轮候查封债权人能否申请参与分配

1、轮候查封债权人能否申请参与分配 （5 部法律司法解释及 5个典型案例梳理汇总 ）根据最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣 押、冻结财产的规定第二十八条第一款规定： “对已被人 民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮 候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先 的轮候查封、扣押、冻结即自动生效” ， 最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封 的效力问题的批复规定： “根据最高人民法院关于人民 法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定第二十八条 第一款的规定， 轮候查封、 扣押、 冻结自在先的查封、 扣押、 冻结解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结的

2、 全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查 封、扣押、冻结的效力” 。根据上述规定，轮候查封仅在先 查封已经解除时才发生法律效力，如若首封法院对查封财产 进行全部处分，则轮候查封自始未产生查封效力。 根据最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定 （试行）（2008 修订）第八十八条规定“多份生效法律文书 确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请 执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法 院采取执行措施的先后顺序受偿； ”第八十九条规定： “被执行人为企业法人，其财产不足清偿全部债务的，可告知当事 人依法申请被执行人破产；”第九十条规定，“在被执行人的 财产

3、被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依 据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配”。另据最高人民法院关于适用 中华人民共和国民事诉讼法 的解释第五百零八条的规定，“在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财 产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对 人民法院查圭寸、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债 权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权；”第五百零九条规定：“申请参与分配，申请人应当提交申请书。申 请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事 实、理由，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序 开始后，被执行人的财产

4、执行终结前提出。”因此，执行中的参与分配必须同时满足以下条件： 第一，多个债权人对被执行人申请强制执行；第二，参与分配申请应当在执行程序开始后且在执行终结之 前提出；第三，被执行人已有财产不能清偿所有债权；第四，申请参与分配的债权必须已经生效判决确认；第五，被执行人系非企业法人。本文就轮候查封债权人申请参与分配的有关法律、法规、司 法解释及可供参考的规范性文件及相关典型案例和裁判要 点梳理汇总如下： 一、相关法律法规及司法解释 1、最高 人民法院关于适用的解释 【法释 20155 号】第五百零八 条【其他已经取得执行依据的债权人申请参与分配】被执行 人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执

5、行人的其 他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清 偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院 查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可 以直接申请参与分配，主张优先受偿权。 第五百零九条【申请参与分配应在执行终结前提出】申请参 与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配 和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依 据。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产 执行终结前提出。2、最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定 （试行）【法释 199815 号】第八十八条【参与分配债权 清偿顺序】多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个

6、债权 人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均 无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受 偿。多个债权人的债权种类不同的，基于所有权和担保物权 而享有的债权，优先于金钱债权受偿。有多个担保物权的， 按照各担保物权成立的先后顺序清偿。一份生效法律文书确 定金钱给付内容的多个债权人对同一被执行人申请执行，执 行的财产不足清偿全部债务的，各债权人对执行标的物均无 担保物权的，按照各债权比例受偿。第九十条【已取得金钱债权执行依据的其他债权人可申请参与分配】被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执

7、行或其他财产不足清偿 全部债务的，在被执行的财产被执行完毕前，对该被执行人 已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对被执 行人的财产参与分配。第九一条【参与分配财产分配顺序】对参与被执行人财产 的具体分配，应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。首先查封、扣押、冻结的法院所采取的执行措施如系为执行 财产保全裁定，具体分配应当在该院案件审理终结后进行。第九十二条【参与分配应提交材料】 债权人申请参与分配的， 应当向其原申请执行法院提交参与分配申请书，写明参与分 配的理由，并附有执行依据。该执行法院应将参与分配申请 书转交给主持分配的法院，并说明执行情况。第九十三条【优先债权人可直接申请参

8、与分配】对人民法院 查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可 以申请参加参与分配程序，主张优先受偿权。第九十四条【普通债权按比例分配】参与分配案件中可供执 行的财产，在对享有优先权、担保权的债权人依照法律规定 的顺序优先受偿后，按照各个案件债权额的比例进行分配。3、最高人民法院关于适用若干问题的意见 【已失效】第 二百九十七条【取得执行依据的其他债权人申请参与分配】 被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行 人的其他已经取得执行依据的或者已经起诉的债权人发现 被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请 参与分配。4、最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押

9、、 冻结财产的规定 （2008 修订）第二十八条【轮候查封生效 条件】对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民 法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解 除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。其他 人民法院对已登记的财产进行轮候查封、扣押、冻结的，应 当通知有关登记机关协助进行轮候登记，实施查封、扣押、 冻结的人民法院应当允许其他人民法院查阅有关文书和记 录。其他人民法院对没有登记的财产进行轮候查封、扣押、 冻结的，应当制作笔录，并经实施查封、扣押、冻结的人民 法院执行人员及被执行人签字，或者书面通知实施查封、扣 押、冻结的人民法院5、最高人民法院关于查封法院全部处

