新劳动合同法下的人力资源管理技巧及风险防范-HR猫猫

1、 新劳动合同法下的人力资源管理技巧及风险防范第一部分实体法1、宪法2、劳动法3、劳动合同法4、工伤保险条例等1、用工主体资格新、旧法之规定不同处劳动合同法第二条 中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。劳动法第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本

2、法执行。2、制定公司制度技巧面对新法应怎么制定公司的制度及制定技巧，当制度与劳动合同内容不一致时，应以什么为标准？企业规章制度是否一定要备案？劳动合同法第四条 用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人

3、单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。 劳动法第四条用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。 劳动合同法（草案三） 第五条 用人单位应当依法建立和完善劳动安全卫生、劳动纪律、职工培训、休息休假以及劳动定额管理等方面的规章制度, 保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位的规章制度直接涉及劳动者切身利益的, 应当经工会、职工大会或者职工代表大会讨论通过, 或者通过平等协商作出规定。用人单位的规章制度应当在单位内公告。案例1-怎样草拟公司制度1、员工存在下列行为之一者，根据情节予以（罚50-500元）处理；上班时间纪律松

4、散，干私活、睡觉、无节制拨打私人电话者；未经批准，在工作时间携带亲友或接待私人探访影响工作效率或其他人工作者；不遵守员工宿舍、员工餐厅及其它公共场所规定者；未经许可，在公司内推销商品者因工作疏忽而影响工作质量或产品质量给公司造成较大损失者；违反安全规程和保安、消防等制度酿成危险或遗留事故隐患者；一年累计警告达三次者；对于公司钱物或帐务未按规定处理，情节严重者；不服从管理或拒不执行上级指令，无正当理由而不完成工作任务，影响工作、生产进度，给公司造成损失者；草拟公司制度的注意事项1、不要与法律规定发生较大的冲突2、处罚金额的注意事项3、前后的内容要一致性4、可用劳动合同附制度的形式5、相关制度手册

5、可要求员工签名6、变更制度的要公告7、对保密材料的制度约定劳动合同法 第八十条 用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。 3-企业招聘新员工中的法律风险及防范案例员工提供个人虚假资料的问题年月底，在北京举行的全国高级人才招聘会上，一则求职简历吸引了郑州航空工业管理学院的招聘人员。该简历内容为：年考入北京大学，年考取北京大学经济学专业（硕博连读）。研究生在读期间，曾先后在中国证监会基金部任助理研究员、信息产业部电信规划院任电信规划咨询师等，主持过中国电信企业的管理方案与投融资策略研究等项活动及科研、论文

6、情况等项。该简历的主人叫刘志刚，别名刘育豪，河南许昌县人，年出生。郑州航院方面很快向刘志刚发出用人邀请。刘志刚同意到郑州航院工作，该校将其当成高级人才，并按照学校引进 人才政策及其要求，给予刘志刚安家费、工资、津贴等共计万元，并分给其一套平方米的住房。后郑州航院在调查中发现刘志刚简历中提供的科研、论文情况并不属实。年月，郑州航院人事处派人去北大调查落实，查证得知刘志刚的学历、论文等全部为虚假情况，立即向公安机关报案劳动合同法草案三 第八条 用人单位与劳动者建立劳动关系、订立劳动合同, 应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬, 以及劳动者希望了解的其他与

7、订立和履行劳动合同直接相关的情况; 用人单位有权了解劳动者与订立和履行劳动合同直接相关的年龄、身体状况、工作经历、知识技能以及就业现状等情况劳动合同法第八条 用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。案例2-对试工受伤的处理某市一家公司招聘外线电工，张某冒充熟手应聘，公司口头谈先试工一下，再定是否录用为职工，但在实际操作考核中，张某在爬杆接线时，从电线杆上掉下来致伤。张某受伤是否是工伤？应注意哪些事项来减少企业的法律风险？第十条 建

8、立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 我国关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见第24条之规定：“用人单位在与劳动者订立劳动合同时，不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金（物）或抵押金（物）。 第九条 用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物劳动部办公厅、国家经贸委办公厅对“关于用人单位要求在职职工缴纳抵押性钱款或股金的做法应否制止的请示”的复函为规范用人单位与劳动者依法

