中级经济法冲刺.doc

1、中级经济法冲刺1自然人甲、乙、丙和由自然人投资设立的有限公司丁、上市公司戊商议 共同 出资设立A有限合伙企业，并签订了合伙协议。合伙协议要点如下：（1）甲、乙、丁为普通合伙人，丙和戊为有限合伙人；合伙企业由甲、乙执 行合伙事务，戊虽不从事具体的经营活动，但对合伙企业的重大经营决策享有一票 否决权。（2）甲、乙每人出资10万元或相当10万元价值的实物，经其他合伙人同 意丙以劳务作价10万元出资；丁现金出资20万元，戊出资50万元（分两次缴 付）。（3）甲、乙、丁因是普通合伙人，除有权根据其出资比例分享合伙企业收益 外，甲、乙、丁还可获得年6万元的报酬。（4）丙和戊虽为有限合伙人，但根据合伙企业的

2、经营需要，丙和戊均不得同 合伙企业进行交易，也不得经营与合伙企业相竞争的业务。（5）戊可以向合伙人以外的其他自然人或法人转让其合伙份额，但如受让人 为自然人的，该受让人将作为普通合伙人，参与执行合伙事务。合伙企业设立后，发生了以下事项：（1）合伙企业向B银行贷款200万元，丁以自有的厂房作抵押担保50万 元，（厂房实际价值200万元）；（2）戊公司的一业务经理个人受合伙企业委托与C企业签订了一份购销合 同，价值50万元，（C企业知道该经理是戊公司的人）。（3）戊在完成了第一期30万元的出资后，决定按合伙协议的约定向己自然 人转让其合伙份额30万元，己成为合伙企业的普通合伙人。（4）贷款合同到期

3、，合伙企业所有资产折合人民币仅70万元，不能清偿；C企业也因合伙企业提供的产品质量问题而遭受损失计人民币10万元。问：（1）根据合伙企业法的有关规定，A有限合伙企业的合伙协议是否存在不 当？并加以指出。（2） B银行对于合伙企业不能清偿的到期贷款债务，依法可向哪些合伙人提 出清偿主张？（3）如甲、乙对B银行对其提出的清偿主张以贷款有丁抵押担保为由，行使先诉抗辩权，是否能得到法院的支持？为什么?(4) B银行如果要求戊承担20万元的清偿责任是否有法律依据？为什么？(5) C企业就合伙企业与其发生的交易而形成的损失要求戊公司承担与普通合伙人同样的责任能否得到法院的支持？为什么？2.案情甲公司委派业

4、务员张某去乙公司采购大蒜，张某持盖章空白合同书以 及采购大蒜授权委托书前往。甲、乙公司于2010年3月1日签订大蒜买卖合同，约定由乙公司代办托运，货 交承 运人丙公司后即视为完成交付。大蒜总价款为100万元，货交丙公司后甲公司付50 万元货款，货到甲公司后再付清余款50万元。双方还约定，甲公司向乙公司交付的 50万元货款中包含定金20万元，如任何一方违约，需向守约方赔付 违约金30万 丿L o张某发现乙公司尚有部分绿豆要出售，认为时值绿豆销售旺季，遂于 2010年3 月1日擅自决定与乙公司再签订一份绿豆买卖合同， 总价款为100万元，仍由乙 公司代办托运，货交丙公司后即视为完成交付。其他条款与

5、大蒜买卖合同的约定相 同。2010年4月1日，乙公司按照约定将大蒜和绿豆交给丙公司，甲公司将 50万元 大蒜货款和50万元绿豆货款汇付给乙公司。按照托运合同，丙公司应在十天内将大 蒜和绿豆运至甲公司。2010年4月5日，甲、丁公司签订以120万元价格转卖大蒜的合同。4月7日因大 蒜价格大涨，甲公司又以150万元价格将大蒜卖给戊公司，并指示丙公司将大蒜运 交戊公司。4月8日，丙公司运送大蒜过程中，因山洪暴发大蒜全部毁损。 戊公司因未收到货物拒不付款，甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司大蒜尾 款50万元。后绿豆行情暴涨，丙公司以自己名义按130万元价格将绿豆转卖给不知情的己公司，并迅即交付，但

6、尚未收取货款。甲公司得知后，拒绝追认丙公司行为，要求 己 公司返还绿豆。问题1大蒜运至丙公司时，所有权归谁？为什么？2甲公司与丁、戊公司签定的转卖大蒜的合同的效力如何？为什么？3.大蒜在运往戊公司途中毁损的风险由谁承担？为什么？4.甲公司能否以未收到戊公司的大蒜货款为由，拒绝向乙公司支付尾款？为什么？5.乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同时要求甲公司承担定金责任和违约金责 任？为什么？6.甲公司与乙公司签订的绿豆买卖合同效力如何？为什么？7.丙公司将绿豆转卖给己公司的行为法律效力如何？为什么？8.甲公司是否有权要求己公司返还绿豆？为什么？3中国证监会的某证券监管派出机构于2006年7月在对A

