论医疗损害赔偿原则体系和论医疗法人设立法医司法鉴定机构的正当性汇编

1、论医疗损害赔偿原则体系和论医疗法人设立法医司法鉴定机构的正当性汇编论医疗损害赔偿原则体系我国医疗事故处理条例对医疗损害赔偿实行单一的限额赔偿原则，且赔偿范 围规定不全面，使得该条例不能有效和合理地处理所有的医疗损害赔偿，并使得该条 例在医疗损害赔偿诉讼中日益边缘化。鉴于此，提出一种适应全部医疗损害赔偿的赔 偿原则体系，该原则体系由全面赔偿原则、限额赔偿原则、惩罚性赔偿原则和衡平赔 偿原则构成。【关键词】医疗损害；赔偿；原则；体系【中图分类号】d922. 16【文献标识码】a【文章编号】1007一9297ol一0019一05on priniple sstcm of medial damage p

2、ensation. li jian-guang xiangtan voational and tehnia.1 oilage, xiangtan, hunan,411100abstratnot onl the medial aident treatment at ould not efetivel treat andreasonabl resolve all medial damagepen sat i on, but also it is being marginalized due to that single limit pensation priniple is adopted and

3、 the overage ofpensation is inplete in the at in our ountr a ne priniple sstem of medial damage pensation. hih onsists ofplete pensation priniple, limit pcnsation priniple, punitive pensation priniple and balaned pensation prinipie hih also ould be applied to all medial damage pensation as put forar

4、d in this artile.ke ordspriniple sstem； medial damage； pensation 医疗纠纷的处理中，最后的环 节，也是最重要的环节，就是对医疗损害实行合理的赔偿。要实现对医疗损害的合理 赔偿。关键是确立全面与合理的赔偿原则。而我国医疗事故处理条例对医疗损害 赔偿实行单一的限额赔偿原则，且损害赔偿项目规定不全面，使条例不能全面担 负起医疗损害赔偿处理的现实社会责任。有鉴于此，拟以侵权法的损害赔偿法学原理 为指导。从法哲学和法社会学的角度.主要以文献研究的方法来分析医疗损害赔偿原 则的相关问题。期望通过的努力，能为我国医疗损害赔偿原则体系的完善提出有

5、益的 建议。一、条例中关于医疗损害赔偿原则确立的缺陷条例对医疗损害赔偿范围 规定不全面条例对医疗损害赔偿范围规定不全面主要体现在未将精神损害赔偿明 确化。条例第5o条第11项规定：“精神损害抚慰金：按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算。造成患者死亡的。赔偿年限最长不 超过6年：造成患者残疾的，赔偿年限最长不超过3年”。该条款虽然规定了精神损 害抚慰金.但这是基于医疗事故造成受害人死亡或残疾而给予的补偿，而非一项独立的精神损害赔偿请求权。从条例第2条及第4条以及卫生部20*年8月14日颁 布的医疗事故分级标准可知，条例中所谓的医疗事故仅仅是基于人的身体织 器官的有形损害.并未涵盖人的纯粹的精神

6、性损害。而条例第49条中规定：“不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任。”假如医疗行为人的行为未造 成医疗服务接受者有形的人身组织器官的损害，但却侵害了医疗服务接受者的名誉 权寒肖像权和隐私权,此时,如果按条例的相关规定来处理该类损害情形,则医 疗服务接受者就得不到精神损害赔偿。这种结果显然与我国民不通则第120条第 1款“公民的姓名权、肖像仅、名誉权、荣誉权受到侵害的。有权要求赔偿损失”的 规定相 即为适应绝大多数参保职工必要的、医疗机构采用适宜技术所能提供的、医 疗保险基金有能力支付的服务：基本医疗的内容包括基本诊疗技术、基本设施和基本支付费用；基本支付费用采 用起付线、自付、共付、病种