9、建立劳动关系的行为，劳动部、公安部、全国总工会关于加强外商投资企业和私营企业劳动管理切实保障职工合法权益的通知（劳部发号）和劳动部办公厅对关于国有企业和集体所有制企业能否参照执行劳部发号文件中有关规定的请示的复函劳办发号）对制止国有、集体、外商投资和私营企业在建立劳动关系时向职工收取抵押金（品）的问题作了明确规定。同样，对用人单位向职工收取的“劳动合同保证金”、“劳动保护物品及生产工具使用（承包）抵押金”等行为也应予以制止。至于一些用人单位与职工建立劳动关系后，根据本单位经营管理实际需要，按照职工本人自愿原则向职工收取“风险抵押金”及要求职工全员入股等企业生产经营管理行为，不属上述规定调整范围

10、。但是，用人单位不能以解除劳动关系等为由强制职工缴纳风险抵押金及要求职工入股（实行内部经营承包的企业经营管理人员、实行公司制企业的董事会成员除外）。否则，由此引发的劳动争议，按照中华人民共和国企业劳动争议处理条例规定处理。请你思考：企业内部承包是否可避开劳动关系的法律风险？ 劳动部办公厅关于履行企业内部承包责任合同的争议是否受理的复函企业实行内部责任制后与职工签订的承包合同与劳动合同有很大的差别，一般不属于劳动合同，因此在工作中应防止用承包合同代替劳动合同的倾向。但是，如果承包合同中包含有工资福利等应在劳动合同中规定的劳动权利义务方面的内容，则该合同带有劳动合同的某些属性。职工与企业因执行承包

11、合同中有关劳动权利义务方面的规定发生的争议，属于劳动争议。当地仲裁委员会可根据中华人民共和国企业劳动争议处理条例规定的受案范围予以受理。 劳动合同法第九十四条 个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。招聘注意事项 1、设计好招聘广告，保留广告刊登的原件2、严格审核身份证，学历证明3、对对方的应聘材料，要求对方签字确定4、设计相应的承诺书，要求被录用者签署（要试工的，要明确考核实践操作的时间，地方） 5、明确试用期（对企业不认可的员工在试用期内处理）6、体验(特别是易得职业病的工种 曾有过伤的, 写明情况, 并让员工提交相关材料复印件,

12、 签名确认,7、认真设计好入职表(入职条件, 入职保证, 及虚假情况的后果4、企业内部管理过程的法律风险及防范案例无固定期限合同的约定赵某于1971年8月入职该厂，该厂在1995年9月实行全员劳动合同制，双方签订了合同期限从1995年10月1日至2003年9月30日的劳动合同，并一直保持劳动合同关系。2003年8月12日，该厂向赵某发出续订劳动合同意向书，赵某表示愿意续订合同，要求合同无固定期限。8月29日该厂向赵某发出续订劳动合同通知书，表示与赵某续订合同，另提交合同期限为二年的合同文本。但赵某坚持按照劳动法第二十条规定，签订无固定期限的合同。双方在续订劳动合同期限的问题上出现分歧，最终未能

13、达成一致意见。该厂与2003年9月12日向赵某发出终止劳动合同通知书，表示不与赵某续订于2003年9月30日届满的劳动合同，期限届满双方的劳动关系终止。赵某对此有异议，并到有关部门投诉。新法规定什么情况下要签订无固定期限的合同，它与固定期限合同的企业法律义务的不同点在哪？无固定期限劳动合同是不是“铁饭碗”？新法施行后，面对无固定期限合同的员工的相关问题应如何应对？<劳动法>第二十条劳动合同的期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限。劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同

14、。关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见20、无固定期限的劳动合同是指不约定终止日期的劳动合同。按照平等自愿、协商一致的原则，用人单位和劳动者只要达成一致，无论是初次就业的，还是由固定工转制的，都可以签订无固定期限的劳动合同。无固定期限的劳动合同不得将法定解除条件约定为终止条件，以规避解除劳动合同时用人单位 应承担支付给劳动者经济补偿的义务 <劳动合同法>第十四条 无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同

15、外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。<劳动法>第十九条劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款：（一）劳动合同期限；（二）工作内容；（三）劳动保护和劳动条件；（四）劳动报酬；（五）劳动纪律；（六）劳动合

16、同终止的条件；（七）违反劳动合同的责任。劳动合同除前款规定的必备条款外，当事人可以协商约定其他内容。<劳动合同法>第十七条 劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 请你思考用“高薪”

