公司清算的基本流程程序

1、公司清算的基本流程程序公司的清算，是指在公司解散以后，为了了结公司作为当事人的各种法律 关系，使公司的法人资格归于消灭，而对公司未了结的业务、财产及债权债务关系 等进行清理、处分的行为和程序。由于公司的破产清算由破产法单独调整，本文仅讨论公司的非破产清 算公司，因此本文所指的公司清算仅指非破产清算。非破产清算一般是在公司资产 可以清偿全部债务的情况下进行的清算。非破产清算包括自行清算和指定清算两类。 两类清算的基本程序如下：公司解散后，成立清算组。自行清算中由公司自行成立清算组；指定清算中由 人民法院依相关利害关系人申请指定成立清算组。清算组成立后接管公司，清理公 司资产、偿还债务，公司以其资

2、产偿还所有债务后尚有剩余财产的，有限责任公司 出资者按照出资比例、股份有限公司按照股东持有股份比例分配剩余财产后，公司 进行注销登记，而后公司法人人格消灭。我们将在下文中详细讲解清算的相关流程。（一）成立清算组公司清算的第一步就是成立清算组，根据清算的种类不同，清算组的成立也不 相同，一般情况下，自行清算时，清算组的成立应当按照公司法第 184 条的规定进 行，既公司在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，有限责任公司的清算组由 股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。而指定清 算的，在本文中是指解散的公司未在法律规定的期限内成立清算组进行清算时，债 权人申请人民法院指

3、定有关人员组成清算组进行清算，这时清算组的组成人员由法 院来指定，可以由股东和中介机构共同进行，也可以全部由中介机构人员组成清算 组。清算组成立以后，应当选举出清算组组长，然后制定清算过程中的议事规则和 会议制度，编制工作计划，接下来就是清算组进行清算的具体步骤和方法。（二）接管公司 公司原法定代表人应当全面向清算组移交公司管理权，需要移交的内容包括但 不限于： 1、公司的公章，公司进入清算以后应当严格控制公司公章的使用和保管； 2 、无遗漏的债权债务清册； 3、资产清册，应当按照流动资产和固定资产分类登记 造册； 4、合同书、协议书等各种法律文件应当编制成册； 5、账务账册、传票、凭 证、空

4、白支票等； 6 、职工花名册，含在职和离退休的全体人员的花名册，详细记载 工龄、工种、用工形式、工资及工资拖欠、社保拖欠等情形； 7 、企业购买的有价证 券，享有的无形资产的权利凭证； 8 、企业的历史档案和其他应当提交的资料。（三）清理公司财产 首先，清算组应当确定公司的财产范围，这种财产范围一般包括：公司经营管 理的全部财产；公司享有的债权；公司解散时享有的股权；公司享有的其他财产权 利。其次，清算组应当接管公司财产。将公司的实物和债权进行清查登记；同时对 公司享有的债权进行确认；调查公司对外投资情况；对公司的其他权利进行登记； 最后还要对公司的非金钱财产进行财产估价。最后，清算组应当要求

5、占有清算公司财物的持有人交还其财物，如果相应的财 物无法交回，则可以要求相应的持有人作价清偿；如果清算公司向外进行了投资， 则应当严格按照公司法和相关法律法规的要求回收对外投资；责成相关股东交 足尚未缴纳或者抽回的出资。四）接管公司债务公司的债务一般包括银行借款、应付货款、应付工资、未缴纳税金、专项应付 款、其他合同义务。接管公司的债务分为债务的确认和登记，对债务的确认是接管 债务的最重要的工作，通常情况下应当审查债务产生的原因和依据，对相应的债务 产生的合同进行审查，看看有无违规合同或者是非应当公司承担的债务，完成公司 债务的确认后，将得到清算组确认的债务登记造册。（五）设立清算帐户 清算帐