7、限额和年度最高支付限额来控制。基本医疗保险基金由 统筹金和个人账户构成，其中用人单位缴费控制在职工工资总额的6%左右，职工缴 费一般为本人工资收入的2%。这些决定了基本医疗的服务项目和支付能力是有限 的。而后续治疗费用只按基本医疗费用支付赔偿金，事实上对受害人损害赔偿实行的 是限额赔偿原则，因为，可能有很多的医疗损害的后续治疗不可20*年中国国民人平年收入统计，：/ / nes. bb.。uk / hinese, 8imp / hi,法律与医学杂志20*年第13卷在 基本医疗服务范围内,且国际上大多1【法都规定医疗损害的受害人的后续治疗1. “在医疗上和社会普遍观念上都具有必要!：”为依据加以

8、判断。故此种限额性规定缺11费、残废生活补助费及被扶养人生活费的1第50条第2,5, 8项的规定明显是一种限1定。该条款第2项：“误工费：患者6-固定1嘏本人因误工减少的固定收入计算，对收1二事故发生地上一年度 职工年平均工资3 i安照3倍计算；无固定收入的，按照医疗事；一年度职工年 平均工资计算。”该条款中1受害人因医疗损害而遭受的预期利益的1赶、奖金 等。该条款中无论对固定收入者，li定的预期利益损失的赔偿均采取限定额1这与 最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见第143 j.是不一致的，该规定对可 期待收入的赔偿期待收入来计算，而非采取限额原则。同存50条第5, 8项也是一种 限额性的规

9、定。例第50条第11项规定“精神损害抚慰事故发生地居民平均生活费 计算。造成，赔偿年限最长不超过6年；造成患者残f限最长不超过3年”。如按 20*年我国。：平均纯收入9422元，农民年平均收入i准计算，则城镇居民死亡时的精神损害1过6万元，农民死亡时精神损害抚慰金不 io这样的计算有两点不合理：一是人为地1和农民经济差距拉大，不利于消灭城乡 差f培养人人平等的现代政治伦理与法治思额，且这种额度与目前法院有关精神损害 差太大【3f损害赔偿原则体系的构想及其依据疗损害赔偿原则体系的构想例有关损 害赔偿的规定的分析。可知至疗损害赔偿实行的是一种单一的限额赔偿范围规定不全 面。正是条例立法上了它在医疗

10、损害赔偿诉讼中日益处于边。.中国医学论坛报【j / ol：/ / mt. / artiele / o50922 / a0509222801. htm, 20*1210世界卫生组织.宏观经济与卫生委员会报告r北京：人民卫生出版衬二.20*. 16【9】vcdllamokerham医疗保健是权利还是特权j医学与哲学，20*, 23：9-10lo王鸿谅，刘戈.由天价医疗费案透视复杂医患关系.生活周刊.:/ / nes sina oil1. n/ / 20*-12-08 / 1 1408526678 shtml, 20*-1210论医疗法人设立法医司法鉴定机构的正当性鉴定的实体真实是基础，鉴定的程序规

11、范是保障。有瑕疵的鉴定主体作出的鉴定 结论必然会弱化其证明力。故法医学鉴定机构及鉴定人主体的定位，既关系到鉴定结 论的公正程度，又关系到诉讼效率，以避免刚从“自审自鉴”中走出来，叉进入与回 避制度、中立原则相背离的“自医自鉴”中去。为确保法医学鉴定的客观、公正、公 平，应逐步建立以民办非企业性质的法医学司法鉴定机构为主体，以医学院校、医学 科研部门设立的鉴定机构为辅助的模式。从体制层面去克服目前医疗法人设立法医学 司法鉴定机构的种种弊端，从而使法医学鉴定结论更具有权威性、严肃性，更好地服 务于我国的司法诉讼活动。【关键词】法医学鉴定；医学鉴定；医疗法人；正当性【中图分类号】d918. 9【文献

12、标识码】b【文章编号】1007929703022505随着普法的日益深入，民主、法制建设的不断推进，公民法律意识的增强，对鉴定中立性的要求也越来越高。全国人民代表大会常务委员 会关于司法鉴定管理问题的决定，对司法鉴定体制作出了重大改革，规定了国务 院司法行政部门主管全国司法鉴定人和司法鉴定机构的登记、名册编制和公告，取销 了人民法院和司法行政部门的司法鉴定机构，避免了 “自审自鉴”。由于法医学是自 然科学与社会科学结合的边缘学科，合格的法医学鉴定人才不仅要有深厚的法医学知识，还要有相当水平的法律知识和一定的鉴定实践经验，人才的培养周期较长，开展 工作还要各种仪器、设备的投入。就在这真正的法医学

