公司减少资本的若干法律问题

1、公司减少资本的若干法律问题：冰断 公司减少资本根据经济目的可分为实质上减少资本和形式上减 少资本两种。前者是法律上有减少资本，同时实质上有引起公司财产减少的后 果，后者是指法律上虽有减少资本的形式，然而实质上未引起公司财产的减 少。（ 1）这两种减资方式发生在不同的场合下。实质上减少资本发生于下列情 况：由于公司经营规模、经营范围发生变化，使公司资本过剩，这时再维持过 量的资本，势必造成公司资本的凝滞，不利于公司资本的使用效益，适当减少 公司资本会使各方受益。形式上减少资本的场合是：公司经营不善造成严重亏 损，致使公司资本与实有资产严重不符时，如果再维持实际虚无的资本，不仅 于公司债权人利益无

2、益，反而有害，股东也因公司亏损，得不到应有的回报， 因此，为了使公司资本与资产基本相当，需要减资。（ 2） 上述观点是学术界比较有代表性的观点。但我认为并未涵盖减资的各种情况， 依据公司减少注册资本的目的，可以将减资分为以下几种类型：1、付还资本型减资； 2、弥补亏损型减资； 3、免缴出资型减资； 4、混合型减资。付还资本型 减资是为了发还股东的部分出资或股款，主要适用于公司资金过剩的情况；弥 补亏损型减资主要是为了达到弥补亏损或损失之目的，适用于公司经营亏损或 遭受损失的情况（ 3）；免缴出资型减资可以免除股东欠缴的部分资本，在实行 授权资本制或折衷授权资本制的公司制度中常用，我国实行法定资

3、本制，公司 设立登记时公司资本必须全部缴清，因此，此类型减资在通常情况下不适用于 我国，但也并非绝对不能适用，实践中股东出资不实或出资不到位的现象还时 有发生，可以比照适用该类型减资；混合型减资是指股东出资的付还和弥补亏 损两种目的并存的减资方式，适用于公司资本规模过大又同时发生经营亏损的 情况。为了进一步解释混合型减资，试举一例：假设公司注册资本为 1000 万 元，经营发生亏损，亏损额 200 万元，则净资产为 800万元，现股东会决定减 资 500 万元，则减资后的注册资本为 500 万元。如果返还股东 500 万元注册资 本的话（即采用返还资本型减资），公司的净资产将变为 300 万元

4、；如果先弥 补亏损然后再返还资本（即采用混合型减资），净资产是 500 万元，而公司只 能返还股东 300 万元资本。 公司减少注册资本涉及两方面的法律问题，一是对债权人的保护问题，二是对 公司股东权利的保护问题。公司资产是公司对外承担责任的基础（ 4），公司减 资，一般会导致公司资产的减少，削弱公司承担责任的基础，因此，在法律 上，公司减资首先要考虑的问题是必须保护债权人的利益。另外，由于公司减 资涉及到股东权利的处分，必然引申出股东权利的保护问题。一、关于债权人利益的保护几个问题 大陆法系国家一般实行较为严格的资本制度，在公司制度中贯彻“资本三原 则”：资本不变原则、资本充实原则和资本维持

5、原则，目的是为了保护债权人 的利益。即使法律允许减资，也设置了一系列严格的程序和条件，包括减资财 务界限、股东会决议的方式、通知和公告程序债务的处理或担保、注册登记程 序以及向股东返还资本的条件等。 首先，关于公司向股东返还资本的财务界限。根据上文的论述，减资有向股东 返还资本之别，不向股东返还资本的减资对债权人的利益没有损害，因此，除 弥补亏损型减资外，其他类型的减资都不可避免地对债权人产生影响。从前文 论述可以看出，无论公司盈亏，均可减少注册资本。如果减资的目的纯粹是为 了弥补公司亏损或损失，则禁止向股东返还资本。比如，在德国股份司法中， 为了平衡跌价、弥补其它损失或者将款项划入资本储备金

6、中而进行的减资，从 削减资本中所得到的款项，不得用于对股东的支付款，也不得用于免除股东支 投资款的义务。（ 5）用减少的资本来弥补亏损实际是将资产负债表中所有者权 益项下的实收资本、资本公积金、盈余公积金、未分配利润等科目进行调整， （6）所有者权益并没有减少，公司的资产在量上也没有减少。在混合型减资中 设立向股东返还资本的财务界限是十分必要的，如果不设立这样的界限，即容 许返还资本型减资，会导致减资后公司的净资产过少，甚至低于法定的最低资 本限额，有违资本维持原则。比如某公司注册资本为 100 万元，公司累积亏损 60 万元，净资产为 40万元，现股东决定减资 50万元，假设采用返还资本型减

