论工程合同在工程建设中的作用

1、分类号 密级 u d c 编号 本科毕业论文(设计) 题目 论工程合同在工程建设中的作用 系 别 继续教育学院 专 业 名 称 工程管理 年 级 2011级 学 生 姓 名 徐凯 学 号 017611201345 指 导 教 师 邓三斌 二0一四年十月摘要：随着我国工程项目合同管理制的建立与实行，各工程建设单位都充分认识到合同管理对工程建设的重要意义。工程建设中的合同管理是一项融法律、经济与一体的综合性管理工作。它一方面直接记录这工程活动的点点滴滴，并一方面还间接反映了建设全过程的原始情况，是工程管理过程中不可或缺的重要依据。本文分析了工程合同管理的作用，分析了其存在的一些问题，并提出了一些相

2、应的解决对策，希望能给工程合同案管理工作带来一定的启发。在市场经济条件下，随着社会法制建设的不断完善和社会法治意识的不断加强，“按合同办事”已成为工程建设领域公认的一中规律和要求。施工合同依据法律的约束，遵循公平交易的原则确定各方的权利和义务，对进一步规范各方建设主体的行为，维护当事人的合法权益，培养和完善建设市场将起着重要的作用。合同管理涉及到工程建设的各方面，贯穿于工程建设的全过程。针对目前建设工程合同管理中的问题，提出了若干针对性措施，为企业的可持续发展出谋划策。关键词： 工程合同：合同管理：制度abstract：with the establishment and implement

3、of engineering project contract management system in our country, the construction unit are fully realized the importance of contract management of engineering construction. in the engineering construction contract management is a combines legal, economic, and an integrated management. it directly r

4、ecord the little drops of the engineering activities on the one hand, and on the other hand also indirectly reflects the whole construction process of the original case, is the indispensable important basis in the process of project management. this paper analyzes the engineering contract management

5、, analyses the existing problems, and puts forward some corresponding countermeasures, hope to bring engineering contract case management work must be inspired. under the condition of market economy, with the constant improvement of social legal system construction and the strengthening of social co

6、nsciousness of rule of law, according to the contract has become a recognized engineering construction field one rules and requirements. construction contract according to the law, follow the principle of fair trade determine the rights and obligations of the parties, to further standardize the cons

7、truction main body behavior, safeguard the legitimate rights and interests of the parties, to cultivate and improve the construction market will play an important role. contract management involves all aspects of engineering construction, throughout the course of project construction. aiming at the

8、problems in the construction project contract management, puts forward some specific measures, for enterprises sustainable development. key words:engineering contract: contract management: the system 目 录一、合同的作用 （一）合同是安排项目施工的指导性文件 （二）合同是进行索赔的依据 （三）合同是控制工程成本和进行竣工结算的依据.二、加强工程合同管理的措施（一）增强管理人员的档案意识（二）建立完

9、善的管理制度（三）加强合同信息化建设三、工程合同的类型（一）书面合同（二）直接承包合同四、工程合同在工程建设中遇到的常见问题（一）存在合同文本不规范的问题（二）合同的变更（三）合同的索赔（四）合同的违约 （五）合同的终止与评价五、结束语参考文献致谢词一.合同的作用 在工程项目中，合同管理贯穿于工程的整个建设周期。在这个动态的管理过程中，只有在建设各方的共同作用下，才能确保进度管理目标得以实现。特别是大型的建设项目规模大、投资多、周期长，参与建设单位间的关系复杂，这势必导致在建设过程积累大量的、各式各样的工程合同。工程合同的价值量和质量对企业尤其重要，直接影响企业建设工程施工全过程。作为衡量工程

10、目标的主要依据，只有在确定工程的建设实施和合同管理同步进行的情况下，工程的竣工验收才能有效进行，由此可见，工程的合同管理直接关系着项目能否顺利开展竣工验收工作，做好工程建设合同管理工作也就显得十分重要了。它的作用主要体现在以下几个方面：（1）合同是安排项目施工的指导性文件每一个建筑单位都应该建立的合同管理制度。在签订合同后，合同管理人员要对各级项目管理人员和各级项目管理人员和工作组负责人进行合同交底，对合同的主要内容作出解释和说明，形成合同交底制度。工程的材料、设备应按合同中所规定的内容，进行工程施工组织、计划、竣工结算的编制和报送。（2）合同时进行索赔的依据合同索赔主要包括以下内容：一是由于