17、或用商业保险替代社会保险费是否可减少风险？应如何应对员工自己不愿缴社会保险费？案例用“高薪”替代社保费是否可减少风险?2004年10月，李某等四人应聘到某建筑公司，公司在待遇方面提出如果职工坚持要求办理社会保险的话，从职工工资中每月扣除300元。李某等觉得还是多拿点工资好，至于办不办社会保险，也没什么关系。于是双方签订了十年的劳动合同，在合同中第五条规定每月工资2000元（含社会保险费300元），对社会保险事宜公司不予负责，且说明社会保险包括基本养老保险、工伤保险、失业保险和生育保险等。2005年1月，李某在公司的一商品房建设中，从五楼摔到地上致重伤。经过一个月的住院治疗，李的伤基本好，但造成

18、了五级残废，自己提出退出工作岗位，公司同意。但公司只同意负责支工资和生活补助，对伤残补助金、失业保险金等社会保险待遇不支付。经过多次协商未果，同年4月1日，李向当地劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求公司支付相应的社会保险待遇等共计18万元。案例商业险替代社保费是否可减少风险李先生是东莞某电子厂的新招员工, 于2006年5月12日到厂工作, 入厂时双方约定试用期4个月, 试用期满才签定正式的劳动合同和办理劳动保险（工伤、养老、医疗等）。厂方为稳妥起见，在未办理劳动保险之前，为李先生购买了某保险公司“团体人身意外伤害保险”的商业性险种。2006年9月2日李先生下班途中被货车撞倒，因伤势过重死亡。由于

19、死者生前购买了“团体人身意外伤害保险”，死者家属以某保险公司为第一被告、某电子厂为第二被告，向法院起诉：1、要求保险公司承担保险责任，向原告方直接支付保险金12万元；2、要求某电子厂协助办理支取保险金的手续和提供材料。法院审理后判决：该“团体人身意外伤害保险”虽是厂方支付保险费，但依保险法规定，人身保险合同只能以员工个人为被保险人，在被保险人未指定受益人的情况下，死者的法定继承人为受益人，某保险公司应将9万元保险金直接支付给死者家属。这是死者家属获得的第二起赔偿。案例劳动合同的试用期问题二六年八月十四日，应聘东莞市某某燃气动力有限公司担任人力资源专员，入职时，公司未与订立劳动合同，但约定试用期

20、为三个月，工资每月三千五百元，试用期后四千元以上。试用期三个月后，公司无正当理由不给转正，并延长其试用期，至二七年一月二日，公司以试用期工资给予过高，要求对进行降薪，拒不接受，公司以试用期不符合录用条件和不接受降薪为理由予以辞退。在此期间，公司未曾为办理社会保险，且星期六上班，未曾支付星期六加班费。员工要求公司：（）支付个月工资的代通知金；（）支付半个月工资的经济补偿金和的额外经济补偿金；（）支付最近四个半月星期六的加班费及经济补偿金；（）支付四个半月的社会保险费第二十一条劳动合同可以约定试用期。试用期最长不得超过六个月。 （1）劳动合同在两年以下的，应按合同期限的长短来确定试用期，即劳动合同

21、期限在6个月（半年）以下的，试用期不得超过15天；劳动合同期限在半年以上一年以下的，试用期不得超过30天；劳动合同期限在一年以上两年以下的，试用期不得超过60天。如果劳动合同期限在两年以上，可以在6个月内约定试用期。（2）试用期包括在劳动合同期限内，不能把试用期计算在劳动合同以外，即试用期满后才签订劳动合同。（3）试用期适用于初次就业或再次就业后改变岗位或工种的劳动者，对工作岗位没有发生变化的劳动者只能试用一次。续订劳动合同时，劳动者改变工种的，可以重新约定试用期，不改变工种的，不再约定试用。<劳动合同法>第十九条 劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期

22、限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。 试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。劳动合同的内容(一 必备条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业

23、危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 (二 其他约定条款：劳动合同除必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。草拟劳动合同的注意事项1、约定解除条件(如销售人员2、补充性保险的约定(受益人3、变更工作岗位(劳动内容与劳动地点4、工资(浮动工资制5、劳动制度的约定6、试用期的约定第八十一条 用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。案例怎样约定培训协议1998年9月陈某被上海一家外资公司聘用担任软件开发工程师

