第九讲至第十二讲 合 同 法

1、 第九讲第九讲 合合 同同 法法（二）（二） 核心问题核心问题 合同履行的基本原则和规则合同履行的基本原则和规则 合同履行中的抗辩权和保全措施合同履行中的抗辩权和保全措施一、合同的履行的概念一、合同的履行的概念 - - 指合同当事人按合同约定全面完指合同当事人按合同约定全面完成各自承担的义务，实现合同权利的整个行为过成各自承担的义务，实现合同权利的整个行为过程。程。 二、合同履行的原则二、合同履行的原则n全面履行原则全面履行原则 当事人应按合同条款全面完成各自承担的合同义务n协作履行原则协作履行原则 当事人双方应团结协作、互相帮助、互相促进、共同完成各自的义务n诚实信用原则诚实信用原则 当事人

2、应根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协作、保密等义务三、合同履行的基本规则三、合同履行的基本规则n合同的正常履行规则合同的正常履行规则（略）（略）n合同的特殊履行规则合同的特殊履行规则（重点）（重点） （1 1）合同约定不明确时的履行）合同约定不明确时的履行 （如质量要求不明、价格报酬不明、履行地点不明、期限不明、方式不明、费用负担不明等）（如质量要求不明、价格报酬不明、履行地点不明、期限不明、方式不明、费用负担不明等） （2 2）价格发生变动时的履行）价格发生变动时的履行 （执行政府定价或指导价的合同，逾期交付时价格上涨，按原价格履行；下降时，按新价格履行。）（执行政府定价或指导价的合

3、同，逾期交付时价格上涨，按原价格履行；下降时，按新价格履行。） （3 3）有关第三人的履行规则）有关第三人的履行规则 （4 4）提前履行和部分履行规则）提前履行和部分履行规则 （5 5）当事人发生变动时的履行规则）当事人发生变动时的履行规则 （A A、债权人分立、合并或变更住所没有通知债务人，致使债务履行发生困难时，债务人可、债权人分立、合并或变更住所没有通知债务人，致使债务履行发生困难时，债务人可 中止或提存；中止或提存；B B、合同生效后，当事人不得因姓名、名称、法定代表人、负责人、承办人变更而不履行合、合同生效后，当事人不得因姓名、名称、法定代表人、负责人、承办人变更而不履行合同。）同。

4、） 四、合同履行中的抗辩权四、合同履行中的抗辩权 又称异议权，指在双务合同中，债务人根据法定事由拒绝或对抗债权人请求权的权利。又称异议权，指在双务合同中，债务人根据法定事由拒绝或对抗债权人请求权的权利。 具体分为：具体分为： 同时履行抗辩权同时履行抗辩权 当事人互负债当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应同时履行务，没有先后履行顺序的，应同时履行 后履行后履行 抗抗 辩辩 权权 互负债务，有先互负债务，有先后履行顺序的，应按先后顺序履行后履行顺序的，应按先后顺序履行 不不 安安 抗抗 辩辩 权权 又称先履行抗辩又称先履行抗辩权，指双务合同中应先履行债务的当事人有确切证据权，指双务合同中应先履行

5、债务的当事人有确切证据证明对方不能履行义务，或者有不能履行合同义务的证明对方不能履行义务，或者有不能履行合同义务的可能时，在对方没有履行或提供担保之前，有权中止可能时，在对方没有履行或提供担保之前，有权中止履行合同义务。履行合同义务。不安抗辩权的使用条件：不安抗辩权的使用条件：n经营状况恶化；经营状况恶化；n转移财产、抽逃资金以逃避债务；转移财产、抽逃资金以逃避债务；n丧失商业信誉；丧失商业信誉；n有丧失或可能丧失履行债务能力的其他有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。情形。 五、合同履行的保全五、合同履行的保全 - - 指法律为防止因债务人的财产不当减少，而给债指法律为防止因债务人的财产不