11、业主违约引起，主要指业主未按示范文本规定完成应该完成的工作，以及未能按时拨预付款、工程款，拖延图纸批审，拖延对承包方提出变更、索赔的答复等：二是由于工程项目本身变更引起，如工程量的变化、材料价格变化、现场签证等：三是有施工条件和环境变化引起，如一周内连续停水，停电超过8小时，连续大雨不能进行室外作业等。 （3）合同是控制工程成本和进行竣工结算的依据合同签订后，该工程的预算成本就可确定下来。组建项目班子时，根据预算成本按照市场法则确定责任成本，确定工程的人工费、材料费、机械台班费，及其它直接费各间接费。项目经理组织施工时，首先可将以上费用分解到各分部、分项中去，其次可确定各岗位成本，一旦成本确定

12、，就应合理用工、用材、控制人工费用、管理费用等，可节约工程开支、办理工程结算打下基础。二、加强工程合同管理的措施 伴随着工程设计、实施、竣工验收、运行等阶段工作的开展，各参建单位之间的关系越来越复杂，最终在管理层上会形成一些具有保存价值的记录文件，它们的表现形式可以是多样的，并同时是工程建设与管理工作中的重要内容。当前情势下，很多工程合同管理工作却表现出一定的落后性和低效性，很难蛮族时代多富余的新要求。为加强合同管理，提高合同质量，保证合同的全面履行，以提高合同的履约率、维护企业的合法权益和提高企业经济效益，个人建议做好以下几方面的工作： （1）增强管理人员的档案意识 做好工程合同的管理工作，

13、意识是关键。首先要争取项目经理部对合同管理工作的支持，把合同管理工作像抓进度、质量与成本控制那样抓紧、抓好、抓牢。其次要增强合同管理人员的档案意识，使他们知道自己承担着归档的法律义务，以及依法利用合同档案的权利。最后要说明的是，档案意识是合同管理人员的最基本的素质与要求，对合同管理工作起看至关键性的作用，这也是做好工程合同管理工作的可靠基础和基础前提。 （2）建立完善的管理制度企业必须建立一套完善的合同管理制度，才能保证合同管理工作顺利进行。从项目的各项阶段开始，工程建设就应该吧竣工验收的档案管理工作于五大目标等同视之，设施相关的机构部门与管理人员，并构建一个完整的管理体系，专门负责工程项目竣

14、工验收段的资料收集、整理和档案管理工作。除此之外，还应建立一套可靠的管理方针和实施细则，是每个档案管理人员都明确自己的管理职责，保证日常工作的规范，充分发挥工程各个方面的工作。 （3）加强合同信息化建设伴随现代化科学技术的飞速发展，计算机网络技术和新型载体的应用越来越来越广泛，这种趋势下，传统的档案管理模式必将被淘汰，信息化的档案管理模式也就呼之欲出了，英雌，我们需要借助信息技术建立合同管理系统，如合同档案库、合同分析系统等。工程建设应该运用这点，充分利用先进的科学技术，开展档案的信息化管理工作，并建立合同档案数据库，加快合同信息化建设的节奏，全面提升工程的档案管理水平。3、 工程合同的类型

15、（1）书面合同建设工程中的合同是采用书面的形式主要是在于建设工程合同本身的特点，在工程的建设中，特别是对于一些大型的工程建设通常建设的周期比较长，需要的资金量很大，同时在质量的要求上也比较的高，在工程项目建设的过程中经常会出现各种各样的问题来影响合同的履行，还有可能会发生一些纠纷，书面合同的签订在一定程度上给纠纷解决了一些不必要的困难，我国合同法的第270条明确的规定工程合同应当采用书面方式来签订，如果不是以书面形式进行签订的，那么它就不能有效成立。（2）直接承包合同 建设过程中的直接承包合同工是对承包责任人对施工任务履行的一个依据性文件，直接承包合同中包含看工程范围、施工的工期、工程的造价成

