论公证赔偿制度-年文档

1、论公证赔偿制度随着我国公证法的颁布，我国公证事业逐步走向正轨。 由于经公证的证据极高的证明力，加之人们证据意识的不断提 高，公证业务不断发展起来。事实上，由于各方面的原因，公证 错误的情况在所难免，在出现公证错误时，就需要公证赔偿制度 发生作用。但当前我国公证法对公证赔偿制度的规定较为原 则性、框架性，并未明确公证赔偿责任的性质，亦未明确公证赔 偿责任的构成要件，因而对于司法实践缺乏指导意义。基于此， 本文对我国公证赔偿制度的现存问题进行分析，以期提出应对之一、公证赔偿的内涵按照我国公证法第四十三条之规定，“公证机构及其公 证员因过错给当事人、公证事项的利害关系人造成损失的，由公证机构承担相应

2、的赔偿责任； 公证机构赔偿后，可以向有故意或 者重大过失的公证员追偿。”按照这一规定，我国现行公证法规 定了公证赔偿责任为过错责任，而承担赔偿责任的主体是公证机 构而非公证员。二、公证赔偿责任的性质笔者认为，考察公证赔偿责任的性质， 首先需明确公证机构 的法律性质。从比较法的角度，大陆法系国家与英美法系国家对 于公证机构的性质的规定有所不同， 因而公证赔偿责任的性质亦 不同。首先，大陆法系国家大多将公证机构视为公权力机构，如 德国和法国， 他们将公证员视为国家公务员， 公证员作出的公正 行为是职务行为而非私行为，因此，公证员发生公证错误时，公 证机构承担的赔偿责任事实上属国家赔偿责任。 而英美

3、法系国家 则不同，如英国、美国，英美法系国家的公证制度偏向于形式证 明，公证人的公正行为大多是确认当事人所签署的文书等符合形 式规定， 因此英美法系的公证基本上不涉及实体方面的内容， 因 而英美国家的公证证明力并不强。在我国，国内对公证赔偿责任的法律性质存在三种不同的观 点，第一种观点认为，公证机构是进行公证属于行使公权力，因 此公证赔偿属于国家赔偿； 第二种观点认为， 公证机构本质上是 中介机构， 因此公证赔偿属于民事赔偿； 第三种观点也认为公证 机构的本质是中介机构， 但其负担的赔偿责任是一种法律未规定 的中介赔偿。 2 而按照通说，公证赔偿责任属于民事责任而非 国家责任。然笔者认为，虽然

4、我国公证法第六条规定了公证 机构并非行使国家职能的机构，但事实上，在现实社会中国，公 证文书具有极强的证明力， 其具有的公权性质是不容否定的， 因 此，笔者认为公证赔偿责任系国家赔偿责任有其合理性。 但同时， 国家赔偿责任在本质上也是一种民事责任， 代表的是国家与人民 之间的私人法律关系，因此，笔者认为，将公证赔偿责任定性为 特殊的民事责任亦有可合理解释。三、我国现行公证赔偿制度存在的问题我国现行公证法对于公证赔偿制度仅有原则性规定，在 司法实务中可操作性不强， 具体而言， 我国现有的公证赔偿制度 主要存在如下几个方面的问题。1. 公证赔偿责任的构成要件不明确 在认定公证赔偿责任系属特殊的民事

5、责任的基础之上， 笔者 认为，公证赔偿责任的构成要件有如下四个方面：首先，需公证 员主观上有过错，这也是公证法的内在要求；其次，需公证 员客观上确有过错行为；第三，需要当事人受有损失；第四，需 公证人的过错行为与当事人的损失之间具有因果关系。但我国 公证法 并未规定判定公证员过错的标准， 即并未明确规定公 证员在从事公证业务时应当进到何种程度的注意义务， 这就导致 在司法实践中对公证员的过错认定缺乏统一标注， 一方面致使法 律适用的不统一，另一方面导致公证员容易被苛责。2. 公证赔偿的救济途径不完善公正行业具有自律性， 公证协会理应发挥作用。 但在司法实 践中，虽然现行法律规定了对于公证赔偿纠

6、纷可以由公证协会进 行调解，但事实上可操作性并不强。一方面，公证协会作出的赔 偿协议主要依赖于公证机构自愿履行， 缺乏强制执行力， 因而受 害者要想获得强制履行，仍需诉诸法院请求确认调解协议的效 力，降低了解决纠纷的效率；另一方面，在理赔时，保险公司也 更倾向于认可法院的判决，这就导致调解的设置形同虚设。3. 公证赔偿保障机制不完善我国已未公证赔偿制度设置了保障机制， 即通过公证赔偿基 金的设置来保障公证赔偿的实现， 这是公证行业的重大进步， 但 我国公证赔偿保障机制尚待完善。 这主要在于公证赔偿基金的缴 付与管理存在问题。据中国公证协会 2008 年的公证赔偿基金 情况通报，自 2001 年

7、公证赔偿基金建立之日起至 2008 年，中 国公证协会均未足额向保险公司缴纳保费， 甚至造成本可以通过 责任保险分担的赔偿金额不能得到赔付， 带来全行业的损失。 同 时，我国公证法虽规定了公证员有过错的，可以向公证员追 偿，但事实上追偿也难以得到落实。四、完善我国公证赔偿制度的建议1. 明确公证赔偿责任的构成要件 完善我国公证赔偿制度， 首先需明确公证赔偿责任的构成要 件，笔者认为其中最重要的是明确公证员的过错判断标准。 笔者 认为，因公证行为的高证明力以及高效率， 只要公证员尽到法律、 法规及相关法律文件所规定的注意义务， 则不宜对公证员太过苛 责。但同时笔者还认为，公证业务具有专业性，理当

8、对公证员的 注意义务设置较高的标准， 笔者认为， 公证人员只要尽到了同行 业的注意义务，就不宜认定其有过错。2. 完善公证赔偿行业内部裁决程序 在发生公证赔偿时，笔者建议为当事人设置可供选择的程 序，即发生公证赔偿时， 当事人及利害关系人可以选择与公证机 构协商，或者申请公证协会调解，还可直接向法院提起诉讼。但为了避免司法资源的浪费， 笔者认为可以赋予公证机构作出的调 解协议以强制执行力。3. 完善公证赔偿保障机制完善公证赔偿保障机制， 首先要细化公证赔偿基金的收取标 准，即在国家统一标准之下， 允许地方依据当地经济发展水平设 置更高的标准。 其次要加强公证赔偿基金的管理， 这主要针对公 证赔偿基金未足额缴纳，未依法管理的问题。积极落实公证赔 偿基金管理试行办法 的规定， 对于未足额缴纳的依法收取滞纳 金，对于违法管理的行为依法给与行政处罚。五、结语 当前我国公证法虽规定了公证赔偿制度，但这一规定过 于原则性， 并未明确公证赔偿责任的性质， 亦未明确公证赔偿责 任的构成要