国际商法之 外商投资企业法

1、l教学目的教学目的 通过本章学习，使学生了解外商投资企业的概念、特征 。 掌握三种外商投资企业的设立、经营及管理等基本法律法规。l教学内容教学内容第一节 外商投资企业法概述第二节 中外合资经营企业法第三节 中外合作经营企业法第四节 外商独资企业法一、外商投资企业一、外商投资企业 1 1、概念、概念 是指依照中华人民共和国法律的规定，在中国境是指依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内，由中国投资者和外国投资者共同投资或者由外国内，由中国投资者和外国投资者共同投资或者由外国投资者单独投资设立的企业。投资者单独投资设立的企业。 2 2、种类、种类 常称为常称为“三资企业三资企业”中外合资经营企业中

2、外合资经营企业 中外合作经营企业中外合作经营企业 外商独资企业外商独资企业 二、二、外商投资企业法外商投资企业法1 1、概念、概念 调整外商投资企业在设立、经营、终止和解散以及调整外商投资企业在设立、经营、终止和解散以及解决中外双方争议的各类法律规则的总称。解决中外双方争议的各类法律规则的总称。2 2、外商投资企业受中国法律的保护和管辖、外商投资企业受中国法律的保护和管辖 在中国境内设立的外商投资企业是中国的法律主体在中国境内设立的外商投资企业是中国的法律主体 凡符合中国法律关于法人条件规定的，依法取得中凡符合中国法律关于法人条件规定的，依法取得中国法人资格，受中国法律保护，同时受中国法律管辖

3、。国法人资格，受中国法律保护，同时受中国法律管辖。我国不承认所谓的域外管辖权，任何其他国家都无权管我国不承认所谓的域外管辖权，任何其他国家都无权管辖在中国设立的外商投资企业辖在中国设立的外商投资企业 目前台港澳主体在内地投资的企业按外商投资管理。目前台港澳主体在内地投资的企业按外商投资管理。三、外商投资企业法的功能和作用三、外商投资企业法的功能和作用从资本输出国来看从资本输出国来看1 1、可以减少本国政策变化与国家征收的风险、可以减少本国政策变化与国家征收的风险2 2、通过当地合作者的协助，可以在资源、资金上得、通过当地合作者的协助，可以在资源、资金上得到方便到方便3 3、可以得到税收减免的优

4、惠、可以得到税收减免的优惠3 3、有利于双方经济协作关系良性发展、有利于双方经济协作关系良性发展从资本输入国来看从资本输入国来看1 1、利用外资，解决国内资金不足的问题、利用外资，解决国内资金不足的问题2 2、引进先进设备和技术，发展本国经济实力、引进先进设备和技术，发展本国经济实力3 3、利用外国投资者的销售经验和销售渠道，促进本国、利用外国投资者的销售经验和销售渠道，促进本国产品出口，扩大外汇收入产品出口，扩大外汇收入4 4、吸收外国先进管理经验，提高本国企业管理水平。、吸收外国先进管理经验，提高本国企业管理水平。5 5、加速培养本国的技术人才和企业家、加速培养本国的技术人才和企业家（一）

5、限制类限制类 外商投资项目：外商投资项目：l技术水平落后l不利于节约资源和改善生态环境的l从事国家保护性开采特定矿种勘探、开采的l属于国家逐步开放的产业的l其他 ATTENTION:（二）（二）禁止类禁止类 外商投资的项目：外商投资的项目：l危害国家安全或者损害社会公众利益的。危害国家安全或者损害社会公众利益的。l对环境造成污染损害的，破坏自然资源对环境造成污染损害的，破坏自然资源或者损害人体健康的或者损害人体健康的l占用大量耕地，不利于保护、开发土地占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的资源的l危害军事设施安全和使用效能的危害军事设施安全和使用效能的l运用我国特有工艺或者技术生产产品的运用

6、我国特有工艺或者技术生产产品的ATTENTION:（三）（三）鼓励类鼓励类 外商投资项目：外商投资项目：l属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的；材料工业的；l属于高新技术、先进适用技术、能够改进产品性能、提属于高新技术、先进适用技术、能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备，新材料的；备，新材料的；l适应市场需求、能够提高产品档次，开拓新兴市场或者适应市场需求、能够提高产品档次，开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的；增加产品国际竞争能力的；l属于

7、新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的；用资源和再生资源以及防治环境污染的；l能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的；业政策的；ATTENTION:（四）（四）允许类允许类 外商投资项目：外商投资项目：l不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目；为允许类外商投资项目；l产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目。鼓励

