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文档简介
1、劳动合同审查要点劳动合同法的出台对于企业劳动合同的规X管理又提出了更高的要求。企业应按照法律的新规定审查劳动 合同的合法性,以达到躲避用人风险、实现利益最大化的 要求。我们在此为大家提供劳动合同审查时必须注意的一一.合同条款的审查一合同的主体是否具有签订劳动 合同的资格。劳动合同法第二条规定,劳动合同法的主体适用X围为中国境内与劳动者建立劳动关系,订 立、履行、变更、解除或者终止劳动合同的企业、个体经 济组织、民办非企业单位等组织。劳动合同法实施条例 第三条对用人单位的界定有所扩大,将依法成立的会计师 事务所、律师事务所等合伙组织和基金会也纳入劳动合同 法规定的用人单位 X畴。因此,只有符合以
2、上法规列出的 组织才属于劳动合同法规定的用人单位,才具有签订劳动 合同的法定资格。对于不具备法律规定主体资格的劳动合同法也规定了相应解决方法。劳动合同法第九十 三条规定对不具备合法经营资格的用人单位的某某犯罪行 为,依法追究法律责任;劳动者已经付出劳动的,该单位 或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金;给劳动者造成损害的,应当承当 赔偿责任。二劳动合同必备条款是否具备劳动合同法第十七条规定劳动合同应当具备以下条款:?用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;?劳动者的某某、住址和居民某某或者其他有效某某件;?劳动合同期限;由于现在劳动合同法规定了连续 签订
3、两次固定期限劳动合同就要与该劳动者签订无固 定期限劳动合同。所以用人单位在与劳动者签订劳动 合同时,应充分考虑该劳动者的工作内容与性质,看 是适合长期留用的还是短期用工,或者更适合签订以 完成一定工作任务为期限的劳动合同 ,以确定该劳动 者的合同期限。?工作内容和工作地点;这一条款是劳动合同的核心条 款之一,是建立劳动关系的极为重要的因素。这条规 定使得用人单位不能自由支配劳动者,更不能随意调 整劳动者的工作岗位,因此实际上是对自由用工的一 大限制。用人单位可以在工作内容上规定得不是那么 明确,写个大致的工作 X围,工作地点如此可以尽可 能抽象。同时,还要加上一条“出差不视为工作地点 的变更。
4、?工作时间和休息休假;这里的工作时间包括工作时间的长短、工作时间方式确实定,如是8小时工作制还是6小时工作制,是日班还是夜班,是正常工时还是 实行不定时工作制,或者是综合计算工时制。休息休 假要明确在劳动合同中规定,如年休假,休产假,病 假的要求以与期间待遇,注意要符合劳动法律法规关 于休息休假的规定。?劳动报酬;劳动报酬主要包括以下几个方面:?用人单位工资水平、工资分配制度、工资标准和工资 分配形式;?工资支付方法;?加班、加点工资与津贴、补贴标准和奖金分配方法;?工资调整方法;?试用期与病、事假等期间的工资待遇;?特殊情况下职工工资生活费支付方法;?其他劳动报酬分配方法。并且,劳动合同中有
5、关劳动 报酬条款的约定,要符合我国有关最低工资标准的规 定。用人单位应将上列条款详尽规定,并明确工资的 计算基数应以什么为准,以防止争议的发生。此外, 企业不得克扣员工的工资。如果由于员工原因给企业 造成损失的,企业有权从劳动者工资中扣除局部作为 赔偿,但是每月扣除局部不能超过员工当月工资的 20%假如扣除后剩余工资局部低于当地最低工资标 准,如此按最低工资标准支付。?社会保险;社会保险是由劳动者,劳动者所在的工作 单位或社区以与国家三方面共同筹资,帮助劳动者在 遭遇年老、疾病、工伤、生育、失业等风险时,防止 收入的中断、减少和丧失,以保障其根本生活需求的 社会保障制度。一般包括医疗保险、养老
6、保险、失业 保险、工伤保险和生育保险。员工只要与企业形成事 实劳动关系,企业就必须给员工上保险,与工作时间 长短无关。?劳动保护、劳动条件和职业危害防护;劳动保护是指 用人单位为了防止劳动过程中的安全事故,采取各种 措施来保障劳动者的生命安全和健康。劳动条件,主 要是指用人单位为使劳动者顺利完成劳动合同约定的 工作任务,为劳动者提供必要的物质和技术条件。职 业危害是指用人单位的劳动者在职业活动中,因接触 职业性有害因素如粉尘、放射性物质和其他有毒、有 害物质等而对生命健康所引起的危害。根据职业病防 治法第三十条的规定,用人单位与劳动者订立劳动合 同时,应当将工作过程中可能产生的职业病危害与其
7、后果、职业病防护措施和待遇等如实告知劳动者,并 在劳动合同中写明,不得隐瞒或者欺骗。?法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动 合同除前款规定的必备条款外,用人单位与劳动者可 以协商约定试用期、培训、保守商业秘密、补充保险 和福利待遇等其他事项。法律不做强制性规定,由当 事人根据意愿选择是否在合同中约定,劳动合同缺乏 这种条款不影响其效力。这种条款称为可备条款。企 业在制定劳动合同时,应对可备条款进展灵活设计, 多约定用人单位的管理权利,并在集体劳动合同中对 劳动报酬,劳动条件等标准进展明确约定。试用期劳动合同法第十九条规定,劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合