6、户应当在清算组接管公司的同时设立，因为清算组一开始工作便会发生 清算费用，公司原有的帐户是以正常的生产经营为条件的，不能满足清算业务的需 要，因此应当及时设立清算费用帐户和清算损益帐户。（六）通知或者公告债权人申报债权，进行债权登记公司法第 186 条规定： “ 清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并 于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知 书的自公告之日其四十五日内，向清算组申报其债权 ”这一环节，清算组的主要工 作包括：通知或公告通知债权人申报债权；对申报债权进行登记，查验是否有遗漏 债权人；对债权人申报的债权，核对其证明材料。申报登记结束后，清算组应

7、当编 制债权、债务清查报告表，以利于及时收取债权、清偿债务、解决纠纷。（七）处理与清算相关的公司未了结的业务，收取公司债权 清算组为了了结公司未了结的业务，终结公司的各种法律关系，可开展一些必 要的 “为了了结公司业务 ”范围之内的经营活动。清算组在此环节中的主要工作包 括：为了结公司现有业务而对尚未履行完毕的合同进行清理，包括继续履行或终止 履行或解除合同；催收应收款，收回债权；代表公司参与民事诉讼活动。因为不同 的债权有着不同的情况，所以应当指定不同的策略方针来实现债权的回收工作。（八）参与公司的诉讼活动公司清理活动中，无可避免的会和其他相关主体发生纠纷，这时候清算组应当 以公司代表人的身

8、份参加民事诉讼，通过诉讼解决争议，清算组可以聘请律师代表 公司进行诉讼。（九）处理公司财产因为公司在清算中的清偿大部分都是金钱清偿，因此清算组有必要对公司的相 应资产进行变价处理，转为货币形式。（十）编制资产负债表和财产清单在公司的债权清理完毕，债务登记清楚和财产变价处理完以后，清算组应当重 新编制资产负债表和财产清单。相关报表完成以后，如果公司财产能够清偿公司债 务，则按法定顺序清偿；可能不足以清偿的，及时通知债权人协商解决，协商不成 债权人可以向法院起诉；公司财产不足清偿债务的，清算组应当停止清算活动并向 人民法院申请宣告破产。（十一）制定清算方案清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产

9、清单后，应当制定清算方案， 并报清算公司股东会或者人民法院确认，股东会或人民法院有权提出清算方案修改 建议和意见，由清算组进行修改，直至通过。（十二）确认并实施清算方案清算组制定的方案经确认后，清算组即可按清算方案执行。根据我国公司法 的相关规定，清偿顺序一般为（ 1）支付清算费用；（ 2）支付职工工资、社会保险费用和法定补偿金； （3）缴纳所欠税款； （4）清偿公司债务； （5）分配剩余财产。 （十三）提交清算报告公司清算结束后，清算组应制作清算报告，并制出清算期内收支报表和各种账 务账册，将这些材料一并提交股东会或政府主管部门，由上述机构对这些材料的真 实性与合法性予以确认。清算报告的内容

10、包括：（ 1）公司解散原因及日期；（ 2 ） 清算组的组成；（ 3）清算的形式；（ 4 ）清算的步骤与安排；（ 5）公司债权债务的 确认和处理；（ 6）清算方案；（ 7 ）清算方案的执行情况；（ 8）清算组成员履行职 责情况；（ 9）其他有必要说明的内容。（十四）办理注销登记清算报告和清算期内收支报表、各种账务账册经股东会或国有独资公司的政府 主管部门分别确认后，清算组应将清算报告报送公司登记机关，申请注销登记。经 公司登记机关核准后，公告公司终止。法定代表人职责包括哪些？民法通则规定： “依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权 的负责人，是法人的法定代表人。 ” 这就是说，作为法定代