10、分标的物后轮后查 封的效力问题的批复 【法函（ 2007）100 号】【轮后查封的 效力】根据最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、 扣押、冻结财产的规定 （法释200415 号）第二十八条第一 款的规定，轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻 结解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结的全 部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、 扣押、冻结的效力。同时，根据上述司法解释第三十条的规 定，人民法院对已查封、扣押、冻结的财产进行拍卖、变卖 或抵债的，原查封、扣押、冻结的效力消灭，人民法院无需 先行解除该财产上的查封、扣押、冻结，可直接进行处分， 有关单位应当协助办理有关

11、财产权证照转移手续。二、实务要点及参考案例 1、债权人作为轮侯查封的申请执 行人，在未取得执行依据情况下未对首查封标的物申请参与 分配，却在执行法院另案裁定以物抵债并终结执行一年后提 出执行异议并请求参与分配无法律依据，其异议和复议请求 不应予以支持。【裁判原文】 本院认为，“一、苏州中院 （2013） 苏中执字第 377 号执行案件执行过程中，陈森田并不具有申 请参与分配的权利。尽管 1992 年颁布的民诉法若干意见 第 297 条中有将“已经起诉的债权人”列为可以申请参与分 配的主体，但在 1998 年所颁布的执行规定中已经将该 主体去除，明确规定能够申请参与分配的主体仅为“对该被 执行人

12、已经取得金钱债权执行依据的其他债权人” ，且执 行规定第 137 条还规定“本院以前作出的司法解释与本规定有抵触的，以本规定为准” ，苏州中院认为，依照新法优 于旧法的基本原则，在同一问题上出现不同规定，应遵从新 法的规定并无不当。复议申请人陈森田认为苏州中院适用法 律错误的主张不能成立。本案中，苏州中院（2013）苏中执字第 377号执行案件执行行为发生于 2013年至 2014 年之间， 并且已于 2014 年 12月 17日裁定终结执行，而陈森田案直 至 2016 年 1 月 27 日方取得终审判决，即在（ 2013 ）苏中执 字第 377 号执行案件的执行过程中陈森田尚未取得相关执行

13、依据，其依法没有权利申请参与分配。且陈森田在（2013）苏中执字第 377 号执行案件整个执行过程中实际亦从未提出 过相应的书面申请，异议人要求苏州中院在其未申请分配的 情况下，给其预留份额，向其通报、释明执行财产情况，没 有法律依据。苏州中院据此认定，陈森田所谓苏州中院 （2013）苏中执字第 377 号执行案件损害了其参与分配的权 利无事实和法律依据亦无不当。二、陈森田作为轮侯查封的申请执行人，在人民法院已对 查封的全部财产进行处分后，该财产上的轮侯查封自始未产 生查封的效力。陈森田主张鉴于其对涉案房产采取了轮候查 封，故法院应等待其案件审结后一并执行并按比例清偿的主 张无相应法律依据，不

14、应予以支持。本案中，尽管陈森田在 其诉讼过程中曾经依法申请财产保全并经法院准许采取了 相应的保全措施，查封了湖滨半岛公司的部分房产，但该查封行为发生于苏州中院（ 2013）苏中执字第 377 号执行案件 查封之后，属于轮候查封。根据最高人民法院关于人民法 院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定第二十八条第 一款“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民 法院可以进行轮侯查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解 除的，登记在先的轮侯查封、扣押、冻结即自动生效”的规 定，以及最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮 侯查封的效力问题的批复关于“轮侯查封、扣押、冻结自 在先的查封、 扣押、 冻结

15、解除时生效， 故人民法院对已查封、 扣押、冻结的全部财产进行处分后，该财产上的轮侯查封自 始未产生查封、扣押、冻结的效力”的意见，苏州中院认为 在在先查封未经依法解除或自动消灭的情况下，轮候查封并 不发生实际的查封效力，更不可能据此当然取得参与分配的 权利并无不当。 ” 【案例来源】何乐芳与昆山大都会房地产开发有限公司、 昆山市湖滨半岛大酒店管理有限公司等民间借贷纠纷执行 裁定书【江苏省高级人民法院（ 2016）苏执复 208 号】2、2015年2月 4日开始施行的民诉法解释第五百零八 条的规定已经对申请参与分配的条件作出变更，根据新法优 于旧法的原则，本案的另案债权人申请参与分配，只需要满