8、 同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三 年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超 过六个月。并且劳动者在试用期的工资不得低于本单位同 岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十,并 不得低于用人单位所在地的最低工资标准。在试用期中, 除劳动者被证明不符合录用条件外,用人单位不得解除劳 动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的,应当向劳动 者说明理由。培训 培训分为职业技能培训和专项技术培训,对于职 业技能培训是职工上岗前企业免费提供的,不能就此约定 服务期,专项技术培训是企业提供专项资金给职工提供的 专门培训,职工能获得更高的职业提升,因此企业可以就 此与劳动者约定服
9、务期。服务期要注意其长短,当长于劳 动合同期限时,劳动合同期限按原约定自然顺延,假如用 人单位不愿意顺延如此视为自动放弃服务期,如果是劳动 者拒绝续订的,如此劳动者应该就违反服务期的规定向用 人单位承当违约责任。关于培训协议和赔偿标准应该在劳 动合同中明确约定。保守商业秘密企业通常会对本单位的商业秘密采取一定的某某措施,同时也要有意识在劳动合同中对知悉该商 业秘密的相关人员进展某某约定或者竞业约定。如单位可 以约定有关人员在离开单位后一定期限内不得在生产同类 产品或经营产品或经营同类业务且有竞争关系或者其他利 害关系的其他单位内任职,或者自己生产、经营与原单位 有竞争关系的同类产品或业务。这就
10、是竞业限制条款,凡 有这种约定的,单位应当向有关人员支付一定数额的补偿 费,这个补偿费也最好先明确约定好,竟业限制的期限最 长不得超过三年。补充保险 补充保险。补充保险是指除了国家根本保险 以外,用人单位根据自己的实际情况为劳动者建立的一种 保险,它用来满足劳动者高于根本保险需求的愿望,包括 补充医疗保险、补充养老保险等。用人单位必须在参加根 本保险并按时足额缴纳根本保险费的前提下,才能实行补 充保险。因此补充保险的事项不作为合同的必备条款,由 用人单位与劳动者自行约定。福利待遇随着市场经济的开展,用人单位给予劳动者的福利待遇也成为劳动者收入的重要指标之一。福利待遇 包括住房补贴、通讯补贴、交
11、通补贴、子女教育等。不同 的用人单位福利待遇也有所不同,福利待遇已成为劳动者 就业选择的一个重要因素。企业的劳动合同应具备以上条款,否如此按照劳动合同法第八一条用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条 款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的,由劳动 行政部门责令改正;给劳动者造成损害的,应当承当赔偿 责任。此外,“劳动纪律、“违反劳动合同的责任这 两项规定的内容虽已不是必备条款的内容内容,但由于其 规定的一般都是单位的权利,对用人单位有利,所以建议 仍保存在劳动合同中,可以将员工手册作为附录附于劳动合同中。企业在解除试用期的员工时还要求是不符合 录用条件,所以,还建议可以在
12、劳动合同中附上录用条件。 同时,实际履行是否视为变更合同这在实践中争议很多, 所以,建议用人单位在合同中先约定“当实际履行与劳动 合同规定的不一致时,按双方实际履行为准劳动合同的数量条款数字由于具有准确性,往往也是合同审查的重点之一。在审查过程中对于数量条款要倍加 小心,要审查前后是否一致,是否符合双方的真实意思, 是否符合法律的规定,是否会产生歧义。文字审查:改变表述风格,不能用模糊条款,而应使用规X语言,防止误会,防止争议的发生。文字审查也是合同审查的一个重点。在实践中,往往有许多官司就是由于签订劳动合同时使用的语言不规X,产生了歧义,才导致双方的分歧。所以在审阅合同时,要推敲每个用词的精
13、准性, 以达到防患于未然。例如,像“工资按企业标准执行就 太不明确,容易引起纠纷的发生,应尽量防止。合法性审查:是否违反法律强制性规定或者是否存在免除 用人单位责任,排除劳动者权利的条款。?如企业不得以各种形式收取劳动者定金、保证金或抵押金。所以有“要求劳动者交定金、 保证金或抵押金 的条款都是某某的。?如劳动合同的更改需要企业与劳动者双方协商一致, 所以有“企业可以单方调整工资,可以随时调整工作 岗位的条款也是某某的。?再如劳动合同法已将约定终止的情形取消,所以不得在劳动合同中将“末位淘汰约定为终止条件,所以 有“职工业绩考核为最后一名时劳动合同自然终止 的条款也是无效的。正确的做法是建立有效的考核制 度,当员工处于最后一名时,对其调岗或进展培训, 如果再考核还是处于最后一名时,可将这种情况明确 规定为不能胜任,从而援引不能胜任条款将其解除劳 动合同。涉他权利审查,防止侵权?劳动者是否与原单位解除了劳动合同。劳动合同法第 九十一条规定人单位招用与其他用人单位尚未解除或 者终止劳动合同的劳动者,给其他用人单位造成损失 的,应当承当连带赔偿责任。所以用人单位在聘请劳 动者
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