6、当减少，而给债权人的债权带来危害，允许债权人对债务人或第三人的行为行使权人的债权带来危害，允许债权人对债务人或第三人的行为行使代位权或撤消权，以保护其债权。代位权或撤消权，以保护其债权。例一：例一：甲欠乙甲欠乙5050万元钱，丙欠甲万元钱，丙欠甲3030万元，甲不万元，甲不去行使对丙的债权，导致无力偿还乙的债务。去行使对丙的债权，导致无力偿还乙的债务。 处理：乙可依据代位权行使甲对丙的债权，请求丙履行对甲的债务处理：乙可依据代位权行使甲对丙的债权，请求丙履行对甲的债务 例二：例二：甲欠乙到期债务甲欠乙到期债务2020万元，甲自己有汽车万元，甲自己有汽车一辆，价值一辆，价值1515万元。甲不想偿

7、还乙的万元。甲不想偿还乙的2020万元，万元，把汽车捐给了某爱心基金会，对乙的债权造成把汽车捐给了某爱心基金会，对乙的债权造成损害。损害。 处理：乙可以请求法院撤消甲的行为处理：乙可以请求法院撤消甲的行为 债权人的代位权债权人的代位权 指债务人怠于行使其对第三人享有的权利而指债务人怠于行使其对第三人享有的权利而损害债权人债权时，债权人为保全自己的债权，以自己的名义代位向损害债权人债权时，债权人为保全自己的债权，以自己的名义代位向第三人行使债务人现有债权的权利。第三人行使债务人现有债权的权利。 代位权成立的条件：代位权成立的条件： 1 1、债权人与债务人之间存在合法有效合同关系、债权人与债务人之

8、间存在合法有效合同关系 2 2、债务人对次债务人享有到期债权、债务人对次债务人享有到期债权 3 3、债务人怠于行使其到期债权、债务人怠于行使其到期债权 4 4、债务人已处于迟延履行状态、债务人已处于迟延履行状态 5 5、有保全债权的必要、有保全债权的必要 行使代位权要注意行使代位权要注意三点三点n代位权必须经代位权必须经债权人向人民法院提出申请，债权人向人民法院提出申请，由由人民法院行使，债权人不能直接向第三人人民法院行使，债权人不能直接向第三人行使；行使；n行使代位权的范围以债权人的债权为限。行使代位权的范围以债权人的债权为限。n代位权不包括专属于债务人自身的债权代位权不包括专属于债务人自身

9、的债权。 如基于扶、抚、赡养、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、如基于扶、抚、赡养、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安家费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。养老金、抚恤金、安家费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。 债权人的撤消权债权人的撤消权 指当债务人放弃其到期债权或无偿转让财指当债务人放弃其到期债权或无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以依法请求法院撤消债务人产，对债权人造成损害的，债权人可以依法请求法院撤消债务人所实施行为的权利。所实施行为的权利。 撤销权成立的条件：撤销权成立的条件： 1 1、当事人之间有合法债权债务关系存在；、当事人

10、之间有合法债权债务关系存在； 2 2、债务人实施了损害债权人的行为、债务人实施了损害债权人的行为（放弃到期债权、无偿转让财产、以明显不合理低价转让财产的行为）； 3 3、债务人处分财产的行为对债权人造成损害；、债务人处分财产的行为对债权人造成损害； 4 4、以明显不合理低价受让财产，且受让人知道、以明显不合理低价受让财产，且受让人知道这种转让行为对债权人造成了损害。这种转让行为对债权人造成了损害。 行使撤消权要注意行使撤消权要注意三点三点n债权人应当向人民法院提出撤销债务人行为的债权人应当向人民法院提出撤销债务人行为的申请，由人民法院作出撤销与否的决定。申请，由人民法院作出撤销与否的决定。n撤

11、销权的行使范围以债权人的债权为限。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。n行使撤消权必须在债权人知道或应当知道撤消行使撤消权必须在债权人知道或应当知道撤消事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤消权的，该撤消权消之日起五年内没有行使撤消权的，该撤消权消灭。灭。 第十讲第十讲 合合 同同 法法（三）（三） 核心问题核心问题 合同担保的特征和效力合同担保的特征和效力 中国法定的合同担保方式中国法定的合同担保方式 合同的变更、转让规则合同的变更、转让规则 一、合同的担保一、合同的担保 1 1、担保的概念、担保的概念 定义：定义：指以第三人的