7、上市公司进行 例行检查时，A上市公司最近一期经审计净资产5, 000万元，发现该公司存在以下事实：(1) A上市公司董事张一，在任职期间2006年转让了其所持有的A上市 公司 股份的35%,副经理王二，任A上市公司监事，在任职期间2006年转让了其所持有A 上市公司股份的20% o A上市公司原财务负责人李三离职，文某接任，上市公司未 出临时报告，李三在离职后7个月后转让了其所持有的A上市公司的股份。(2) A上市公司在2005年对外担保金额达到公司资产总额35%o经股东 大会 作出决议，并经出席会议股东所持表决权半数以上通过，上市公司临时报告上已披 露。(3) A上市公司副经理郭某执行公司职

8、务时未经董事会同意，将公司资金借贷给他人，至今无法收回。造成巨大损失。A上市公司连续90日以上单独或 合讣持有公司3%以上股份的股东书面请求公司董事会向人民法院起诉。公司自受到请求之日起35日未提起诉讼。上市公司连续90日以上单独或合计持有公司3% 以上股份的股东则以公司名义直接向人民法院提起诉讼。A上市公司其临时报告上未披露。(4)持有该上市公司4%股份的股东将其股份协议转让，该股东未将此事 在临 时报告上披露。却向其司机泄露，其司机买入了该公司股票。问：上述事实是否符合法律、法规，为什么？说明理由。4. 2003年10月15 0, C公司与W公司签订一份加工承揽合同，该合同约定：由C为W公

9、司制作5台精密机床设备，原材料由W公司提供，加丄承揽 报酬总 额为50万元，违约金是报酬总额的10%,合同还约定是W公司应在2003年11月5 日前向C公司交付原材料的60%,其余的原材料于2004年1月5日前交付，合同约 定2004年2月15前，C公司完成3台机床制作交货并收取加工费30万元。另2台 机床于同年4月1日前完成并交货，W公司在收到货后3日内交付20万加工费，但 在合同履行中，W公司在交付原材料的60%后，其余部分原材料未能按约交付。C公 司通知W公司于2004年2月15日提货并交付加 工费，W公司既不来提货也不交加 工费。同年2月25日C公司要求W公司继 续履行加工承揽合同，W

10、公司表示无法 继续履行并要求解除合同，C公司于是向人民法院提起诉讼。要求判令W公司支付 违约金，并继续履行加工承揽合同。2004年3月1日，A公司根据B公司的需求和选择定向向C公司购买其生产的 R型号成套精密机床设备，并将该设备直接租给B公司，A、氏C三方签 订的合同部 分条款如下：由A支付给C公司600万货款；C公司负责将设备代办托运给B 公司；B公司承租该设备，租期10年，每年租金100万，支 付给A公司。为了将 该批设备及时送到B公司，C公司与甲公司签订了一份运 输合同。约定由甲公司运 送设备及时交付给B公司。A在签订前述合同后不久，2004年3月10日为筹措资金欲向乙银行借款400 万

11、，乙银行要求A公司提供物的担保和保证担保。A公司以某项专利权的财产权质 押，以及以一处办公楼作抵押，并依法办理了质押和抵押有关手续。此外A请丙公司作保证担保，得到乙的同意。A、乙、丙三方签订的借款合同，其中部分 条款如下：乙银行借给A公司400万元，预扣一年的利息40万元，实际交付A 公司360万元；丙公司承担保证责任。该合同实际履行时，A公司到期末能向乙银行还本付息，于是乙银行要求丙保证人承担全部债务的保证责任。问：（1）如经查明，C与W签订的加工承揽合同只有C公司及其法定代表 人的 签章，而无W公司的签章，C与W签订的加工承揽合同是否成立？为什么？（2）C公司要求判令W公司支付违约金，并继

12、续履行加工承揽合同的主张 能 否获得支持？并说明理由。（3）对于W公司在2004年2月15日既不提货又不交加工费行为，C公司可 依法行使何种担保权利？（4）A、氏C之间的合同属于合同法上规定的何种合同？（5）假设C公司交付的设备质量不符合要求，E公司可否向C公司追究违约 责任？为什么？（6）假设甲运输公司因承运设备中有过错造成设备损失，应由谁向甲公司索 赔？为什么？（7）假设C公司向B公司交付货物后，B公司使用过程中部分部件正常磨损，需要维修，该维修费应由谁承担？为什么？（8）如果B公司破产，B公司向A租赁财产是否属于破产财产？为什么？（9）A与乙银行的借款合同中的借款数额应为多少？为什么？（

