见代理 所谓表见代理，本属于无权代理，但因本人与无权代理人之间的关系，具有授予代理权的外观系所谓外表授权，从而导致相对人信其有代理权而与其为法律行为，法律使之发生与有权代理相同的法律效果。表见代理制度的根本目的在于维护交易安全。 合同法第49条规定了表见代理，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 1.表见代理的构成要件： 1）无权代理人并没有获得本人的授权； 2）第三人有合理的理由相信行为人有代理权的外观； 3）相对人主观上是善意、无过失。所谓善意，是指相对人不知道或不应当知道行为人实际上无代理权。无过失，是指相对人不知道行为人没有代理权并非因其疏忽大意或懈怠所造成