12、信用，或在特定财产上设定的权指以第三人的信用，或在特定财产上设定的权利来确保特定债权人的债权实现的一种制度。利来确保特定债权人的债权实现的一种制度。 它也是保证它也是保证债权实现的一种法律形式。债权实现的一种法律形式。 担保的种类：担保的种类：n按法律属性不同分为：按法律属性不同分为：保证、抵押、质押、留置、定金保证、抵押、质押、留置、定金n按担保标的不同分为：按担保标的不同分为：人保人保（保证）、（保证）、物保物保（抵押、质（抵押、质押、留置）、押、留置）、钱保钱保（定金）（定金）n 按担保作用方向不同分为：按担保作用方向不同分为：担保和反担保担保和反担保n按担保的责任形式不同分为：按担保的

13、责任形式不同分为： 一般担保和连带责任一般担保和连带责任担保担保 2 2、合同担保应遵循的原则、合同担保应遵循的原则n平等原则平等原则n自愿原则自愿原则n公平原则公平原则n诚实信用原则诚实信用原则4 4、合同担保的效力、合同担保的效力 无效担保合同的确立依据：无效担保合同的确立依据： （1 1）担保合同本身无效）担保合同本身无效 （2 2）担保合同所担保的主合同无效）担保合同所担保的主合同无效（例如，买卖禁卖物品合同无效）（例如，买卖禁卖物品合同无效） 无效担保合同的法律责任无效担保合同的法律责任 担保合同无效后，担保人不承担担保责任，但并担保合同无效后，担保人不承担担保责任，但并非不承担任何

14、民事责任。非不承担任何民事责任。担保法担保法规定：担保合同规定：担保合同被确认无效后，担保人、债权人、债务人有过错的，被确认无效后，担保人、债权人、债务人有过错的，应当根据其过错大小承担（各自）应承担的责任。应当根据其过错大小承担（各自）应承担的责任。 （例如，企业之间的借贷合同就可充分说明此问题）（例如，企业之间的借贷合同就可充分说明此问题） 5 5、五种法定的担保方式、五种法定的担保方式n保保 证证 n抵抵 押押 n质质 押押 n留留 置置 n定定 金金 保保 证证 指保证人与债权人约定，当债务人指保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任不履行债务时，保证

15、人按照约定履行债务或承担责任的担保方式。的担保方式。 保证人的资格：保证人的资格： 具有代为清偿能力的法人、其他组织或者公民，具有代为清偿能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。可以作保证人。 但国家机关、学校、幼儿园、医院、但国家机关、学校、幼儿园、医院、企业法人的分支机构、职能部门等不得为保证人企业法人的分支机构、职能部门等不得为保证人。 抵抵 押押 指债务人或第三人不转移抵押物的指债务人或第三人不转移抵押物的占有，将该财产作为债权履行的担保。占有，将该财产作为债权履行的担保。 在债务人不履行债务时，抵押权人享有将担保财产折价或者从拍卖、变卖所得价款中优先受偿的权利. 抵押物抵押物 可

16、抵押物，可抵押物，如：土地使用权、房屋和其他地上定着物、机器、交通运输工具等物的所有权和处分权 不可抵押物，不可抵押物，如：土地所有权、集体所有的土地使用权、学校.幼儿园.医院等社会公益设施、被查封、扣押、监管的财产等 权利实现方式权利实现方式 ： 折价、拍卖、变卖 质质 押押 指债务人或第三人将其动产或可转让的指债务人或第三人将其动产或可转让的权利移交债权人占有，以其作为债权履行的担保。权利移交债权人占有，以其作为债权履行的担保。 在债务人不履行债务时，债权人依法以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的权利 动产质权动产质权 通过书面合同设定，质权合同自质物 移交于质权人占有时生效