11、表人必须是法人组织的 负责人，能够代表法人行使职权。法定代表人可以由厂长、经理担任，也可以由董 事长、理事长担任，这主要看法律或章程如何规定。法定代表人代表企业法人的利益，按照法人的意志行使法人权利。法定代 表人在企业内部负责组织和领导生产经营活动；对外代表企业，全权处理一切民事 活动。法定代表人的权力，是由法人赋予的，法人对法定代表人的正常活动承担 民事责任。但是代表人的行为超出法人授予的权利范围，法人就可能为其承担责任。 法人代表和法定代表人是两个不同的法律概念，而一些诉讼当事人常常会混淆两者 的涵义。它们之间是有区别的。一、两者的概念不同：法人代表一般是指根据法人的内部规定担任某一职务或

12、 由法定代表人指派代表法人对外依法行使民事权利和义务的人，它不是一个独立的 法律概念。而法定代表人是一个确定的法律概念，它是指依照法律或法人组织章程 规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人，没有正职的，由主持工 作的副职负责人担任法定代表人，设有董事会的法人，以董事长为法定代表人，没 有董事长的法人，经董事会授权的负责人可作为法人的法定代表人。二、两者产生的方式不同：法人代表依法定代表人的授权而产生，没有法定代 表人的授权，就不能产生法人代表，而法定代表人则依法由上级任命或由企业权力 机构依法定程序选举产生。三、两者组成的人数不同：作为民事权利主体的法人，其法人代表可以有多个, 而

13、法人只有一个法定代表人代表法人独立行使法人职权。四、两者的权限不同：法人代表对外行使权力都要受到法定代表人授权的限制, 他只能在法定代表人授权的职责范围内代表法人对外进行活动，他的行为不是法人 本身的行动，而是对法人发生直接的法律效力；而法定代表人有权在法律规定的职 权范围内，直接代表法人对外行使职权。五、两者变更的法律程序不同：法人代表的变更没有一定的程序，他不需要登 记；而法定代表人是法人应登记的事项之一，这是法律规定的必经程序，如有变更, 应及时办理变更法定代表人登记手续。董事长必须是股东，董事长、副董事长的产 生办法由公司章程规定。 公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董

14、事或者经理担任，并依法登记，不一定必须是股东。破产程序破产程序 （bankruptcy proceedings; insolvency proceedings），是指法院审理破产案件，终结债权债务关系的诉讼程序，也叫 破产还债程序 。破产程序有广 义与狭义之分，狭义的破产程序仅指破产的申请和受理、破产宣告、清算和清偿程 序。广义的破产程序还包括和解和整顿、破产责任的追究等程序。企业破产的程序， 根据现有的企业破产法律，企业破产的主要程序如下：（一）破产申请的提出。对严重亏损、不能清偿到期债务的企业 （不一定要求资不抵债 ），债权人有权向人 民法院申请宣告债务人破产，实施破产还款；债务人也可以自

15、己向人民法院申请破 产还债。但对于以下两种情形的全民所有制企业则不适用破产程序：1、公用企业和与国计民生有重大关系的企业，政府有关部门给予资助或采取其 他措施帮助清偿债务的；2 、取得还债担保，并能够从破产申请之日起 6 个月内清偿债务的。（二）破产申请的受理。人民法院在受理破产案件后，在 10 日内通知债务人并发布公告，进入破产还债 程序。债权人应当在收到通知后 1 个月内，未收到通知的债权人应当在公告之日起 3 个月内，向人民法院申报债权，说明债权的数额和有无财产担保，并且提交有关的 证明材料。逾期未申报债权的，则视为自动放弃债权。债权人未申报债权，则对债 务人的有关债务提供担保的 （包括

16、物的担保和信用担保 ）保证人有权就该债务部分申报债权。债务人为其他单位担任保证人的，应当在收到法院通知后 5 日内转告有关 当事人。法院一旦受理破产案件，则有关该债务人财产的其他民事执行案件一律中止。（三）债权人会议的召开。人民法院在破产公告及通知中，均应注明第一次债权人会议召开的时间，所有 的债权人均为债权人会议的成员，但依法享有别除权、抵销权、取回权的债权人则 不享有债权人会议的表决权。对代替债务人清偿债务的保证人可以作为债权人，享 有表决权。债权人会议主席由人民法院从有表决权的债权人中指定，债权人会议的 一般决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，且其所代表的债权额须占 无财产担保