8、类外商投资项目。l产品出口销售量占其产品销售总额的产品出口销售量占其产品销售总额的70%以上的以上的限制类外商投资项目，经省、自治区、直辖市及限制类外商投资项目，经省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府或者国务院主管部门批准，计划单列市人民政府或者国务院主管部门批准，可以视为允许类外商投资项目。可以视为允许类外商投资项目。ATTENTION: 中外和资经营企业法1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过，1990年4月4日第七届全国人民代表大会第三次会议修改，2001年3月15日第九届全国人民代表大会第四次会议再次修改。一、概念及法律特征一、概念及法律特征二、资本制度二、资本制度三

9、、设立三、设立四、管理制度四、管理制度一、概念及法律特征一、概念及法律特征l是指中国合营者与外国合营者，依照中国是指中国合营者与外国合营者，依照中国法律，经中国政府批准，在中国境内共同法律，经中国政府批准，在中国境内共同举办的具有中国法人资格的企业。举办的具有中国法人资格的企业。l“股权式股权式” 合营企业合营企业l1、企业的一方为外国合营者，另一方为中国合、企业的一方为外国合营者，另一方为中国合营者营者l2、合营各方共同投资、共同经营，按各自的出、合营各方共同投资、共同经营，按各自的出资比例共担风险共负盈亏资比例共担风险共负盈亏l3、企业的组织形式为有限责任公司，董事会为、企业的组织形式为有

10、限责任公司，董事会为最高权力机关最高权力机关l4、企业是中国法人，必须遵守中国的法律和行、企业是中国法人，必须遵守中国的法律和行政法规，并受中国的法律和行政法规的保护政法规，并受中国的法律和行政法规的保护法律特征法律特征l（一）投资总额（一）投资总额按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和流动资金的总和构成：由注册资本和借入资本两部分构成二、资本制度二、资本制度l（二）注册资本（二）注册资本记载在合营企业合同、章程上并经有关主管机关核记载在合营企业合同、章程上并经有关主管机关核准登记的合营各方认缴的准登记的合营各方认缴的出资额之和出资额之和规定：规定： 1、外国合营者的投资

11、比例一般不得低于、外国合营者的投资比例一般不得低于25%，上限则无规定上限则无规定 2、注册资本在企业存续期间不能减少、注册资本在企业存续期间不能减少 3、合营各方出资额的转让须经合营各方同意并、合营各方出资额的转让须经合营各方同意并报原审批机关批准，办理变更登记手续报原审批机关批准，办理变更登记手续l（三）注册资本与投资总额的比例（三）注册资本与投资总额的比例A、投资总额投资总额300万美元万美元 ，注资至少应占总额的，注资至少应占总额的710B、300万美元投资总额万美元投资总额1000万美元万美元 ，注资本至少应占，注资本至少应占总额的总额的l2，其中总额其中总额420万美元的万美元的

12、，注资不得低于，注资不得低于210万美元万美元C、1000万美元投资总额万美元投资总额3000万美元万美元 ，注资至少应占，注资至少应占总额的总额的25，其中总额，其中总额1250万美元的万美元的 ，注资不得低，注资不得低于于500万美元万美元D、3000万美元投资总额万美元投资总额 ，注资至少应占总额的，注资至少应占总额的l3，其中总额其中总额3600万美元的万美元的 ，注资不得低于，注资不得低于1200万美元万美元l（四）出资方式（四）出资方式1 1、出资方式：、出资方式： 现金、实物、工业产权、非专有技术、土地使用权现金、实物、工业产权、非专有技术、土地使用权2 2、具体规定：、具体规定

13、： P63P633 3、出资期限：、出资期限： 1 1）合同规定一次缴付出资的，应自营业执照签发日）合同规定一次缴付出资的，应自营业执照签发日起起6 6个月内缴清个月内缴清 2 2）合同中规定分期缴付出资的，投资各方第一期出）合同中规定分期缴付出资的，投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的资不得低于各自认缴出资额的15%15%，且应在营业执，且应在营业执照签发日起照签发日起3 3个月内缴清。否则视同企业自动解散，个月内缴清。否则视同企业自动解散，设立企业批准书自动失效设立企业批准书自动失效l（五）股份的转让（五）股份的转让中外合资经营企业，股份是否可以转让？三、设立三、设立l（一）申请设立

14、合营企业的要求（一）申请设立合营企业的要求1、采用先进技术设备和科学管理方法，能增加产品品、采用先进技术设备和科学管理方法，能增加产品品种，提高产品质量和产量，节约能源和原材料种，提高产品质量和产量，节约能源和原材料2 2、有利于企业技术改造，能投资少、见效快、收益大、有利于企业技术改造，能投资少、见效快、收益大3 3、能扩大产品出口，增加外汇收入、能扩大产品出口，增加外汇收入4 4、能培训技术人员和经营管理人员、能培训技术人员和经营管理人员ATTENTION:有以下情况的，不予批准：（和禁止类基本有以下情况的，不予批准：（和禁止类基本）l有损中国主权的l违反中国法律的l不符合中国国民经济发展