17、。 权利质权权利质权 汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单；特等股份、股票；知识产权中的财产权等可以作为权利质权标的的权利 权利实现方式权利实现方式 ： 折价、拍卖、变卖 留置权留置权 指债权人按合同约定占有债务人的指债权人按合同约定占有债务人的动产动产，债务人违约时，债权人有权依照法律规定留置，债务人违约时，债权人有权依照法律规定留置该财产并从处置该财产的收入中优先得到清偿的担保该财产并从处置该财产的收入中优先得到清偿的担保方式。方式。 留置权的特征：留置权的特征： （1 1）留置权是一种法定担保物权）留置权是一种法定担保物权 （2 2）留置权只能发生在特定的合同关系中：保）留置权只能

18、发生在特定的合同关系中：保管合同、运输合同、加工承揽合同管合同、运输合同、加工承揽合同 （3 3）留置权的客体为动产）留置权的客体为动产 留置权的实现：留置权的实现：确定不少于确定不少于2 2个月的宽限期个月的宽限期 定定 金金 当事人在合同订立时或对价支付期限之前，当事人在合同订立时或对价支付期限之前，由一方向对方支付一定数额的金钱担保合同的履行。由一方向对方支付一定数额的金钱担保合同的履行。 几个基本规则：几个基本规则： 债务人履行债务后，定金可以抵作价款或者收回债务人履行债务后，定金可以抵作价款或者收回 给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求

19、返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。当双倍返还定金。 定金数额可由双方约定，但不得超过主合同标的定金数额可由双方约定，但不得超过主合同标的额的额的20%20%。 定金合同从实际交付定金之日起生效定金合同从实际交付定金之日起生效。二、二、合同的变更、转让、终止合同的变更、转让、终止 1 1、合同的变更、合同的变更 定义：定义： （广义的变更广义的变更包括：主体变更和内容变更）包括：主体变更和内容变更） 狭义的变更狭义的变更仅指依法成立的合同尚未履行或者指依法成立的合同尚未履行或者未完全履行之前，当事人按照法定的条件和程序，就

20、未完全履行之前，当事人按照法定的条件和程序，就合同的内容达成补充或修改的协议。合同的内容达成补充或修改的协议。 特征：特征： 仅是对原合同内容的补充和修改（主体不变）仅是对原合同内容的补充和修改（主体不变） 仅导致变更条款效力的消灭仅导致变更条款效力的消灭 （其余不变）（其余不变） 通常是一种双方法律行为通常是一种双方法律行为 （协商一致）（协商一致） 合同变更的要件：合同变更的要件：n存在有效的合同关系；存在有效的合同关系；n当事人协商一致；当事人协商一致；n仅仅是合同内容的变化；仅仅是合同内容的变化；n符合法定形式；符合法定形式；n变更后的内容合法。变更后的内容合法。合同变更的效力：合同变

21、更的效力： 实质上是以变更后的合同替代了原合同实质上是以变更后的合同替代了原合同 2 2、合同的转让、合同的转让 指合同当事人一方依法将其合同权利和义务全指合同当事人一方依法将其合同权利和义务全部或部分转让给第三人的行为。（属合同主体的变化，但原合同的部或部分转让给第三人的行为。（属合同主体的变化，但原合同的内容不变）内容不变） 禁止转让的情形：禁止转让的情形：n依合同性质不得转让依合同性质不得转让 （如当事人之间基于特别（如当事人之间基于特别信任关系的特定主体合同）；信任关系的特定主体合同）；n依当事人约定不得转让；依当事人约定不得转让；n依法律规定不得转让依法律规定不得转让 （如（如担保法