17、债权总额 （准确地讲是总债权减去别除权人、抵销权人、取回权人所享有 债权后的余额 ）的半数以上，但是通过和解协议的，必须占无财产担保债权总额的三 分之二以上。（四）破产的和解与整顿。该部分不是破产的必经程序。当债务人的上级主管部门认为应对该企业进行整 顿的，可以提出申请，或者直接由该企业与债权人会议达成和解协议。和解协议一 旦公告即具有法律效力。对企业进行整顿的，期限不得超过两年，且期间不得发生 以下几种情形： （一 ）不执行和解协议的； （二 ）财务状况继续恶化，债权人会议提出终 结的；（三）在法院受理案件前 6 个月至破产宣告之日的期间内，企业有隐匿、私分或 者无偿转让财产；非正常压价出售

18、财产；对原来没有财产担保的债务提供财产担保； 对未到期的债务提前清偿；放弃自己的债权等行为。经过整顿 （和解 ），企业能够清偿 债务的，人民法院应当终结该企业的破产程序并予以公告。否则，法院应当宣告该 企业破产，重新进行债权登记（五）破产宣告与清算人民法院依法宣告企业破产以后，应当在 15 日内成立由企业主管部门、政府财 政部门等人员组成的清算组，对该破产企业进行清算。破产财产由宣告破产时破产 企业经管的全部财产，在破产宣告后至破产程序终结前取得的财产及其他财产组成， 具体按如下顺序进行清偿： 1 、破产企业所欠职工工资和劳动保险费用 （目前还包括法 律、法规规定应付职工的其他费用 ）；2 、

19、破产企业所欠的税款； 3、破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例进行分配。企业破产分 配完毕，由清算组向法院申请终结破产程序并向登记机关办理注销登记。未得到清 偿的债权不再进行清偿，但如果在破产程序终结之后一年内查出破产企业有实施无 效行为的隐匿财产的，仍可由人民法院追回并补充分配给债权人。但是，企业利用破产、兼并、转制等形式逃废债务的现象时有发生，特别是企 业破产程序中一些隐匿资产逃废债务的犯罪行为被揭露后，引起社会各界的广泛关 注，也引起中央领导的高度重视。最高人民法院一再发文要求全国各法院严格规范 审理破产案件，防止利用破产逃废债务。规定的出台也是为了解决目前情况下

20、破产不规范现象，它为人民法院审理破产案件提供了较完整的审理程序，将破产程 序的规范化与统一化相结合，体现了公平与效率相结合的原则，而且在一定程度上 注重了与国际惯例的一致。但是，建立新的破产法仍然是必要的、迫切的，笔 者认为，新法在适用范围上等方面会有较大突破，而且应当与联合国跨国破产示范 法和统一破产法指南相一致，譬如：新法将适用于所有企业法人，破产的主体将可 能将扩大到“商自然人”，即合伙企业的合伙人、作为企业投资者的个人等。破产程序的特点， 与其他民事诉讼程序相比，破产程序有以下几个特点：(1) 破产程序是一种特殊的民事诉讼程序。破产程序属于民事诉讼程序的范畴，但它又是解决企业破产的专门

21、的法定程序。破产案件的处理首先要符合破产程序的 专门规范的要求，只有在破产程序没有规定的情况下才适用一般的民事诉讼程序。(2) 破产申请程序中，只有破产申请和人和被申请人，没有原告和被告。破产程 序是由于债权人或者债务人的破产申请而开始的，而不是基于原告的起诉。(3) 破产程序中有两个或两个以上债权人存在。因为破产程序的重要功能是将债 务人的财产向全体债权人公平合理地分配。防止个别债权人优先得到清偿等分配不 公现象。如果只有一个债权人，则不会出现上述情况，也只要适用一般民事诉讼程 序就可以了。(4) 破产程序实行一审终审制。破产程序实行一审终审制主要是为了尽快结束破 产后的善后处理工作，避免旷

