关于跨国证券投资中的法律问题

1、关于跨国证券投资中的法律问题在跨国证券投资的发行与交易行为中，各国均有不同程度的差异，那么对于跨国证券发行与交易中应当如何确定相应的准据法，或者应当如何确定在各国间都能适用的平衡性法律规那么，就应当要因国而异、因地制宜了。一、证券发行的法律适用在跨国证券投资交易过程中，证券发行人或承销商以及投资人三者之间适用的合同关系精神之约束，那么理所当然应当是受到合同法律关系的调整。根据在证券投资中所指向的相对人的不同，可以将证券的发行过程分为公募和私募，由于公募和私募所适用对象的不同，对于其相应法律关系的规制也应当不同。对于私募来说，在私募交易过程中所进展的都是双方之间要约与受要约或者协商会谈的方式进展

2、，在此过程中所涉及的双方所有活动都是在两者意思自治的前提下进展的，两造行为都应当受到私法之调整，假设是适用合同的话，也应当通过合同的冲突标准来选择相应的准据法。对于证券投资中的公募活动来说，在采取合同适用的特殊方法的准据法来确定，也就说通过直接使用之法律的规定来确定相应法律适用，因为，在证券公募投资交易活动过程中对证券投资发行地的社会公共利益都必然会产生重大影响。那么，以下就重点讨论跨国证券投资中可能适用的法律规那么。(一)适用发行行为地法在法理精神上来进展考量证券发行所应当适用的法律，首先就应当要明确证券的法律性质。在很多国家证券都被视为一种债权，那么作为合同关系产生根底之一的债权，其适用的

3、法律就应当是契约关系性质法律，由此角度来考察，证券的发行就应当适用契约关系的法律，契约关系的发生最主要的还是契约关系发生地，对于证券投资中的发行来说就是发行行为所在地的法律。从契约精神的本质来看，证券投资的发行适用发行行为地法律也是目前世界上多数国家所采用的原那么，其主要法理根底在于“场所支配行为传统的私法理念与行为习惯，证券的发行涉及资金募集、信息披露等行为许多国家均规定以行为地法作为准据法。早在20世纪年代初，美洲国家会议通过的国际私法就作出了相关规定，关于股票或者债券在缔约一国内的发行都应当要按照发行所属地法来适用相关法律。在欧洲的大部分国家里，一般都是采用的股票证券遵循股份发行地法律，

4、在他们的法律观念里，证券涉及到国家金融秩序的运行，一旦发生证券发行或者交易，势必会对国家金融证券市场产生较大的影响，为了相对限定这类问题产生的影响，就必然要对证券投资中法律的适用作出明确的规定，不至于在冲突发生的过程中会出现适用法律根据不确定的情形，而适用法律常采用证券发行地法律，便于证券投资发行行为中的冲突解决。(二)适用发行属人法在部分国家将证券作为公司股权的一种存在形式，那么就采用公司内部章程相关管理制度来进展证券投资行为。采用属人法的优势在于只要确定了证券也即公司股份等有价证券的所有权人，就可以立即明确证券发行所应当适用的法律，而无需调查证券发行过程中的一系列运行。在罗马尼亚国际私法典

5、规定的适用原那么就是属人法，其详细表达在记名股票、可转让股票、不记名股票以及有息债券的发行适用支配发行股票的法人组织章程的法律，同样是采用属人法原那么的还有匈牙利国际私法中确定，假设证券涉及社员权利，证券权利和义务的产生、转移、消灭和生效适用发行人属人法。在早期的德国司法理论中，也曾经在一段时间里将发行人的属人法作为证券交易准据法的判例，在一起个案中将投资者购置的德国以外国家股份的无记名股票，在购置之后将其存放于德国，在证券投资的后续发行过程中，由于证券的发行地在德国之外的国家，其获得或者丧失可能会丧失获得国的公司其他股东利益，那么此时德国的法律规定将采用证券属人法的形式保护股东利益。(三)可

6、选择适用属人或属地法当然，不乏有些国家的立法将证券定义为股权兼具债权性质，在可选择适用属人或属地法国家来说，一旦发生证券投资中的法律问题，就会通过国家有关国际私法程序的规定采取选择性冲突标准来解决相应的问题。最典型的就是瑞士联邦国际私法中就有规定，通过发起书等形式或类似方式而发生的证券投资，就可以由公司的准据法或者发行地国家的法律进展相应的规制，从这条规定来看，一旦确定为证券投资中发生的法律冲突，就应当根据上述准据法冲突标准来予以解决，而这一法律适用原那么的规定就是典型的无条件选择性冲突标准，无论是选择属人法还是属地法，都可以作为解决冲突标准的根据，在详细的司法理论操作中，就可以根据亲密联络以

7、及冲突解决便利原那么来确定应当如何适用。二、证券交易的法律适用(一)证券转让适用证券所在地法一些国家将证券视为动产物权，而证券转让在性质上属产权交易行为。因此，证券交易适用的法律应当是适用证券物权关系，那么证券交易过程中所涉及的转让、抵押乃至交易中与第三人产生的关系，在这些法律关系中，很多国家都会参照物权适用原那么采用证券所在地法的原那么。在法国民法典国际私法法规中作出如下规定，股票转让人与持有人之间的关系，及持有人与第三人之间的关系适用不记名证券所在地法或者适用指示证券支付地法。在新修订的韩国国家私法中规定，涉及无记名证券权利的法律适用要以该无记名证券所在地的法律。在我国证券交易中采取的也是

8、该种规那么，在我国境内涉及股票、公司债券和国务院认定的其他证券之发行和交易，均适用证券法，可见，在中国境内证券交易的适用是采用证券所在地的法律，其中，作为连结点的所在地应为实物证券或者记录证券持有人名册所在地。(二)证券交易适用证券交易所所在地法有些国家将交易中的证券视为债权，采取与其他债权法律适用一致的形式，如波兰等国的国际私法典。在证券交易的法律适用多是采用契约关系的原那么，这些国家所采用的跨国证券交易中采用的准据法就是以证券交易所所在地为根本，连接到契约关系中就是契约关系履行地，匈牙利国际私法中就作出了明确的规定，通过证券交易所订立的合同，适用证券交易所所在地的法律，此外，波兰、加拿大等

9、国家也规定了与国际私法理念“场所支配行为相一致的操作规那么。在我国的立法中也是主张我国境内股票、公司债券等其他证券的交易适用证券交易所所在地。(三)适用意思自治及实际联络原那么在跨国证券的国际业务中，证券发行人、投资者、证券交易所等主体间所享有的权利或者应履行的义务都是通过书面形式合同来予以认定的，无论是证券发行人与承销人之间的承销协议、上市公司与证券所的上市协议乃至上述各主体互相间的各类证券效劳协议，都必须是通过合同来予以明确约定。跨国证券国际业务中的合同关系包含的上述关系适用的原那么，一方面各国之间在民事私法领域内的意思自治原那么，决定了跨国证券业务中也应当遵循这一根本原那么，根据这一原那么确定相应的准据法，同时，我们也应当清楚地认识到，在意思自治、意志自由的情况下，也应当对其作出必要的限制。另外，当事人在意思自治的前提下所选择的法律不得与法院地有关资本市场管理的强迫性标准相抵触。而对于那些当事人没有作出选择或者作出的约定不明确的情况下，各国均主张按照实际联络原那么来确定证券效劳协议准据法，那么，按照实际联络之原那么确定相应的准据法，按照联络最严密原那么就成为各国普遍的做法得到了推广，例如在证券承销协议中，承销证券构成证券承销协议的特征履行行为，因此承销方的营业所在地国家的法律应为证