22、担保法规定大额规定大额抵押合同的主合同不得转让）。抵押合同的主合同不得转让）。 转让的具体规定：转让的具体规定：n债权人转让债权，应当通知债务人。不通知，债权人转让债权，应当通知债务人。不通知，对债务人无效；对债务人无效；n债务人转让债务的，必须经债权人同意；债务人转让债务的，必须经债权人同意；n当事人一方经对方同意，可以将合同权利义务当事人一方经对方同意，可以将合同权利义务一并转给第三人；一并转给第三人；n要符合法定程序（部分合同，如专利权转让）要符合法定程序（部分合同，如专利权转让）n当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使权利履行义务使权利履行义

23、务n当事人订立合同后分立的，由分立后的法人等当事人订立合同后分立的，由分立后的法人等连带享受权利履行义务连带享受权利履行义务 3 3、合同权利义务的终止、合同权利义务的终止 -指合同关系在客观上不存在，合同的债权债务均归于消灭。指合同关系在客观上不存在，合同的债权债务均归于消灭。 n合同权利义务终止必须有法律上的原合同权利义务终止必须有法律上的原因因n合同权利义务终止的效力：合同权利义务终止的效力：n从合同的权利和义务一并终止；从合同的权利和义务一并终止；n合同当事人必须承担合同当事人必须承担“后合同义务后合同义务”，即根据即根据诚实信用原则和交易习惯履行通知、协助、保密等义诚实信用原则和交易

24、习惯履行通知、协助、保密等义务。违反者应承担损害赔偿责任务。违反者应承担损害赔偿责任 。 第十一讲第十一讲 合合 同同 法法（四）（四） 核心问题核心问题 违约责任的归责原则违约责任的归责原则违约责任的救济方式违约责任的救济方式一、违约和违约责任一、违约和违约责任 1 1、违约、违约 一方当事人不履行或不当履行合一方当事人不履行或不当履行合同的行为同的行为 2 2、违约责任、违约责任 违约人应承担的法律责任违约人应承担的法律责任 违约责任的特点：违约责任的特点： 违约责任是当事人不履行合同义务所产生的责任违约责任是当事人不履行合同义务所产生的责任 违约责任主要表现为财产责任；违约责任主要表现为

25、财产责任； 违约责任具有相对性；违约责任具有相对性； 违约责任具有强制性和任意性；违约责任具有强制性和任意性； 违约责任具有补偿性和惩罚性双重属性。违约责任具有补偿性和惩罚性双重属性。 3 3、违约责任的构成要件：、违约责任的构成要件： （1 1）一般要件一般要件 违约行为违约行为（它是（它是违约的唯一条件，包括：全部不履行、部分不履行、违约的唯一条件，包括：全部不履行、部分不履行、履行不适当）履行不适当） （2 2）特殊要件特殊要件 因违约责任形因违约责任形式不同而不同式不同而不同（如：如：损害赔偿的特殊要件应包括损害事实、损害行为和事实之间的因果关系；违约金责任应包括合法的违约金约定或法定

26、）4 4、违约责任的归责原则违约责任的归责原则 指确定违约行为所致事实的基本原则。国际通行的归责原则有两种：国际通行的归责原则有两种： 严格责任原则严格责任原则 只要有违约行为，只要有违约行为，不论有无主观过错，均应承担法律责任。不论有无主观过错，均应承担法律责任。 过错责任原则过错责任原则 一方违约时，应以一方违约时，应以过错作为确定责任的要件。过错作为确定责任的要件。（过错分为故意和过失；过失又分为疏忽大意和过于自信）过错分为故意和过失；过失又分为疏忽大意和过于自信）* *中国合同法采用了严格责任原则这一国际通行原则，同中国合同法采用了严格责任原则这一国际通行原则，同时，又以过错责任原则作为例外补充，规定在特殊违时，又以过错责任原则作为例外补充，规定在特殊违约情形下采用过错责任原则，约情形下采用过错责任原则，如赠与合同、租赁合同等如赠与合同、租赁合同等。 二、违约责任的救济方式二、违约责任的救济方式n继续履行继续履行n赔偿损失赔偿损失n违约金违约金n定金定金 （在违约金和定金都约定的情况下，只能择一适用）n采取补救措施采取补救措施 （仅针对不当履约，如修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等）n单方解除