国际私法学(2005-9)-第二十章(=)

1、 国际民事管辖权国际民事管辖权 外国人及外国国家的民事诉讼地位外国人及外国国家的民事诉讼地位 国际司法协助国际司法协助 域外送达与域外调查取证域外送达与域外调查取证 外国法院判决的承认与执行外国法院判决的承认与执行 国际民事管辖权国际民事管辖权 指一国法院根据本国法或本国缔结或参指一国法院根据本国法或本国缔结或参 加的国际条约的规定，对某一涉外民事加的国际条约的规定，对某一涉外民事 案件享有审判权的一种资格。案件享有审判权的一种资格。 意义意义 一国法院审理有关案件的前提条件一国法院审理有关案件的前提条件 国家主权的具体表现国家主权的具体表现 直接影响到当事人的利益和审判的结果直接影响到当事人

2、的利益和审判的结果 确立国际民事管辖权的确立国际民事管辖权的依据依据 ：国家主权国家主权 属地管辖权属地管辖权 属人管辖权属人管辖权 既要坚持内国的主权，在一定的情况下也既要坚持内国的主权，在一定的情况下也要考虑外国的主权要考虑外国的主权确立管辖权的原则和对管辖权冲突的协调确立管辖权的原则和对管辖权冲突的协调确立国际民事管辖权的基本确立国际民事管辖权的基本原则原则 ： 属地管辖原则属地管辖原则 被告的住所地、居所地、所在地，被告的住所地、居所地、所在地， 诉讼标的物所在地，被告财产所在地，诉讼标的物所在地，被告财产所在地， 有关的法律事实发生地有关的法律事实发生地 长臂管辖长臂管辖 -最低限度

3、接触最低限度接触 被告是否在法院地从事系统的和连续性的商业活动被告是否在法院地从事系统的和连续性的商业活动; 原告的诉因是否源于这些商业活动原告的诉因是否源于这些商业活动 属人管辖原则属人管辖原则 原告原告或或被告被告的国籍的国籍 协议管辖原则协议管辖原则 明示明示 默示默示 限制限制国际民事管辖权的冲突国际民事管辖权的冲突 一事两诉一事两诉协调协调 非方便法院原则非方便法院原则 先受理法院原则先受理法院原则 外国自然人与法人的民事诉讼地位外国自然人与法人的民事诉讼地位 国民待遇原则国民待遇原则 对等或互惠对等或互惠 属人法原则属人法原则 诉讼行为能力诉讼行为能力 诉讼代理和诉讼费用担保的特别

4、规定诉讼代理和诉讼费用担保的特别规定 司法协助司法协助 指一国法院接受另一国法院或有关当事指一国法院接受另一国法院或有关当事 人的请求，代为人的请求，代为或协助执行与或协助执行与诉讼诉讼有关有关 的的某些司法某些司法行为行为，如送达诉讼文书、传，如送达诉讼文书、传 询证人、提取证据以及承认与执行外国询证人、提取证据以及承认与执行外国 法院判决和仲裁裁决等法院判决和仲裁裁决等 司法协助司法协助的内容的内容 广义广义 狭义狭义 司法协助的依据司法协助的依据 国际条约国际条约 互惠关系互惠关系 司法协助的实施与拒绝司法协助的实施与拒绝 提出请求的途径提出请求的途径-主要有：主要有： 外交途径外交途径

5、 领事途径领事途径 法院之间直接进行联系法院之间直接进行联系 国际司法协助条约国际司法协助条约规定的途径规定的途径 中央机关中央机关 提出请求的主体提出请求的主体 主要为国家司法主要为国家司法机关机关-主管机关主管机关 提供协助的方式提供协助的方式 -根据被请求国的法律根据被请求国的法律和程序进行和程序进行 -根据请求国根据请求国的要求也可采用与的要求也可采用与被被 请求国法律请求国法律不相抵触的特殊方式不相抵触的特殊方式 司法协助的拒绝司法协助的拒绝 ： 不存在国际条约不存在国际条约或或互惠关系互惠关系 不在不在职权范围职权范围内内 违背被请求国的公共秩序违背被请求国的公共秩序等等 域外送达