22、日持久的诉讼，使债权人遭受更大的损失。破产程序的启动， 根据新破产法规定，下列三种情形，法院同意受理后，可启 动破产程序：第一，企业不能清偿到期债务而被债权人向法院申请企业破产的；第二，企业因资不抵债而主动向法院主动申请破产的；第三，企业法人已解散 但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人向法院 申请破产清算的。如果向法院提交破产申请，法院不同意受理或驳回申请的，可向上一级法院上 诉。破产程序的终结， 破产程序的终结是指当债权人的债权通过破产程序的实施得 到全部或部分清偿，或者由于某种原因的发生使破产的继续已无意义，由人民法院 作出裁定，最终结束破产程序。破产程序的终

23、结，有三种情况：（一）破产企业经过和解与整顿，扭亏为盈，获得复苏，从而按照和解协议偿还了 债务。这时企业破产的原因已不存在，人民法院应当终结破产程序。（二）破产财产不足以支付破产费用，再进行破产程序已毫无意义。这时，应由清 算组织向人民法院提出申请，宣告终结，人民法院也可以依职权宣告终结。（三）破产财产分配完毕，债权人的债权已得到全部或部分满足，从而达到了破产 程序的实施目的。在这种情况下，由破产清算组织提请人民法院裁定终结破产程序。企业破产企业破产是指企业在生产经营中由于经营管理不善，其负债达到或超过所占有 的全部资产，不能清偿到期债务，资不抵债的企业行为。一、破产程序的适用范围（一）破产案

24、件的适用程序破产案件是指通过司法程序处理的无力偿债事件。这里所说的司法程 序包括三种：和解、重整和 破产清算。不能把破产案件简单地归结为清算倒闭 事件；破产清算是公平清理债务的一种方法，但不是唯一方法。我国企业破产 法（以下简称破产法）鼓励当事人积极寻求以避免企业倒闭清算的方式来公平清 理债务。破产法设立的重整、和解和破产清算三种程序之间，存在一定的可转换性。在它们之间，当事人有一定程度的选择自由。具体说，包括以下要点：（1）债务人在提出破产申请时可以选择适用重整程序、和解程序或者清算程序，债权人在提出破产申请时可以选择适用重整程序或者清算程序。（2）债权人申请债务人破产清算的案件，在 破产宣

25、告前，债务人可以申请和解，债务人或者其出 资人可以申请重整。 (3) 债务人申请适用破产清算的案件，在破产宣告前，债权 人或者债务人的出资人可以申请重整，债务人也可以申请和解。 (4) 债务人进入 重整程序或者和解程序后，可以在具备破产法规定的特定事由时，经破产宣告 转入破产清算程序。 (5) 债务人一旦经破产宣告进入破产清算程序，则不得转入 重整或者和解程序。(二)破产程序的适用范围：破产法第 2 条规定，破产法的适用范围为企业法人，这其中不仅包括 国有企业法人，同时包括承担有限责任的其他所有制的企业法人。与企业破产 法(试行 )相比较，破产法将适用主体范围扩大到所有的具有法人资格的企业，不

26、 再区分是否为全民所有制企业，这其中包括具有法人资格的集体企业、民营企 业以及设在中国领域内的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业等。此外，破产法附则中对于国有企业破产、金融机构破产和非法人组织 破产还有特别规定 ( 参见本章第十一节 )。破产原因， 破产原因是适用破产程序所依据的特定法律事实。它是法院进 行破产宣告所依据的特定事实状态。按照现行法律，它也是破产案件受理的实 质条件。特点：(1) 它必须是实际存在的事实状态。(2) 它必须是符合法律规定的事实状态。作为破产原因的法律事实，可以是单一的，也可以是复合的 目前，各国关于破产原因的立法通例，是采用单一规定，即以债务人不能清偿到