7、 资，则偿还债务后股东可以收回的资本是 40 万元，当公司向股东支付 40万元 后，公司净资产为零；假定采用混合型减资，但对弥补亏损的数额不做限制。 股东用其中 5 万元来弥补亏损，偿还债务后股东可以收回的资本是 35万元，那 么当公司向股东支付 35 万元后，公司的实际净资产变为 5 万元，而实际公司登 记的注册资本却是 50 万元。出现公司注册资本与净资产相差悬殊的问题在于法 律没有对在何种财务状况下可以向股东返还资本做出规定，或者换句话说，法 律对公司减资时向股东返还资本没有设定一个财务上的前提条件。从上例分析 可以看出，减资后公司资本的信用大打折扣，在减资前成立的债权虽然可以得 到有效

8、的清偿（假定所有债权人都得到有效的通知），但在减资后成立的债权 却未必能得到有效清偿。：冰断公司在亏损的情况下减资可否向股东返还资本，学术界多持否定的观点。我认 为，如果公司减资时仅有少量的亏损但同时净资产又很庞大，禁止向股东返还 资本与减资提高资金使用效率的功能背道而驰，不符合减资制度的立法本意。 日本商法典及日本有限公司法规定，减少资本时，下列各项规定金额的合计 额，不得超过应当减少的资本额： 1、向股东进行返还的情形，应当返还的金 额； 2、进行股份消除的情形，应当消除的股份的种类及数量、消除方法及应当 消除的金额； 3、弥补亏损的情形，应当弥补的金额。（ 7）可见，在日本法 中，公司用

9、减少的资本弥补亏损与向股东返还资本两者之间并不矛盾。我认 为，在公司亏损的场合下减资不应一概禁止向股东返还资本，而是应适当地进 行限制，比如：减少的资本在弥补亏损及补足公积金后方可向股东支付，在股 东出资不到位的情况下，只有减少的资本在弥补亏损后方可免除股东的缴付剩 余出资的义务。只有在下列情况下的减资方可禁止向股东返还资本，同时不能 免除股东缴付剩余出资的义务： 1、为使注册资本与净资产保持一致而进行的减 资，此种情形实际是将减少的资本全部用于弥补亏损； 2、为弥补公积金、储备 金的不足而进行的减资，这相当于将减少的资本用于公积金或储备金的缺额。 比如在上例中，为了使注册资本与净资产保持一致

10、，应当减资 60 万元，并以此 数额全部弥补亏损，对股东不返还资本，则减资后，注册资本为 40 万元，净资 产也为 40 万元；再进一步，假定将公积金或储备金（假定公积金、储备金为 10 万元）也一并弥补，则需减少的资本为 70万元，其中 60 万元用于弥补亏 损，那么减资后注册资金为 30 万元，公积金为 10 万元，净资产为 40万元。 其次，关于公司向股东返还资本的时间界限。公司在清偿债务或对债权人提供 有效的担保之前，必须禁止向股东支付资本。德国股份公司法规定，在削减基 本资本的基础之上给股东的支付款，只有在登记公告发布之日起六个月后，并 且已经给及时申报的债权人提供了补偿或保证金之后

11、，才能进行。同样，免除 股东支付投资款的义务，不得在上述提到的时刻之前生效，也不得在给已经及 时申报的债权人提供补偿或保证金之前生效。（ 8）欧盟公司法指令第 2 号 定，在减少公司实际认购资本的情形下，至少在公司减资决议公告之日前产生 请求权的债权人，至少有权就其在决议公告之日尚未届满履行期限的债权获得 担保。除非债权人已获清偿、或者法院对申请不予支持，成员国法律至少还应 当规定，公司的减资行为应当归于无效，或者公司不得向股东分配任何股利。（9）这是债权对公司资产的请求优先于股权的必然结果。如果股东在公司清偿 债务或对债务提供担保之前接受返还，无论股东是否知情，均属无效法律行 为，公司可以不