6、域外送达 指一国法院根据国际条约或本国法律或指一国法院根据国际条约或本国法律或 互惠原则将司法文书和司法外文书送交互惠原则将司法文书和司法外文书送交 给位于外国的诉讼当事人或其他诉讼参给位于外国的诉讼当事人或其他诉讼参 与人的行为与人的行为 域外送达的方式，直接送达域外送达的方式，直接送达 间接送达间接送达 直接送达直接送达 ： 外交或领事送达外交或领事送达 邮寄送达邮寄送达 个人送达个人送达 公告送达公告送达 以当事人协商方式送达以当事人协商方式送达 间接送达间接送达： 根据根据国际司法协助国际司法协助条约的规定条约的规定，经有，经有 关关缔约国的缔约国的中央中央机关送达机关送达 关于向国外

7、送达民事或商事司法文书和司关于向国外送达民事或商事司法文书和司 法外文书公约法外文书公约 （海牙海牙送达公约送达公约） 海牙海牙送达公约送达公约还认可（但允许保留）：还认可（但允许保留）： -邮寄途径邮寄途径 -发出国的司法助理人员、官员或其他主发出国的司法助理人员、官员或其他主 管人员直接通过送达目的地国的司法助管人员直接通过送达目的地国的司法助 理人员、官员或其他主管人员理人员、官员或其他主管人员 -利害关系人直接通过送达目的地国的利害关系人直接通过送达目的地国的 司法助理人员、官员或其他主管人员司法助理人员、官员或其他主管人员 域外调查取证域外调查取证 指受诉法院国在有关指受诉法院国在有

8、关外外国的同意下在国的同意下在该该 国境国境内内提取诉讼证据的行为。可以直接提取诉讼证据的行为。可以直接 提取证据，或请求提取证据，或请求外外国主管机关进行国主管机关进行代代 为为取证取证 直接取证包括：直接取证包括： 外交或领事人员取证外交或领事人员取证 本国本国 第三国第三国 强制措施强制措施 特派员取证特派员取证 当事人或诉讼代理人自行取证当事人或诉讼代理人自行取证 间接取证间接取证 以请求书的方式，通过司法协助的途径以请求书的方式，通过司法协助的途径 进行域外取证。进行域外取证。 关于从国外调取民事或商事证据的公约关于从国外调取民事或商事证据的公约（海牙取证公约）（海牙取证公约）还认可

9、（但允许保留）：还认可（但允许保留）： 外交或领事人员取证外交或领事人员取证 第三国第三国 特派员取证特派员取证 外国法院判决的承认与执行外国法院判决的承认与执行 承认外国法院对涉外民事案件所作的判承认外国法院对涉外民事案件所作的判 决在本国境内具有法律效力，强制执行决在本国境内具有法律效力，强制执行 其判决的内容。其判决的内容。 依据依据 一般而言，根据国际条约或互惠一般而言，根据国际条约或互惠 承认与执行外国法院判决的一般条件：承认与执行外国法院判决的一般条件： 存在互惠、存在互惠、国际条约国际条约 具有合法的管辖权具有合法的管辖权 内国法为准内国法为准 程序公正程序公正 辩护权辩护权的的

10、行使行使 已经发生法律效力已经发生法律效力 合法的判决合法的判决 欺诈欺诈问题问题 不违反不违反内内国的公共秩序国的公共秩序 承认与执行外国法院判决的程序承认与执行外国法院判决的程序 -提出请求提出请求 利害关系人利害关系人 外国法院外国法院 -承认与执行程序承认与执行程序 执行令程序执行令程序 登记程序登记程序 重新起诉程序重新起诉程序 普通地域管辖普通地域管辖 被告住所地或经常居所地被告住所地或经常居所地 特殊地域管辖特殊地域管辖 被告被告住所住所不在中国境内时，不在中国境内时， 不同的法律关系，不同的联接点不同的法律关系，不同的联接点 - -合同合同纠纷或其他财产权益纠纷纠纷或其他财产权

11、益纠纷 合同签订地合同签订地 合同履行地合同履行地 国际货物买卖国际货物买卖 装运港装运港 诉讼标的物所在地、诉讼标的物所在地、 可供扣押财产所在地、可供扣押财产所在地、 侵权行为地侵权行为地、或者或者 代表机构住所地代表机构住所地 -人的身份问题人的身份问题 离婚离婚 婚姻效力等婚姻效力等 原告住所地或者经常居住地原告住所地或者经常居住地 -其他特殊问题其他特殊问题 票据纠纷票据纠纷 票据支付地票据支付地 侵权侵权 侵权行为地侵权行为地 加害加害 结果结果 权利受损权利受损 不当得利不当得利 其他财产权益纠纷其他财产权益纠纷 合同签订地合同签订地 合同履行地合同履行地 诉讼标的物所在地、诉讼

