国际电子商务合同的法律适用原则

1、国际电子商务合同的法律适用原则    摘要： 由于国际电子商务合同本质上仍是涉外合同，合同自体法理论对其仍将适用。但是意思自治原则和最密切联系原则的实际运用面I临极大的挑战，需要进行变革来完善国际电子商务合同的法律适用制度，以便为电子商务的全球化发展创造有利的法律环境。关键词： 国际电子商务合同；法律适用；意思自治原则；最密切联系原则国际电子商务合同由于具有形式上的无纸化、主体和订立环境的虚拟化、全球性等特点，突破了传统交易模式的限制，使传统的法律适用制度受到了极大的挑战。电子商务追求快捷高效，这需要国际国内相关立法的配合。完善国际电子商务合同的法律适用

2、制度，就是顺应了电子商务全球化发展的要求。一、现代合同自体法理论的继续适用(一)现代合同自体法理论的继续适用由于国际电子商务合同本质上仍是涉外合同，依旧属于私法自治领域，只是其载体和操作过程不同于传统书面合同，因此“合同自体法”理论对其仍然适用，即意思自治原则依然是国际电子商务合同法律适用的首要原则，最密切联系原则是确定电子合同准据法的重要补充原则。采用意思自治原则，有利于当事人预知行为后果，维护电子合同的确定性和稳定性。特别是在各国电子商务立法尚待完善的情况下，允许当事人选择法律，有利于维护交易安全和当事人争议的尽快解决。例如，美国统一计算机信息交易法(UCITA)法案的109条承认在线当事

3、人的意思自治原则。欧盟电子商务指令并没有制定新的国际私法规则，罗马公约的法律选择条款依然适用。英国法院一般尊重当事人在电子协议中所选择的准据法。最密切联系原则提供了一种灵活的法律选择方法，主张对与国际电子商务合同有关的数个连结点进行综合分析、权衡，充分反映了对实质正义的追求，对个案公正的关注，适应了国际电子商务合同复杂多变的需要。因此，最密切联系原则在电子商务合同的法律适用中仍具有不可替代的地位。合同自体法理论所确立的以意思自治原则为首要原则、以最密切联系原则为补充的法律适用模式，即符合合同关系的本质属性，又增强了电子商务法律适用的针对性、合理性，传统规则和现代方法结合的灵活运用符合国际电子商

4、务的客观发展需要，因而在当代国际社会得到了广泛的认同。(二)两大原则面临的挑战但是在电子商务环境下，这两大原则的实际运用面临着一些新的挑战。例如，对于意思自治原则来说，电子格式合同中的法律选择条款是否有效需要慎重对待。由于网络空间的虚拟性，最密切联系原则中的客观性连结点如电子合同的合同缔结地、合同履行地、标的物之所在地等都难以确定，国籍作为连结点的意义已经不大。另外，准据法有落空的危险。不少国家在电子商务立法方面一片空白，因此有时会出现经冲突规范的指引确定了某一国的法律作为电子合同的准据法，但是该国却根本没有相关立法的尴尬。因此，下文会主要分析这两个原则该如何应对挑战。(三)电子合同准据法的适

5、用范围本文赞同在电子合同法律适用中采用“统一论”，认为通过当事人意思自治原则或者最密切联系原则确定的准据法的适用范围应该包括电子合同当事人缔约能力、合同形式和合同的实体争议，而不是“分割论”，对当事人缔约能力、合同形式和合同的实体争议分别依据相应的冲突规则确定准据法。这主要因为：(1)传统的客观连结点，包括缔约地法和国籍、住所地在电子商务中已经失去意义或者意义不大。(2)关于合同当事人的缔约能力和合同的形式问题，各国学者和立法都认为总的趋势是尽可能也适用合同准据法。(3)高效率的电子商务也要求电子合同法律适用的简化、致和明确，以便于当事人把握，也便于有关部门对电子合同纠纷的及时处理。而“分割论

6、”方法是不符合这一要求的。(4)保护交易安全的需要。特别是在网络环境下，交易双方互不见面，难以判断对方的行为能力情况，维护交易安全和满足当事人的正当期望就显得更为重要。但是需要明确的是，在适用最密切联系原则确定电子合同的准据法时，应当以使合同有效成立为主要价值取向，以维护网上交易的安全。这也是符合各国法律的基本发展趋势的。我国的电子合同法律适用立法也应考虑引入“统一论”。二、意思自治原则的国际立法趋势(一)意思自治原则在电子合同法律适用中受到的限制意思自治不可能是毫无限制的。各国出于对公共利益以及对弱势群体利益的保护，制定了一些强制规则，即“直接适用的法”，特别是涉及产品责任、消费者权益保护等

7、合同方面的强制性规定。该类规则具有直接适用与涉外民事关系的法律效力。当事人不能通过协议减损或排除其普遍适用性。强制法的直接适用为现代国际私法提供了多样化的方法和调整手段，使国际私法在保护弱者利益方面具有更大的可选择性。特别是由于电子格式合同的普遍采用，作为相对当事人的消费者大都处于弱势地位，如果电子商务企业通过单方意思自治，在法律选择条款中选择对其有利的国家的法律，规避对消费者提供更高保护的相关国家的法律，限制甚至剥夺了消费者的权利，会导致严重的不公平。基于对弱势方权益保护而对当事人的意思自治进行限制或禁止，就能基本上避免了由于追求结果的可预见性、一致性、法律的稳定性而带来的个案不公，从而更好