15、要求的l造成环境污染的l签订的协议、合同显属不公平的，损害合营一方权益的。l（二）设立的一般程序（二）设立的一般程序一、立项一、立项 即由中方合营者向企业主管部门呈报拟与外即由中方合营者向企业主管部门呈报拟与外国合营者设立合营企业的项目建议书和初步可国合营者设立合营企业的项目建议书和初步可行性研究报告行性研究报告二、洽谈签约二、洽谈签约 协商签定协商签定合资协议、合同章程合资协议、合同章程三、审批三、审批 由中国合营者向审批机关报送，申请报国家由中国合营者向审批机关报送，申请报国家对外经贸委及其委托的省级政府审批，自接申对外经贸委及其委托的省级政府审批，自接申请后请后9090天内决定批准与否。

16、天内决定批准与否。由国务院外经贸由国务院外经贸主管部门发批准证书主管部门发批准证书。 四、登记注册四、登记注册 企业在批准后企业在批准后3030日内向登记机关申请登记，日内向登记机关申请登记，登记机关应在受理申请后的登记机关应在受理申请后的3030日内决定登记与日内决定登记与否。否。1 1、实行、实行董事会领导下的总经理负责制董事会领导下的总经理负责制2 2、合营企业不设股东会，董事会是合营企业的最高、合营企业不设股东会，董事会是合营企业的最高 权力机构，决定合营企业的一切重大问题权力机构，决定合营企业的一切重大问题3 3、董事长为合营企业的法定代表人董事长为合营企业的法定代表人。中外合营各方

17、。中外合营各方 均可担任董事长，一方担任董事长的，由他方担均可担任董事长，一方担任董事长的，由他方担 任副董事长任副董事长4 4、合营企业的经营管理机构设总经理、合营企业的经营管理机构设总经理1 1人，副总经理人，副总经理 若干人，正、副总经理及总工程师、总会计师由若干人，正、副总经理及总工程师、总会计师由 董事会聘请，合营各方公民均可担任董事会聘请，合营各方公民均可担任5 5、总会计师通常由中国公民担任、总会计师通常由中国公民担任四、管理制度四、管理制度l 合营的期限合营的期限按不同行业、不同情况做不同的约定。可按不同行业、不同情况做不同的约定。可以在合同中约定合营期限，也可以不约定合营期限

18、以在合同中约定合营期限，也可以不约定合营期限 一般项目的合营期限为一般项目的合营期限为10301030年，特殊的可达年，特殊的可达5050年年 l 合营终止合营终止1 1、合营期限期满、合营期限期满2 2、企业发生严重亏损，无力继续经营、企业发生严重亏损，无力继续经营3 3、一方不履行合营企业协议、合同、章程的义务，致使、一方不履行合营企业协议、合同、章程的义务，致使企业无法继续经营企业无法继续经营4 4、因不可抗力遭受严重损失，无法继续经营、因不可抗力遭受严重损失，无法继续经营5 5、企业未达到其经营目的，且无发展前途、企业未达到其经营目的，且无发展前途5 5、合同、章程所规定的其他解散原因

19、已出现、合同、章程所规定的其他解散原因已出现 企业终止应当向工商行政管理机关和税务机关办理注企业终止应当向工商行政管理机关和税务机关办理注销登记手续销登记手续资料：资料：一、概念及法律特征一、概念及法律特征二、资本制度二、资本制度三、设立三、设立四、管理制度四、管理制度l由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设立国的法律和行政法规，经中国政府批准，设立在中国境内的。由双方通过合作经营企业合同在中国境内的。由双方通过合作经营企业合同约定各自

20、的权利和义务的企业。约定各自的权利和义务的企业。l “契约式契约式”合营企业合营企业一、概念及法律特征一、概念及法律特征（1）合作经营合同是企业成立的依据。）合作经营合同是企业成立的依据。（2）可以是法人企业，也可以是非法人企业。）可以是法人企业，也可以是非法人企业。（3）外方可先行回收投资。方式包括加速折旧和）外方可先行回收投资。方式包括加速折旧和扩大分成比例。扩大分成比例。（4）分配不按出资比例，而根据合同约定。）分配不按出资比例，而根据合同约定。法律特征：法律特征：l中外合作者的投资或者提供的合作条件中外合作者的投资或者提供的合作条件可以是可以是现金、实物、场地使用权、工业现金、实物、场