13、10） A公司以某项专利权的财产权出质，质押合同什么时候生效？ A以某处 办公楼抵押担保，抵押合同什么时候生效？（11）本题中，丙保证人承担何种保证责任方式？（12）乙银行在债务人到期不履行债务时，要求丙保证人承担全部债务的保 证 责任，丙能否抗辩？为什么？(13)如果借款合同开始履行后不久，乙银行发现A公司借款挪作他用，乙银 行可否要求解除合同？为什么？5张三、李四、王五、马六四人商议设立普通合伙企业，并签订了合伙协 议。 张三、李四、王五每人出资人民币10万元或相当于10万价值的实物，经其 他三人 同意，马六以劳务作价10万出资，但在协议中没有明确利润分配比例及 风险分担比 例。合伙协议还

14、约定了由张三和马六执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，但签订购销合同应经其他合伙人同意，李四和王五不再执行合伙企业事 务。合伙企业设立后，张三擅自以合伙企业的名义与甲公司签订了购销合同，因 合同规定的履行期限过后合伙企业未能交货，甲公司遂派人交涉，在交涉时方得 知张三签订合同未经其他人合伙人同意。合伙企业并以此为由拒绝了甲公司赔偿 损 失的要求。王五个人在与乙自然人经济往来时，形成了债务。乙自然人便向人民法院提 起诉 讼。判决胜诉后便向人民法院申请强制执行。法院执行王五在合伙企业中财产份额 时，张三、李四、马六均表示放弃优先受让权，于是法院便将王五在合伙 企业中财 产份额执行给了乙自然人。王五

15、退出合伙企业。在此之前由于张三、马 六经营管理 不善，已造成合伙企业巨额债务。五个月后，由于债权人起诉，法院在审理中发现 合伙企业财产只有30万，而债务高达60万。问：(1)张三、李四、王五、马六的出资方式是否符合合伙企业法的规定， 为什么？(2)合伙企业是否可拒绝甲公司的赔偿要求，为什么？(3)法院强制执行王五的财产份额后，王五是否应退伙，乙自然人是否是新的 合伙人？(4)合伙企业60万元的债务应如何清偿？(5)王五以其已经退伙、乙自然人以债务是以前发生为由各自拒绝承担合伙企 业财 产不能清偿的那一部分债务是否成立，为什么？6天津某公司于1999年11月12日由天津发运一套设备到广州，预计1

16、1月27日货物可以抵达广州。货物启运后，天津公司在因特网上发布电子公告一份，将这 套设备的技术指标、价格、预计到港时间等情况一一公示，11月14日广州某公司在网上获得这一信息后，立即以电子邮件向天津公司报价要求转让这 套 设备，11月15 H,天津公司回复只能以公告报价转让这套设备，并要求签订确认 书。11月19日，双方在网上就设备价格等问题达成协议，11月20日又用传真互致 加盖公司公章的确认书。11月29日，货物抵达广州后，广州公司提货 时，发现因轮 船底舱进水，设备包装有海水浸渍痕迹。经调查，发现11月20日轮船经过青岛海域时，曾遭受台风侵袭，此事是轮船货舱进水的原因。广州公司提 出，设

17、备在运抵广州之前已经进水，可能影响质量，据此只付给天津公司50%货款， 其余货款待设备运转三个月后如无质量问题时再行支付。三个月后，广州公司未向天津公司提出质量问题，天津公司遂去函要求广州公司支付余款。广州公 司以目前尚不能肯定设备有无质量问题为由，要求再等三个月。天津公司不同意，去函要求广州公司至迟于2000年3月10日前结清全部货款及迟延利息。广 州 公司未答复，2000年5月，天津公司派人至广州公司追讨，经双方协商，于2000年 5月30日达成书面协议，广州公司同意于2000年6月30日前付清所欠 货款。至6 月30日，广州公司仍未付清此款，天津公司遂起诉于法院。问题：(1)天津公司在因

18、特网上发布的电子公告是何性质？(2)合同成立于什么时候？为什么？(3)设备遭海水浸渍风险责任应由谁承担？为什么?(4)天津公司诉讼时效应截止与何时？为什么7. 2006年1月1日，甲与乙签订了一份木材购销合同，合同约定这批木材货款共 200万元，由乙公司于同年3月20日前5日内一次性交货，甲公司收货后10日内一 次性交付货款为了保证合同履行，甲公司应乙公司的要求，以两辆卡车(价值10万 /辆)作抵押担保，并办理了抵押合同登记手续；另外还请丙，丁两公司为甲债务提 供保证担保(注：丙是国家机关)。保证合同约定丙按60%, 丁按40%份额承担保证 责任，但未约定保证方式和保证责任范围，保证期间。乙交