24、一职，约定合同期限2年。2000年3月公司因为陈某办理了本市户口，要求他继续为公司服务3年，双方因此签定了补充协议，协议约定如陈某在服务期内提出离职要求，应当支付公司违约金4万元。2000年11月初，公司派陈某出国培训，在培训前双方签定了培训合同，约定培训费用为陈某实际发生的差旅费(实际发生费用24000元 ，并约定培训后陈某应当为公司服务3年，如服务期未满而离职，陈某需赔偿公司所有的培训费损失。2002年10月，陈某向公司提出辞职，公司要求陈某支付4万元违约金及24000元的培训费，陈某以依法履行了提前30天通知的辞职手续，不存在违约，并且办理户口所需费用皆由自己支付为由，拒绝了公司违约金支

25、付的请求。至于培训费，陈某以培训实际是出差，公司根本未提供培训为由拒绝支付。2002年11月，在辞职报告递交1个月后，陈某离开公司。2002年12月，公司在向陈某索要违约金与培训费损失无果后，向劳动仲裁委员会提起了仲裁，仲裁支持了公司的违约金请求，并要求陈某支付公司培训费8000元。劳动部关于印发关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见的通知23、用人单位用于劳动者职业技能培训费用的支付和劳动者违约时培训费的赔偿可以在劳动合同中约定，但约定劳动者违约时负担的培训费和赔偿金的标准不得违反劳动部违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法（劳部发1995223号）等有关规定。违反劳动法有关劳动合同规

26、定的赔偿办法第四条劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，对用人单位造成损失的，劳动者应赔偿用人单位下列损失：（一）用人单位招收录用其所支付的费用；（二）用人单位为其支付的培训费用，双方另有约定的按约定办理；（三）对生产、经营和工作造成的直接经济损失；（四）劳动合同约定的其他赔偿费用。<劳动合同法>第二十二条 用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用 人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用

27、。用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的复函浙江省劳动厅：三、关于解除劳动合同涉及的培训费用问题用人单位出资（指有支付货币凭证的情况）对职工进行各类技术培训，职工提出与单位解除劳动关系的，如果在试用期内，则用人单位不得要求劳动者支付该项培训费用。如果试用期满，在合同期内，则用人单位可以要求劳动者支付该项培训费用，具体支付方法是：约定服务期的，按服务期等分出资金额，以职工已履行的服务期限递减支付；没约定服务期的，按劳动合同期等分出资金额，以职工已履行的合同期限递减支付；没有约定合同期的，按年服务期等分出资

28、金额，以职工已履行的服务期限递减支付；双方对递减计算方式已有约定的，从其约定。如果合同期满，职工要求终止合同，则用人单位不得要求劳动者支付该项培训费用。如果是由用人单位出资招用的职工，职工在合同期内（包括试用期）解除与用人单位的劳动合同，则该用人单位可按照违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法（劳部发号）第四条第（一）项规定向职工索赔。案例怎样约定保密及竞业限制协议2000年6月7日，李某与A 公司签订了一年的劳动合同。合同中特别约定，李某必须保守A 公司的商业秘密，否则承担违约损害赔偿责任。李某也书面承诺：在其受雇佣期间得到的相关情报，诸如顾客资料、支付体系、合约事项等，全部作为保密事项以及专

29、用情况来保存。如有故意或在未得到许可而给第三者看到的情况，李某将被受到革职处分，同时赔偿公司的经济损失。就在同一天，李某用他弟弟的名义出具了一份保证书，担保李某不会做损害公司利益的事。 但是，A 公司怎么也不会想到，此前李某已经同S 公司签订了一份兼职协议书。巧合的是，合同也是从2000年6月7日开始生效的，有效期也是一年。合同中明确约定，李某是S 公司的“兼职业务员”，李某为S 公司联系所签的咨询合约按咨询费的20提成。李某没有向A 公司提起这件事。2000年七八月间，李某负责为A 里公司联系两家客户的咨询业务，却擅自将信息披露给A 公司的竞争对手S 公司，导致这两家客户最终与S 公司签订了

30、合同书。当年9月15日，得知内情的A 公司负责人找李某谈话，李某作出了书面承诺：“今天总经理和律师跟我谈了有关兼职协议书事宜。经过这次谈话，我觉得很对不起公司。为了弥补公司因此造成的损失，决定补偿公司所发的全部工资费用和两家客户的咨询费用。”同一天，A 公司书面通知李某，解除双方的劳动合同。劳动合同法草案三第十六条 用人单位可以与知悉其商业秘密的劳动者在劳动合同中约定, 在劳动合同终止或者解除后的一定期限内, 劳动者不得到生产与本单位同类产品或者经营同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职, 也不得自己开业生产或者经营与用人单位有竞争关系的同类产品或者业务。前款规定的竞业限制的范围, 应当以能够