12、当得利请求返还。如果因公司在此之前向股东返还资本而导致 公司不能清偿债务，债权人可以向接受返还的股东行使代位权。关于减资的程序，各国公司法普遍规定了通知和公告程序。债权人可在限定的 时间内表达对减资的意见，如果债权人不同意减资，则公司应对提出异议的债 权人清偿或对其提供担保。但这样的程序并不能避免债权人与公司之间因减资 问题而发生争议。减资的争议可能由于以下问题而产生：一是未得到表达意见 的通知且未知悉减资公告内容的债权人，在申报期过后知悉减资决议的或减资 决议登记后知悉减资决议的；二是表达反对意见的债权人意见未被接受且未受 清偿或未被提供担保；三是有权提出异议的债权人其债权尚未到期或债权于减

13、 资决议公告之后成立。第一个问题涉及公告的方式和公告后办理减资登记的时 间，对此有两种做法，日本法对公告的方式作出限制，要求必须在政府公告上 刊登；德国法对公告后的登记时间作出限制，按德国有限责任公司法的规定， 自第三次在公开报纸上向债权人发出催告之日起一年内，不得向商业登记所申 请登记减资决议。在申报期过后减资决议登记前要求清偿债务或要求提供债务 担保的债权人，公司对其债务必须予以清偿或提供担保，减资公告载明的期限 不具有法律约束力，因为这只是公司单方面的意思表示，如果赋予其效力，则 公司即可凭单方面的决定使债权人的债权处于不利地位。债权人在减资决议经 过合法程序登记后知悉减资决议内容的，不

14、再享有对减资前的公司资本的请求 权，不得要求股东返还资本，这是因为减资对公司债权人的保护程序必须有时 间界限，否则必然社会的财产秩序处于不稳定状态，况且公告及登记行为本身 是一种公示行为，除非公告及登记行为有违反法律规定的情形，否则推定通知 全体债权人。要求清偿债务的债权人既包括债权已届清偿期的债权人，也包括 债权尚未到期的债权人，未到期债权人有权要求清偿债务的权利依据是：公司 资本具有公信力，债权人是基于原有资本的信用与债务人进行交易的，如果公 司有权对该类债务不予清偿，则公司可轻松地利用减资来逃避债务，至于债权 是否到期的时间界限则以减资决议的登记为宜。在减资决议公告后产生而在减 资决议登

15、记后到期的债权人不得要求公司提前偿还债务或要求公司提供担保， 这是由减资决议公告所具有的推定通知的效力所决定的。：冰断债权人与公司之间因债务的清偿或担保问题发生争议的，从债权先于股权优先 受偿的原则出发，公司应当停止减资，先处理争议。当债权人与公司之间不能 就减资问题达成一致时，有两种处理模式：第一种以法国为代表，法国商事公 司法第 63 条规定，债权人可在法令规定的期限内，对减少资本提出异议。法院 可裁定驳回异议，或责令偿还债务，或者，如公司提供担保，且所提供的担保 被认定足够时，责令设定担保，在提出异议期间，不得开始减少资本的活动， 法国商事公司法第 216 条也有类似的规定；（ 10）第

16、二种以日本为代表，日本 法上有减资无效之诉，不同意减少资本的债权人可以提起该诉讼。（ 11）关于 减资争议的处理，法国法采取的是事前防范机制，日本法则是事后补救，显 然，就保护债权人而言，法国模式更佳。债权人要求公司清偿债务或要求提供 担保的权利于弥补亏损型减资是一个例外，因弥补亏损型减资并未有公司资产 的现实减少，但要求公司在公告中应明确减资的类型和目的。二、关于股东利益保护的几个问题 减资按股东减少的出资比例是否相同，有等比例减资和不等比例减资两种类 型。等比例减资是指公司减资后各股东的出资或股份比例保持不变的减资方 式，比如公司原注册资本为 100 万元，甲、乙、丙三股东出资额分别为 5

17、0 万 元、 30万元、 20 万元，相应的出资比例为 50%、30%、20%，现资本减少至 50 万元，按同比例减资，则减资后股东的出资额分别为 25万元、 15万元、 10 万 元。同比例减资后，各股东的股权仍然存在。不同比例减资是指减资后，各股 东的出资或股份比例发生变化的减资方式，包括全部股东都减少出资仅个别股 东多减或少减出资，或者只有部分股东减少出资甚至出资额减为零而其他股东 出资额不变的情形。按不等比例减资，可能出现个别股东的股权消灭的情况。 假定在上例中采不等比例减资，股东甲减资 30万元，股东丙减资 20 万元，股 东乙不减资，则减资后，股东丙不再是公司股东，甲、乙出资比例分