19、货期将到时，3月10日后当地连降大雨，遭受严重水灾，乙无法按期供货,经双方协商供货时间宽限至4月5日交货。到了 3月底，水灾影响已消除，但到T 4月5日，由于乙公司内部还在进行规范管理秩序，仍未能对甲公司供货直至5月上旬乙公司才一次性发货。由于乙公司延迟履行，造成甲公司 15万元 的经济损失。甲公司收货后即送门市部销售，但以乙公司违约并造成甲公司损失为 由拒绝交付货款。乙公司向甲公司多次催款不着，于是在6月上旬向丙，丁两保证 人要求承担连带责任保证。丙认为其因违反公司规定提供保证担保，该保证合同无效，故不必承担任何法律责任 丁认为由于乙违约在先，故担保合同无效，也 不必承担保证责任。乙则认为自

20、己延迟发货的原因是发生了不可抗力造成的。随后乙公司向甲公司索讨货款的过程中，乙公司获知甲公司发生下列事项：（1）甲公司在抵押期间把已办理登记的抵押转让给A,未通知乙也未告知A; （2） B 欠甲到期债务20万元，甲从不去向B催讨；（3）甲放弃其对C的到期债权10万 元；（4）甲无偿转让15万元财产给其关联企业D ；（5）甲以转产的名义将一批财产以明显不合理低价转让给E,并且知道甲的做法是损害了债权人乙公司的利益。 于是乙公司在同年11月1日向人民法院提起诉讼法院受理该案2个月后，甲被 其债 权人之一的戊公司申请破产，有管辖权的某法院已受理该破产案件。根据上述材料，回答下列问题：（1）假如甲公司

21、的法定代表人超越权限擅自以甲公司的名义与乙公司签订合同，而乙公司并不知情的，此行为对该合同成立有效是否构成法律障碍？为什么？（2）乙公司认为其延迟发货是因为不可抗力造成的，应免于承担违约责任，其 理由是否成立？为什么？（3）甲以乙违约为由而拒绝付款理由是否成立？为什么？（4）甲公司以公司的两辆卡车抵押，该抵押合同什么时候生效？（5）丙以保证合同无效为由不承担任何责任，理由是否成立？（6）假设债权人乙要求丁保证人承担全部债务的保证责任，丁能否抗辩？为 什么？（7）本题中，甲公司在抵押期间将已办理登记的抵押物转让给第三人 A, 抵押权人可否对抗第三人A?为什么？该如何处理？8甲与乙订立一份卖牛合同

22、，合同约定甲向乙交付3头牛，分别为牛1、牛2、 牛3,总价款6000元，乙向甲交预付款2000元，双方还约定在乙向甲付清牛款之前，甲保留3头牛的所有权。甲向乙交付了 3头牛。根据合同法及相关法 律，现问：（1）假设在牛款付清之前，牛1被雷电击死，该损失由谁承担？为什么？（2）假设在牛款付清之前，牛2生下1头小牛，该小牛由谁享有所有权，为什么？（3）假设在牛款付清之前，乙与丁达成一项转让牛3的合同，在向丁交付牛3之前，该合同的效力如何？为什么？9. 2006年8月，A公司向B工厂订购了设备一套，双方签订了买卖合同一份。合同 约定货款总价100万人民币。A工厂先付定金10万元人民币，余款在B工厂交

23、货后 10天内付清。合同生效后，A公司即交付给B工厂金额为10万元的转账支票一张。B公司不慎丢失了该张支票，被张三捡到后，伪造B工厂的签章背书给商店，并从商 店取走了价值10万元的货物。商店又将支票给了装潢公司作为支付装修商店的费 用，商店在背书时记载了不得转让”字样。装修公司又把 支票背书给建材超市，用 于购买装潢材料，并且把这张支票金额变造为18万元。建材超市取得该支票后向银 行提示付款，银行审查后发现该支票金额有改动痕 迹，认定该票据无效，进行退票 处理。建材超市取得退票理由书后，便向装潢公司、商店、A公司、B工厂发出追索 通知书。装潢公司认为支票是A公司开出的，应当由A公司承担票据责任。商店认 为自己背书时已记载不得转让”字样，也拒绝承担责任。B工厂认为该支票丢失后，被人伪造签章背书的不应由其承担责 任。A公司承认是支票的出票人，但出票金额为10万元，金额已被人变造。所以不 再承担票据责任。B工厂最终通过公安从张三处追回了 10万元钱款后，在8月31日把 订 购的设备交付给了 A公司，A公司给了 B工厂一张付款日为2006年9月10日的银 行承兑汇票，金额为人民币90万元。200