31、与用人单位形成实际竞争关系的地域为限。竞业限制期限不得超过2年。用人单位与劳动者有竞业限制约定的, 应当同时与劳动者约定在劳动合同终止或者解除时向劳动者支付的竞业限制经济补偿, 其数额不得少于劳动者在该用人单位的年工资收入。劳动者违 反竞业限制约定的, 应当向用人单位支付违约金, 其数额不得超过用人单位向劳动者支付的竞业限制经济补偿的3倍。劳动合同法第二十三条 用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经

32、济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十四条 竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。关于企业职工流动若问题的通知第二条规定用人单位与掌握商业秘密的职工在劳动合同中约定保守商业秘密有关事项时，可以约定在劳动合同终止前或该职工提出解除劳动合同后的一定

33、时间内（不超过六个月），调整其工作岗位，变更劳动合同中相关内容；用人单位也可规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内（不超过三年），不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，但用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿。劳动合同法第二十五条 除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。劳动部关于企业职工流动若问题的通知三、用人单位与职工可以在劳动合同中约定违约金。解除劳动合同，应当按照劳动法的有关规定执行。未经当事人双方协商一致或劳动合同中约定的工作任务尚未完

34、成，任何一方解除劳动合同给对方造成损失的，应按照违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法承担赔偿责任。无营业执照的用人单位与劳动者签订的劳动合同是否当然无效？案例A 捡到他人身份证后，冒名与B 公司签订劳动合同。后因为工作失职行为给公司造成十几万元的损失，B 公司根据公司章程和劳动纪律手册将A 辞退了。辞退通知书上A 和B 公司的主管领导都签字了。但随后，A 因为与B 公司发生了其他纠纷，就向劳动主管部门申请了仲裁，要求B 公司因解除劳动合同而支付其经济补偿费。B 公司提出，因为A 是冒用他人身份，以欺诈方式获得劳动合同的。劳动法第十八条 有下列情形之一的, 劳动合同无效:(一 用人单位以欺诈、胁

35、迫的手段订立劳动合同的;(二 用人单位和劳动者恶意串通, 损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的; (三 用人单位和劳动者中的一方或者双方不具备订立劳动合同的法定资格的; (四 用人单位免除自己的责任、排除劳动者的权利的;(五 法律、行政法规规定的劳动合同无效的其他情形。劳动合同的无效, 由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。 广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见第三十条规定，用人单位以劳动者假冒身份证为其投保的，保险合同无效。有关工伤损失，由用人单位和劳动者本人按各自的过错承担相应的民事责任。对拖欠职工工资劳动合同法的新举措 第三十条 用人单位应当按照劳动合同约定和国

36、家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。民事诉讼法第一百九十二条：“人民法院收到债务人提出的书面异议后，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效，债权人可以起诉。”民事诉讼法司法解释第条规定：“依照民事诉讼法第一百九十二条的规定，债务人在法定期间提出书面异议的，人民法院无须审查异议是否有理由，应当直接裁定终结督促程序。债务人对债务本身没有异议，只是提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力。债务人的口头异议无效。”劳动者、用人单位提出解除劳动合同的条件新、旧法不同之处在哪？约定高级员工提出解除劳动合

37、同的期限比一般员工是否合法？新法的规定对企业带来哪些更大的法律风险，为此应如何应对？劳动合同法第三十二条有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（一）在试用期内的；（二）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。劳动合同法 第三十八条 用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规

38、定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。对行政拘留、劳教的员工能否解聘？案例 职工王某是A 公司的员工，2006年7月5日因偷窃自行车一辆而被公安机关给予行政处罚拘留15天，A 公司便于2006年7月20日作出自行离职为由解聘王某。劳动法第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的； （

39、三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的； （四）被依法追究刑事责任的。关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见31、劳动者被劳动教养的，用人单位可以依据被劳教的事实解除该劳动者的劳动合同 劳动合同法第三十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。 对内部员工在外兼职的行为新、旧法有何不同之处？企业是否可干涉？案例

40、兼职的行为企业是否可干涉？顾先生是某礼品公司的销售员工，同时又在另一家同行企业做兼职。某次，他代表其就职公司与某国外贸易协会上海代表处签署购销合同。在兼职公司的重金诱惑下，顾先生因为贪图一时之利而“偷梁换柱”，在签署合同的过程中，他谎称其兼职公司与该礼品公司同为一家，并以兼职公司名义与贸易协会代表处签订了购销合同。当原公司发现顾先生的“调包”真相时，为时已晚。劳动部办公厅关于因企业职工流动等问题发生劳动争议是否受理的复函二、因职工从事第二职业发生的劳动争议，根据国务院科技干部局颁发的聘请科学技术人员兼职的暂行办法(82国科干一字003号 和国务院办公厅转发国家科委关于科技人员业余兼职若干问题意