8、地保护了消费者的利益。在普遍强调对消费者利益保护的国际背景下，我国应该大力加强消费者保护水平以顺应国际趋势，避免被动和受到限制。公共秩序保留制度同样也是电子合刚法律适用中的安全阀。如果电子合同当事人的法律选择违背了公共秩序，该选择协议的效力将被否定：如果电子合同准据法的适用违反法院地的公共秩序，则应排除其适用。(二)对意思自治原则限制的减少电子商务的法律要素虚拟化特性使传统的客观连结点难以有效适用，而意思自治是最典型的依据主观连结点来确定准据法的法律适用原则，有利于充分发挥当事人的主观能动性以确定电子合同的准据法。如果对电子合同当事人选择准据法苛以过多限制，将会羁绊电子商务的高速发展。因此，国

9、际立法中出现了减少对电子商务合同当事人意思自治的限制，最大程度上尊重当事人意愿，有利于增强纠纷解决方式和适用规则的灵活性、争端处理的高效性及救济成本的经济性，更适宜于电子商务合同的特殊性。这在国际电子商务发展较为发达的国家立法文件中均得以体现，突出表现在扩大国际电子商务合同准据法的选择范围，即除了强行法的直接适用外，应当允许当事人选择跟电子合同没有联系的国家的法律。比如美国统一计算机信息交易法取消了所选择的法律必须与当事人的交易有合理联系的条件限制。当事人能够选用对电子商务关系作有规定的国家的法律作为合同准据法，有利于避免因选择或适用法律不当而导致电子合同的无效。这也是避免准据法落空的法律对策

10、。当然，避免准据法落空的根本解决之道在于呼吁各国加强国际电子商务合同的相关立法，填补法律空白，以使其有法可依。从促进国际电子商务发展的立场来讲，对于电子格式合同中的法律选择条款的存在应该持鼓励和支持态度，只要其遵守了弱方当事人利益保护原则，不违背强行法和公共秩序保留的规定，就应该肯定该法律选择条款的效力。总之，在国际电子商务合同的法律适用中，应充分体现当事人意思自治和适当限制的博弈平衡，以选法自由为该原则的重心，适当限制为补充。即除强制规则、公共秩序及特殊法律的适当限制外，尽可能地减少其他限制。因为法律规则的制定是为了给交易提供法律保障和服务，而不是成为其发展的羁绊。三、最密切联系原则在电子合

11、同法律适用中的变革(一)寻求新的客观连结点的必要性最密切联系原则主要是依据客观性连结点来判断涉外合同的准据法，主要有合同签订地、合同履行地、标的物所在地、当事人的住所地和营业地等。从确定准据法的角度来看，国际电子商务合同可以分为网上履行合同和非网上履行合同。对于非网上履行合同，除合同签订地外，合同履行地、标的物所在地等仍然是有效的和恰当的，而且传统“特征性履行”方法也可以用来确定各种不同合同的法律适用。但是对于网上履行合同而言，物理空间上的连结点在网络空间已经失去意义。灵活性是最密切联系理论最大的优点，但是也会出现法官滥用自由裁量权的弊端。当法官在判断何地法律与案件有最密切联系时，他总是倾向于

12、得出法院地法是最密切联系地法。为了减少适用最密切联系原则的随意性，有必要确定新的客观性连结点， 以保障案件处理结果的公正性、稳定性和可预见性，进而保护当事人的正当期望。(二)对新的客观连结点的探索将网络服务提供商(ISP)的住所地作为新的连结点，正在逐渐被认可和采纳。因为在电子商务中，当事人属于哪一个ISP的用户是最容易确定的，而ISP的住所地是客观存在的，类似于合同的履行地，与交易有着一定的联系，所以将ISP的住所地作为新的连结点具有合理性。我国关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释规定网络服务器可以作为确定管辖权的新连结点。有学者建议借鉴该规定，将网络服务器作为最密切联

13、系的一个连结点来确定国际电子合同的准据法，因为这对于限制法官的自由裁量权以及保障案件处理的公正性恶化可预见性具有重要作用。这种观点非常值得赞同。美国统一计算机信息交易法(UCITA)第109条(b)规定：如没有关于法律选择的有效协议，则下列规则将决定在合同法范围内应予适用的法律。访问合同或规定拷贝的电子交付合同应适用缔约时许可方所在地法域的法律。许可方所在地作为一个新的连结点，有利于对知识产权人的保护，非常适合像美国这样的技术输出大国。但是我国是以技术输入为主的发展中国家，对此应持反对态度，可以考虑将有关国际公约作为准据法，比如我国已经加入的伯尔尼公约、世界版权公约等。网址在网络空间中的地位类似于居所在物理空间中的地位，具有易确定性、稳定性和客观性。网址的产生和变更需要ISP通过一定的程序在进行，在特定的时间内是可以确定的，因此网址也完全可以成为确定电子合同法律适用舌勺新连结点。在具体案件中，究竟采纳哪种连结点来确定准据法，则需要根据案件具体情况，综合考虑各种因素来进行选择。四、结语国际电子商务合同法律适用规则的完善任重道远。其最终解决有赖于统一国际电子商务实体法规范的产生和调整。