13、鉴定人才短缺，设立法医鉴定 机构硬件条件一时难以满足的情况下，很多医院，不顾在其从业的临床医师本身不具备法医学知识的实际，也纷纷成立各种形式的司法鉴定所，开展法医学鉴定业务，以 此来开创第二职业。但医疗法人设立法医司法鉴定机构，其主业是治病救人，并没把 司法鉴定真正列上议事日程，且其从业的司法鉴定人往往是医院的临床骨干，难以全 身心投入司法鉴定工作，致使原来不管案件难易的司法鉴定，都能进入公、检、法各自的管辖范,这些机关鉴定人员必需接受，而现在鉴定推向社会后，医院往往从自身的经济利益和避免矛盾考虑，鉴定机构对容易作的案件争着作，对疑难复杂案件因 为花费人力、物力大，都不愿意接，尤其对有争议的案

14、件，怕事情缠身。加之这些临床骨干虽在自己所从事的某临床学科方面堪称专家，但其法律知识和鉴定实践相对溃乏，难以成为名副其实的司法鉴定人。因此，目前法医学鉴定可以说比决定出台前更混乱。一、医学鉴定与法医学鉴定的区别最髙人民法院原副院长刘家琛同志，早在1998年全国人民法院第二届司法鉴定学术会议上，就明确指出：“医学鉴定不等于法医学鉴定，医学鉴定与法医学鉴定的侧重点是不一样的，法医工作者不是医学工作者所能替代的，不要产生这个误会，不要把这个 误会留给历史。”可见医学鉴定与法医学鉴定两者有着根本的区别。医学鉴定与法医 学鉴定的概念所谓医学鉴定，是指医疗机构及其具有执业资格的资深专业医师，运用 医学理论

15、、医学科学技术、医疗设备仪器等，对伤害案件或某一专门性问题，通过进 一步检查、化验、诊断等技术手段，最后对被鉴定人的身体、组织器官的功能作出科 学公正的评价、客观正确的诊断。所谓法医学鉴定是运用医学、生物学、化学和其他 自然学科的理论和技术，解决法律上有关医学问题，为侦查、起诉和审判案件提供资 料和证据。法医学与临床医学的学科特点 朱斌，李锐.关于司法鉴定管理问题的决定对我国司法鉴定制度的影响【j】.江苏警官学院学报：20*, 3：165 - 226 法医学是医学和法学之间的边缘学科，法医学与临床医学同是应用 医学的分支学科，其基本理论都依托于医学。但二者有各自的学科特点，不同的知识 体系、不

16、同的专业技术、技能、不同的思维方式。如医学诊断要考虑各种疾病的可能 性，有时还会进行诊断性、试验性治疗；而法医学鉴定讲究推理的确定性、排他性， 不具有肯定的不能作为鉴定结论。医学鉴定与法医学鉴定的鉴定主体、专业研究及鉴定领域医学鉴定是由医学专 家运用医学的理论和技术，对有关医学问题进行鉴别和判断，kimpmn p, oldrod nj, ats 'on sk, et a1 validation of high一1 disriminating multiplex short tandem repeat amplifiation sstems for individual identifi

17、ation. eleetrophorsis, 1996, 17, 1283-1293andersson m, d, hapelle a. hromosome一speifidna is transferred to the short a 珊 of x hromosome inhuman * ntes si, 1986, 233：786-788【5】周家荣，张思仲.人类性别决定基因研究进展黄英，陈美饪，孙琼，等.8例 46, *男性和16例x女性的sr序列研究santos fr, panda a, tiersmith reliabilit of dnabased sex tests. nat genet, 1998, 18：103rofe pe, eekhof i, kuhl jl a ra