12、标的物所在地、 可供扣押财产所在地、可供扣押财产所在地、 或者代表机构住所地或者代表机构住所地 无因管理无因管理 网络著作权侵权，网络著作权侵权，涉及域名的侵权涉及域名的侵权 最高法最高法关于审理涉及计算机网络著作权关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释纠纷案件适用法律若干问题的解释，最最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释事纠纷案件适用法律若干问题的解释 侵权行为地或者被告住所地侵权行为地或者被告住所地 侵权行为地包括实施被诉侵权行为的网络侵权行为地包括实施被诉侵权行为的网络服务器、计算机终端等设备所

13、在地。服务器、计算机终端等设备所在地。 对难以确定侵权行为地和被告住所地的，对难以确定侵权行为地和被告住所地的，原告发现侵权内容的计算机终端等设备所在原告发现侵权内容的计算机终端等设备所在地可以视为侵权行为地。地可以视为侵权行为地。 原告发现该域名的计算机终端等设备所在地原告发现该域名的计算机终端等设备所在地可以视为侵权行为地可以视为侵权行为地 专属管辖专属管辖 -不动产纠纷，不动产纠纷， 不动产所在地不动产所在地 -继承纠纷继承纠纷， 被继承人死亡时住所地被继承人死亡时住所地 或者主要遗产所在地或者主要遗产所在地 -在我国境内履在我国境内履 我国法院专属管辖我国法院专属管辖 行行的涉外直接的

14、涉外直接 投资投资合同合同 -港口作业纠纷港口作业纠纷 港口所在地港口所在地 协议管辖协议管辖 涉外合同或涉及涉外财产权益的纠纷涉外合同或涉及涉外财产权益的纠纷 有实际联系的国家的法院有实际联系的国家的法院 不能违反专属管辖和级别管辖的规定不能违反专属管辖和级别管辖的规定 采用书面形式采用书面形式 默示推定管辖默示推定管辖(应诉管辖应诉管辖) 原告到人民法院起诉，被告应诉答辩并没有提出原告到人民法院起诉，被告应诉答辩并没有提出管辖权异议的，视为接受人民法院的管辖。管辖权异议的，视为接受人民法院的管辖。 级别管辖级别管辖 一审法院一审法院 一般涉外案件一般涉外案件 基层法院基层法院 重大涉外案件

15、重大涉外案件 中级法院中级法院 标的大标的大 案情复杂案情复杂 国外当事人人数众多国外当事人人数众多 第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要，该纪要，该纪要第第 11 条规定，内地法院在审理涉外商事纠纷案件过程中，条规定，内地法院在审理涉外商事纠纷案件过程中，如发现案件存在不便管辖的因素，可以不方便法院原则裁如发现案件存在不便管辖的因素，可以不方便法院原则裁定驳回原告的起诉。不方便法院原则的适用需符合如下定驳回原告的起诉。不方便法院原则的适用需符合如下 条件：（条件：（1）被告提出适用不方便法院原则的请求，或者）被告提出适用不方便法院原则的请求，或者提出管

16、辖异议而受案法院认为可以考虑适用不方便法院原提出管辖异议而受案法院认为可以考虑适用不方便法院原则。（则。（2）受理案件的我国法院对案件享有管辖）受理案件的我国法院对案件享有管辖 权。（权。（3）当事人之间不存在选择我国法院管辖的协议。（当事人之间不存在选择我国法院管辖的协议。（4）案件）案件不属于我国法院专属管辖。（不属于我国法院专属管辖。（5）案件不涉及我国公民、）案件不涉及我国公民、法人或者其他组织的利益。（法人或者其他组织的利益。（6）案件）案件 争议发生的主要事争议发生的主要事实不在我国境内且不适用我国法律，我国法院若受理案件实不在我国境内且不适用我国法律，我国法院若受理案件在认定事实