16、足被执行人的财产不能清偿所有债权这一条件即可。 【裁判 原文】本院认为， “本院认为，第一，虽然最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）90规定:被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个 人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押 或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务 的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取 得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人 的财产参与分配。 '但是 2015 年 2 月 4 日开始施行的最高 人民法院关于适用的解释 第五百零八条规定: 被执行人为 公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执

17、行人的其他已 经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所 有债权的，可以向人民法院申请参与分配。 '该最新规定已 经对申请参与分配的条件作出变更。根据新法优于旧法的原 则，本案的另案债权人徐云龙申请参与分配，只需要满足被 执行人的财产不能清偿所有债权这一条件即可。第二，根据本院查明的事实，涉及被执行人丁小平、罗春勤 的已经司法确认的债权总额为 1500 余万元及相应利息，而 法院查封的房产价值约为 1200 万，其中还有 495万元的抵 押债权需优先清偿，还有 3至 4个轮候查封债权可能申请参 与分配。虽然泰州中院还查封了连带清偿责任人的房产，但 该房产的价值亦不足以清偿债权人

18、的债权，且连带清偿责任 人在履行连带清偿责任之后，依然有权向丁小平、罗春勤追 偿。因此，根据目前掌握的被执行人财产情况，其财产不足 以清偿所有债权，徐云龙符合参与分配条件。 第三，虽然孙林华表示同意以第二次流拍价抵偿债务，但法 院并未作出以涉案房屋抵偿债务的裁定，涉案房屋尚未执行 终结，徐云龙在涉案房屋的执行程序终结之前提出参与分配 申请，应予支持。综上，孙林华的申诉请求不能成立，本院不予支持。 ” 【案例来源】孙林华与丁小平、罗春勤民间借贷纠纷执行 裁定书【江苏省高级人民法院 (2017)苏执监 725 号】3、参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人财产执 行终结前提出，所以，在被执行人

19、的上述财产已被分配执行 完毕后， 其他债权人提出重新分配的主张没有法律依据。 【裁 判原文】法院认为， “根据最高人民法院关于人民法院执 行工作若干问题的规定(试行) 第九十条 , 在被执行人 的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行 依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配' 的规定，执行法院于 2013 年 2 月 6 日依法作出抵偿裁定前， 申请复议人龚香红仍未向人民法院申请参与分配，而根据上 述规定，参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人财 产执行终结前提出。故在被执行人的上述财产已被分配执行 完毕后，申请复议人龚香红提出重新分配的主张没有法律依 据，

20、本院亦不予支持。 ”案例来源】龚香红、章艳等与襄樊天行君子现代化农牧 业发展有限公司民间借贷纠纷执行裁定书 【湖北省高级人 民法院（ 2015）鄂执复字第 00017 号】4、债权人申请参与分配的，应当向其原申请执行法院提交 参与分配申请书，写明参与分配的理由，并附有执行依据。 如此规定，并不与民诉法解释有关“对人民法院查封、 扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接 申请参与分配，主张优先受偿权”存在分歧。 【裁判原文】 法院认为，“民诉法解释第五百零八条规定，能够申请参与 分配的债权必须是已经取得执行依据的债权，第二款又规定 对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的

21、 债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。允许此 类债权申请参与分配不以取得执行依据为限，在于此类优先 受偿权资格或来自执行前的担保物权，或是基于法律的特殊 规定。此类债权常表现为已办理了抵押登记等公示性较强的 权利类型，主持分配的法院较容易对此类债权的效力、数额 等进行审查和认定，在认定时不易产生偏差，其他债权人对 此类债权的真伪、数额等也有权异议。执行规定第 92 条规 定，债权人申请参与分配的，应当向其原申请执行法院提交 参与分配申请书，写明参与分配的理由，并附有执行依据。 该执行法院应将参与分配申请书转交给主持分配的法院，并 说明执行情况。如此规定，在于通过原执行法院转交参与分

22、配申请给主持分配的法院的程序基本保障了申请参与分配债权的真实可靠性，也有利于原执行法院通过与主持分配的 法院沟通掌握情况，而且因申请参与分配的债权已在原执行 法院进入了执行程序，执行情况、债权数额的增减等千差万 别，规定由原执行法院说明执行情况更有证明力和客观可操 作性。上述两规定适用情境不同，内容互补，不存矛盾与不 一致。执行规定第 92 条是对民诉法和民诉法解释等上位法 关于执行程序中申请参与分配部分的规定作出的具体实施 的操作规程，属特别法律规定，虽可能存在瑕疵，但法无完 法，制度的共同遵守首先就可以保证大体上的公平，既已有 规定，应遵照行之。 ” 【案例来源】王奔、魏义虎民间借贷纠纷执行审查类执行 裁定书【河北省高级人