18、别为 40% 和 60%。在公司盈利时，股东都希望自己的股份多一些，因此在减资时希望自己的股份 少减一些，以此获得尽可能多的利润，而在公司亏损的场合，每个股东都希望 自己的股份多减一些，这样公司退回的资本也就多一些，从而减小投资亏损； 同时，由于股东的表决权是按照出资或股份的比例行使，不等比例减资直接影 响到股东表决权的比例，有些股东处于控制公司表决权的目的，希望其他股东 多减一些出资。因此，减资的比例是否相同直接关系到股东的切身利益。有学 者认为，为保护弱小股东的利益，各股东减资比例应该一致，不论股东大小， 其股份比例都应按同一比例减少；减资的结果应该平等，即减资不应影响到公 司的股本结构，

19、每个股东在公司总股本中所占比重不应发生变化。（ 12）这种 观点没有看到公司在赢利和亏损情况下股东减资的意愿有所不同，在公司经营 亏损的情况下，个别股东愿意多减出资或股份甚至退出公司并且其他股东也同 意；或者，在公司赢利的情况下，个别股东愿意退出公司或少减出资且其他股 东同意，如果仍坚持等比例减资其实是对股东处分权的妨害，也是对股东意思 自治原则的违反。公司是依据章程设立的，章程则是股东因合意而达成的契 约。经全体股东协商一致而导致股权比例发生变化正是股东意思自治原则的体 现。尽管股份有限公司的章程不记载除发起人以外的股东名称及持股比例，但 全体股东合意而为的行为仍是意思自治的体现，只不过因股

20、东人数众多，股份 有限公司全体股东达成一致的可能性很小，特别在上市股份有限公司，但在股 东人数较少的非上市股份有限公司，股东达成一致的可能性是存在的。 公司减资时不得损害股东的平等权。明确规定减资不得违反股东平等原则的有 法国商事公司法。法国商事公司法第 62 条规定了有限责任公司减资的原则：减 少资本，股东大会可按修改章程所要求的条件审议批准，在任何情况下，减少 资本不得侵犯股东平等原则。该法第 215 条规定了股份有限公司减资应遵循的原则：减少资本由特别股东大会批准或作出决定，特别股东大会可授予董事会 或经理室以完成减少资本的一切权利，在任何情况下，减少资本不得损害股东 的平等地位。（ 1

21、3）日本商法典第 375 条第 2 款规定，向股东进行返还的金 额，按各股东持有的股份数量进行，但就公司持有的自己股份，不得进行同项 的返还。日本有限公司法第 58 条也有同样的规定。（ 14）日本法的上述规定实 际上是从接受返还的角度体现了股东的平等权。：冰断 按出资比例或股份比例行使权利是股东平等权的基本表现，股权是按份额行使 的财产权，任何未经股东同意而改变股权比例的行为都是对股东财产权的侵 害。股东平等权反映在减资中，要求每一股出资应减少的数额相等；在返还资 本的场合，每一股出资应返回的资本相同，在免除缴付出资义务的场合，每一 股应免除的出资额也相等。在不等比例减资时，不同的股东所持每

22、一股份之间 减少的出资或免除的出资义务是不相等的。这里仍以前述不等比例减资的例子 来加以说明，假设每 1 万元为一份出资，那么股东丙拥有 20份出资，每份出资 减少的数额是 1 万元，甲拥有 50 份出资，每份出资减少的数额是 0.6 万元，乙 每份出资减少的数额是零。不等比例减资涉及股东权利的处分，应符合自愿的 原则，除非股东自愿放弃其部分或全部股权，否则股东大会不得做出要求股东 超过其股权比例多减或少减资本的决议。关于减资决议的方式，各国公司法普 遍规定有限责任公司应经股东大会特别决议通过，股份有限公司则由股东大会 特别决议或普通决议通过。特别决议一般要求代表三分之二以上或四分之三以 上表