27、期债务为唯一原因。而破产法第2条第1款采用了复合规定和单一规定并存的方式。复合规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务。“不能清偿到期债务”即无力偿债，国际上也称作“非流动性”，又 称“现金流标准”，其含义是“债务人已全面停止偿付到期债务，而且没有充 足的现金流量 偿付正常营业过程中到期的现有债务”。无力偿债的认定，不以 债权人已经提出清偿请求为必要条件。“资产不足以清偿全部债务”又称“资不抵债”，国际上称作“资产 负债表标准”，主要是指企业法人的资产负债表上，全部资产之和小于其对外 的全部债务。这一标准的依据是：资不抵债即表明遇到财务困难。但是，由于 这一标准依赖于受债务人

28、控制的资料，因此，采用资产负债表标准有一定的局 限性。在能够证明企业同时存在“不能清偿到期债务”和“资产不足以清偿 全部债务”的情况时，企业有充分理由适用破产程序。此时，如果企业管理层 既不申请破产，又不采取积极措施对企业实施拯救，造成企业财产流失，甚至 实施导致企业责任财产减少的资产处分或个别清偿的行为，致使债权人权益受 损，相关责任人员应当依照破产法第125、128条的规定承担法律责任。单一规定，企业法人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力。以“明显缺乏清偿能力”替代“资不抵债”作为与“不能清偿到期债务”并列的条件，是对后者的一个限定。根据这一限定，一时不能支付但仍有偿付能力的企业不适用

29、破产程序。本项标准代表了破产法起草的一个指导思想，即鼓励适用破产程序，特别是再建型的破产程序 （重整、和解），以积极清理债务，避免社会中大量的债务积淀和资产闲置，并减少企业长期困境下的道德风险以及由此造成的经济损失。此外，破产法第7条第2款规定，债务人不能清偿到期债务，债权人可以申请其 破产重整 或者清算。商业银行法第 71条规定，商业银行不能支付到 期债务，经国务院银行业监督管理机构同意，由人民法院依法宣告其破产。合伙企业法第92条规定，合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民 法院提出破产清算申请。这些也属于单一规定。破产案件的管辖：地域管辖，破产法第3条规定，企业破产案件由债务人

30、住所地人民法院管辖。所谓债务人住所地，根据司法解释，指企业主要办事机构所在地。因此，当企业的注册地与主要办事机构所在地不一致时，应当以后者为准。债务人无 办事机构的，由其注册地人民法院管辖。级别管辖，破产法未规定破产案件的级别管辖。根据司法解释，破产案件的级别管辖，按如下原则确定： （1）基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的 工商行政管理机关核准登记企业的破产案件。（2）中级人民法院一般管辖地区、(3) 纳入国家地级市 ( 含本级 ) 以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件。计划调整的企业破产案件，由中级人民法院管辖。移送管辖， 根据司法解释，上级人民法院审理下级人民法院管辖的企业破

31、产案件，或者将本院管辖的企业破产案件移交下级人民法院审理，以及下级人 民法院需要将自己管辖的企业破产案件交由上级人民法院审理的，依照民事诉 讼法第 39 条的规定办理；省、自治区、直辖市范围内因特殊情况需对个别企业 破产案件的地域管辖作调整的，须经共同上级人民法院批准。破产案件中的裁定， 在破产案件中，法院对程序问题和实体问题作出的裁 判，一律采用裁定的形式。根据破产法的规定，人民法院在破产案件中的裁定 主要用于以下事项：受理或不受理破产申请；确认债权表记载的无异议的债权； 撤销债权人会议决议；确定债权人会议表决未通过的特定事项；开始重整程序； 终止重整程序；批准延期提交重整计划；批准重整计划；延长重整计划执行的 监督期限；终止执行重整计划；开始和解程序；认可债权人会议通