21、地使用权、工业产权、非专利技术和其他财产权利。产权、非专利技术和其他财产权利。l注册资本未做规定。注册资本未做规定。二、资本制度二、资本制度l（一）设立合作企业的条件（一）设立合作企业的条件 国家鼓励举办的合作企业，如：国家鼓励举办的合作企业，如： 产品出口产品出口的生产型合作企业。的生产型合作企业。 技术先进技术先进的生产型合作企业。的生产型合作企业。l（二）设立合作企业的法律程序（二）设立合作企业的法律程序 由中国合作者向审查批准机关报送有关文件；由中国合作者向审查批准机关报送有关文件；审查批准机关审批；审查批准机关审批；45日内决定批准或者不予批日内决定批准或者不予批准。准。批准设立批准

22、设立30日内，合作企业依法向工商行政管理日内，合作企业依法向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。机关申请登记，领取营业执照。三、设立三、设立l合作企业由国家对外贸易部门和国务院合作企业由国家对外贸易部门和国务院授权部门批，由对外贸易主管部门发批授权部门批，由对外贸易主管部门发批准证书；准证书；l国务院授权地方人民政府批的，国务院授权地方人民政府批的，由地方由地方政府发批准证书政府发批准证书，并自批准日起，并自批准日起30日内日内报国务院对外贸易主管部门报国务院对外贸易主管部门备案备案 。ATTENTION:企业必须在中国境内设置会计账薄，依照规定报送企业必须在中国境内设置会计账薄，依照规定

23、报送会计报表，并接受财政税务机关的监督。会计报表，并接受财政税务机关的监督。l具备法人资格的合作企业，一般设立董事具备法人资格的合作企业，一般设立董事会；不具备法人资格的合作企业一般设立会；不具备法人资格的合作企业一般设立联合管理委员会。董事会或者联合管理委联合管理委员会。董事会或者联合管理委员会是合作企业的权力机构。员会是合作企业的权力机构。l董事会或者联合管理委员会成员不得少于董事会或者联合管理委员会成员不得少于3人，其名额的分配由中外合作者人，其名额的分配由中外合作者参照其参照其投资或者提供的合作条件协商确定投资或者提供的合作条件协商确定。 四、管理制度四、管理制度l合作企业的终止：合作

24、企业的终止：1、合作企业的、合作企业的合作期限合作期限由中外合作者协商并在由中外合作者协商并在合作企业合同中订明合作企业合同中订明 。 2、合作企业、合作企业期满或者提前终止期满或者提前终止时时: 应当依照法定程序对资产和债权、债务进行清应当依照法定程序对资产和债权、债务进行清算；依照合作企业合同的约定，确定合作企业算；依照合作企业合同的约定，确定合作企业财产的归属；应当向工商行政管理机关和税务财产的归属；应当向工商行政管理机关和税务机关办理注销登记手续。机关办理注销登记手续。 资料：资料：（1）前提：中外合作经营者在合作企业合同中约定合作期满）前提：中外合作经营者在合作企业合同中约定合作期满

25、时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有；时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有；（2）对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，）对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由财政税务机关依法审查批准；并由财政税务机关依法审查批准；（3）中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的）中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承担责任；约定，对合作企业的债务承担责任；（4）外国合作者提出先行回收投资的申请，并具体说明先行）外国合作者提出先行回收投资的申请，并具体说明先行回收投资的总额、期限和方式，经财政税务机关审查同回收投资的总额、期限

26、和方式，经财政税务机关审查同意后，报审查批准机关审批；意后，报审查批准机关审批；（5）外国合作者在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收）外国合作者在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。投资。ATTENTION:一、概念及法律特征一、概念及法律特征二、资本制度二、资本制度三、设立三、设立四、管理制度四、管理制度l由外国公司、企业和其他经济组织或者由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设立在中国境内的，全中国政府批准，设立在中国境内的，全部资本由外

27、国投资者投资的企业。部资本由外国投资者投资的企业。 一、概念及法律特征一、概念及法律特征l1、外资企业是依照中国的法律规定在中国境内设立的法人企业；l2、外资企业的全部资本由外国投资者投入。l3、外资企业不包括外国企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。l4、外资企业是一个独立的经济实体，独立核算、自负盈亏，独立承担法律责任。 法律特征法律特征l外国投资者可以用可自由兑换的外币投资，外国投资者可以用可自由兑换的外币投资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。以工业产权、专有技术出资等作价出资。以工业产权、专有技术出资时，出资比例不得超过注册资本的时，出资比例不得超过注册资本的20%。l 以货币出资的，经审批机关批准，外国投以货币出资的，经审批机关批准，外国投资者可以用其从中国境内举办的其他外商资者可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。投资企业获得的人民币利润出资。l有关出资期限的规定同合营企业。有关出资期限的规定同合营企业。 二、资本制度二、资本制度l（一）设立条件（一）设立条件 ：必须有利于中国国民经济的发展，能够取得显著必须有利于中国国民经济的发展，能够取得显著的经济效益。申请设立外资企业，有下列情况之的经济效益。申请设立外资企业，有下列