17、和适用法律方面存在重大困难。（在认定事实和适用法律方面存在重大困难。（7）外国法）外国法院对案件享有管辖权且审理该案院对案件享有管辖权且审理该案 件更加方便。件更加方便。 集中管辖集中管辖 五类案件五类案件 涉外合同和侵权纠纷涉外合同和侵权纠纷; 信用证纠纷信用证纠纷; 申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决; 审查有关涉外民商事仲裁条款效力审查有关涉外民商事仲裁条款效力; 申请承认和强制执行外国法院民商事判决、申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定裁定 集中管辖集中管辖 一审法院一审法院 国务院批准设立的经济技术开发区人民法院；国务院批准设立的经济技术开

18、发区人民法院；省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院；民法院；经济特区、计划单列市中级人民法院；经济特区、计划单列市中级人民法院；最高人民法院指定的其他中级人民法院；最高人民法院指定的其他中级人民法院；高级人民法院。高级人民法院。 外国人民事诉讼地位外国人民事诉讼地位 外国人在我国法院参与起诉、应诉，需要外国人在我国法院参与起诉、应诉，需要委托律师代理诉讼的，必须委托我国律师委托律师代理诉讼的，必须委托我国律师 外国人外国人可以委托本国人为诉讼代理人，也可以委托本国人为诉讼代理人，也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼可以委托本国律师以非律师身份担任

19、诉讼代理人代理人 根据我国加入的国际条约或互惠原则，根据我国加入的国际条约或互惠原则，我国法院和外国法院可以相互请求，代为送我国法院和外国法院可以相互请求，代为送达文书、调查取证以及进行其他诉讼行为。达文书、调查取证以及进行其他诉讼行为。请求协助的事项有损于我国主权、安全请求协助的事项有损于我国主权、安全或者社会公共利益，不予执行。或者社会公共利益，不予执行。 我国法院依照我国法律规定的程序提我国法院依照我国法律规定的程序提供司法协助。外国法院请求采用特殊方式，供司法协助。外国法院请求采用特殊方式，可以按其请求进行，但该特殊方式不得违反可以按其请求进行，但该特殊方式不得违反我国法律。我国法律。

20、 对在对在我国我国没有住所的当事人，七种没有住所的当事人，七种送达送达方法：方法： 依共同参加的国际条约中规定的方式；依共同参加的国际条约中规定的方式； 外交途径；外交途径； 对中国公民可委托我国使领馆代为送达；对中国公民可委托我国使领馆代为送达； 向其授权接受送达的诉讼代理人送达；向其授权接受送达的诉讼代理人送达； 向其在我国境内设立的代表机构或有权接向其在我国境内设立的代表机构或有权接 受送达的分支机构、业务代办人送达；受送达的分支机构、业务代办人送达； 邮寄送达邮寄送达,在被送达国允许时；在被送达国允许时； 传真、电子邮件等能够确认受传真、电子邮件等能够确认受送达人收悉的方式送达人收悉的

21、方式 公告送达。公告送达。 我国加入我国加入海牙海牙送达公约送达公约，但作出保，但作出保留，不允许采用下列途径：留，不允许采用下列途径： -邮寄途径邮寄途径 -发出国的主管人员直接通过送达目的发出国的主管人员直接通过送达目的 地国主管人员地国主管人员 -利害关系人直接通过送达目的地国的利害关系人直接通过送达目的地国的 主管人员主管人员 并对外交人员或领事送达予以限制并对外交人员或领事送达予以限制 -只能对本国人只能对本国人 外国外国司法文书司法文书在我国境内的送达：在我国境内的送达： 依共同参加的国际条约中规定的方式；依共同参加的国际条约中规定的方式； 海牙海牙送达公约送达公约，中央机关送达中

22、央机关送达 外交途径；外交途径； 外交人员或领事送达外交人员或领事送达-只能对其本国人只能对其本国人 双方双方根据共同加入的国际条约或互惠原则根据共同加入的国际条约或互惠原则 海牙海牙取证公约取证公约 - - 中央机关接收请求书，转交中央机关接收请求书，转交 给执行请求的主管机关给执行请求的主管机关 我国作出保留我国作出保留 - - 不允许不允许特派员取证特派员取证 - 限制限制外交或领事人员取证外交或领事人员取证 只能对其本国人只能对其本国人 承认和执行承认和执行外国法院判决外国法院判决的的申请申请 -当事人直接向我国有管辖权的中级人民当事人直接向我国有管辖权的中级人民 法院申请承认和执行法院申请承认和执行 -外国法院依照该国与我国缔结或者参加外国法院依照该国与我国缔结或者参加 的国际条约的规定或按照互惠原则，请的