23、决权的股东通过，但不能认为股东大会满足这种表决权比例的决议一定是 合法的，合法与否还应从是否侵害股东利益的角度进行考察。资本多数决原则 决不允许滥用，更不允许以此损害小股东的利益。如果是等比例的减资，因股 东所持股权比例没有发生变化，不能认为是侵害股东利益，但如果是不等比例 减资，有限责任公司应当由全体股东同意，表决时弃权的或没有参加股东会议 的股东不能视为同意，股份有限公司应按股份回购的相关程序进行，给予全体 股东以平等的被收购机会。三、公司减少资本与股份回购 股份回购是指公司通过一定的途径购回已发行在外股份的行为。尽管股东在公 司成立后不能撤回投资是公司制度的一项基本要求，但为调节资本构造

24、、安股 市行情、防卫敌对企业收购等目的，各国无不根据本国具体情况，在一定条件 下容许公司回购自己股份。（ 15）公司回购自己的股份会导致公司资产的减 少。如果公司使用资本回购自己的股份，则与减资无异，如果公司动用未分配 利润或公积金回购自己的股份，虽然资产负债表上的资产总额和净资产额等量 减少，但资本额没有变化，与减资有根本区别。公司回购股份和减少资本都面 临保护债权人和股东平等权的问题。公司减资在股份有限公司可采取股份回购 的方式为之，在此情形下，股份回购是实现减资的一种手段。 公司股份回购与减少资本毕竟是两种不同的制度，两者在制度价值、适用范围 等方面有较大差异。二者的区别在于： 1、适用

25、的对象不同，股份回购只适用于 股份有限公司，而减资既适用于股份有限公司，也适用于有限责任公司；2、目的不同，公司股份回购一般是为了稳定股价、实现员工持股、买进反对股东的 股份、防止敌意收购等特定事由，而减资则是为了提高资金的使用效率或使资 产与资本基本相符，因此在股份回购时股东必定取得公司资金，而在减资时， 股东却未必取得公司资金； 3、数量上的限制不同，大陆法系对公司回购股份的 数量有限制，一般不得超过已发行股份的百分之十，而对公司减少的资本数 额，一般只要求减少后的资本达到最低注册资本即可； 4、资金来源不同，为不 损害资本维持原则，保障公司债权人权益，各国对公司买回自己股份的资金来 源，

26、均设有限制，基本上都将公司取得自己股份之资金来源，限制在可分配盈 余，而减资的资金则来源于公司资本； 5、保护股东平等权的方法不同，公司经 股东大会许可取得自己股份，及让与自己股份时，各国均大致规定应于不违反 股东平等原则之下为之。如上股票，应证券交易所进行；非上市股票，公司对 所有的股东提出收买的意思，而以一定比率收买时，也应符合股东平等原则， 而对于减资如何保护股东平等权，则多数都没有规定。：冰断四、对我国公司减资制度的评析我国的公司减资制度见于公司法、公司登管理条例、企业法人登记 管理条例，另外，国工商行政管理局颁布的企业法人登记管理条例施行细 则（以下简称实行细则）、公司注册资本登记管

27、理暂行规定，也有 相关的规定。其中，公司登记管理条例适用于内资企业，外商投资企业如 果采用公司制，则其减资应适用企业法人登记管理条例及其施行细则 的规定。这些法律、法规和规章对减资的程序做了原则规定，侧重点在于保护 债权人利益，对股东权益特别是小股东的权益保护问题没有涉及，即使对于债 权人的保护问题，也有待于进一步完善。第一，应明确减资的类型和适用的场合。对在亏损情况下减资的，应明确减少 的资本必须首先用于弥补亏损和补足公积金，剩余的部分方可向股东返还。同 时禁止在偿还债务之前向股东支付资本。实行细则第三十九条规定，企业 法人实有资金比原注册资金数额增加或者减少超过 20%时，应持资金信用证明 或者验资证明，向原登记主管机关申请变更登记。本条规定的目的是使企业法 人的净资产与注册资本基本保持一致，不能认为是对公司弥补亏损型减资适用 场合的规定。第二，对公告的方式进行适当限制，以使债权人得到适当的通知。通知债权人 是便于债权人及时行使权利，避免公司借减资逃避债务。对已知的债权人应直 接通知，对未知的债权人应公告通知。为便于债权人获知公司决定减资的股东 （大）会决议，公告的方式应统一。第三，设立减资争议的处理程序。如果债权人与公司间就减资问题发生争议， 公司应中止减资程序，待争议处理完毕后继续进行。减资争议