41、见的通知(国办发19884号 等文件的精神，企业的科技人员在完成本职工作的前提下，可以在其他单位业余兼职(即从事第二职业 ，并签订聘用合同。因此，职工因从事第二职业与用人单位发生劳动争议，劳动争议仲裁委员会可依据中华人民共和国企业劳动争议处理条例第二条规定予以受理，并依据上述文件规定和聘用合同予以处理能否在员工患病或非因工负伤，医疗期满不能从事原工作，直接解除其劳动合同？在医疗期满工资可按什么标准支付？案例员工患病或非因工负伤，医疗期满不能从事原工作，直接解除其劳动合同董某参加工作已年，去年5月日应聘进入企业的，合同期为一年。由于工作7个月后查出患有心脏病，住院治疗两个月后于今年月底回原岗位工

42、作了。可工作半个月后，又因肾 病住进了医院，还在医院接受治疗。在医疗期间，2007年月20日单位提出尽快回单位工作，否则将解除劳动合同。董某不解，董某现在还在治疗，单位能解除董某的劳动合同吗？ 企业职工患病或非因工负伤医疗期规定第三条企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：(一 实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。(二 实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个

43、月；二十年以上的为二十四个月。第四条医疗期三个月的按六个月内累计病休时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时间计算；九个月的按十五个月内累计病休时间计算；十二个月的按十八个月内累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月内累计病休时间计算，二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算 关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的。合同到期，双方终止劳动关系，是否要支付补偿金？关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见38. 劳动合同

44、期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金。国家另有规定的，可以从其规定。 39. 用人单位依据劳动法第二十五条解除劳动合同，可以不支付劳动者经济补偿金。 劳动部办公厅对关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题的请示的复函： 由劳动者本人提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金。第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的

45、；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。违反和解除劳动合同的经济补偿办法第三条用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。第四条用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的，要在补足低于标准部分的同时，另外支付相当于低

46、于部分百分之二十五的经济补偿金。第五条经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时 间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。第六条劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。第

47、七条劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位工作的年限，工作时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。第八条劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。第九条用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，必须裁减人员的，用人单位按被裁减人员在本单位工作的年限支付经济补偿金。在本单位工作的时间每满一年，发给相当于一

48、个月工资的经济补偿金。第十条用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。劳动合同法第四十二条 劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政

49、法规规定的其他情形。第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。劳动合同法第四十七条 经济补偿按劳

50、动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平 均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十五条 用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十

51、以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： （一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的

52、工资。案例新旧法下怎支付赔偿金吴某于2005年3月21月进入A 公司上班, 双方一直未协定劳动合同, 月平均工资为1500元,2008年7月1日, 公司无理解雇吴某, 要吴某2日内离开公司, 公司未对吴某所任何补偿且告之6月份的工资于2008年7月30日打入吴某的存折, 吴某不服,2008年7月15日向劳动部门要求公司赔偿相关费用.按原来的法律赔偿金额是1、解除劳动关系经济补偿金6000元=1500元*4。2、解除劳动关系额外经济补偿金3000元=6000*0.53、代通知金1500元4、拖欠工资1500元，拖欠工资经济补偿金375元=1500元*0.25共计：15750元按新的劳动合同法律赔

53、偿金额是1、解除劳动关系经济补偿金10500元（三年3个月）=1500元*3.5年*2倍3、代通知金1500元。4、拖欠工资1500元。5、因未签订劳动合同的补发工资7500元。6、加付赔偿金10500元=21000元*0.5共计：31500元 面对劳务派遣用工形式的新规定，如何利用劳务派遣减少法律风险及应对的技巧，在劳务派遣关系中应注意哪些方面防范法律风险。第五十七条 劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于五十万元。 第五十八条 劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还

54、应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第五十九条 劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。第六十三条 被派遣劳动者享有与用工单位的劳

55、动者同工同酬的权利。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。第六十四条 被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会，维护自身的合法权益。第六十五条 被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。 第六十六条第六十七条 用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。 第六十条 劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。

56、 劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。 劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。第六十一条 劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行。第六十二条 用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。 用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。第九十二条 劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元