16、本以及工程的施工质量等多方面的条款，直接承包合同是对承包人进行施工作业的一个重要平局，工程施工的过程中承包责任人将扮演重要角色。四、工程合同在工程建设中遇到的常见问题 （1）存在合同文本不规范的问题 国家建设部和工商局对规范建设项目的合同管理制定了一些相应的合同规范文本，从而更好的体现双方的责任权利等，但是有些建设项目在签订同时为了对业主的业务进行回避，旺旺不采取标准的合同文本，有的设置采用的是口头的形式进行委托，等工程完成以后再进行合同的补签，这样的合同起不到约束作用。 （2）合同的变更 合同变更是指依法对原来合同进行的修改和补充，即在履行合同项目的过程中，由于实施条件或相关因素的变化，而不

17、得不对原合同的某些条款做出修改、订正、删除或补充。合同变更一经成立，原合同中的相应条款就应解除。合同变更是在条件改变时，对双方利益和义务的调整，适当及时的合同变更可以弥补原合同条款的不足。合同变更一般由工程师提出变更指令，它不同于示范文本的“工程变更”或“工程设计变更”。后者是由发包人提出并报规划管理部门和其他有关部门重新审查批准。(1)合同变更的理由：1)工程量增减。2)资料及特性的变更。3)工程标高、基线、尺寸等变更。4)工程的删减。5)永久工程的附加工作，设备、材料和服务的变更等。(2)合同变更的原则：1)合同双方都必须遵守合同变更程序，依法进行，任何一方都不得单方面擅自更改合同条款。2

18、)合同变更要经过有关专家(监理工程师、设计工程师、现场工程师等)的科学论证和合同双方的协商。在合同变更具有合理性、可行性，而且由此而引起的进度和费用变化得到确认和落实的情况下方可实行。3)合同变更的次数应尽量减少，变更的时间亦应尽量提前，并在事件发生后的一定时限内提出，以避免或减少给工程项目建设带来的影响和损失。4)合同变更应以监理工程师、业主和承包商共同签署的合同变更书面指令为准，并以此作为结算工程价款的凭据。紧急情况下，监理工程师的口头通知也可接受，但必须在48小时内，追补合同变更书。承包人对合同变更若有不同意见可在710d内书面提出，但业主决定继续执行的指令，承包商应继续执行。5)合同变

19、更所造成的损失，除依法可以免除的责任外，如由于设计错误，设计所依据的条件与实际不符，图与说明不一致，施工图有遗漏或错误等，应由责任方负责赔偿。(3)合同变更的程序：1）合同变更的程序应符合合同文件的有关规定；2）合同变更请求业主提出设计工程师提出承包商提出修改监理工程师审查；3）承包商提出书面申请监理工程师召集各方专家论证变更合理性、可行性、评价变更费；4）进度事宜拒绝修改拒绝变更取消监理工程师与承包商谈判；5）监理工程师向业主汇报；6）同意并落实费用监理工程师准备变更书；7）监理承包商业主签字颁发工程变更书设计工程师准备变更设计。（3） 合同的解除 合同解除是在合同依法成立之后的合同规定的有

20、效期内，合同当事人的一方有充足的理由，提出终止合同的要求，并同时出具包括终止合同理由和具体内容的申请，合同双方经过协商，就提前终止合同达成书面协议，宣布解除双方由合同确定的经济承包关系。（3.1）合同解除的理由主要有： (1)施工合同当事双方协商，一致同意解除合同关系。 (2)因为不可抗力或者是非合同当事人的原因，造成工程停建或缓建，致使合同无法履行。 (3)由于当事人一方违约致使合同无法履行。违约的主要表现有： 发包人不按合同约定支付工程款(进度款)，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人停止施工超过56d，发包人仍不支付工程款(进度款)，承包人有权解除合同。 承包人发生将其承包

21、的全部过程、或将其肢解以后以分包的名义分别转包给他人;或将工程的主要部分、或群体工程的半数以上的单位工程倒手转包给其他施工单位等转包行为时，发包人有权解除合同。 合同当事人一方的其他违约行为致使合同无法履行，合同双方可以解除合同。 当合同当事一方主张解除合同时，应向对方发出解除合同的书面通知，并在发出通知前7天告知对方。通知到达对方时合同解除。对解除合同有异议时，按照解决合同争议程序处理。（3.2）合同解除后的善后处理： (1)合同解除后，当事人双方约定的结算和清理条款仍然有效。 (2)承包人应当按照发包人要求妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按照发包人要求将自有机械设备和人员

22、撤出施工现场。发包人应为承包人撤出提供必要条件，支付以上所发生的费用，并按合同约定支付已完工程款。 (3)已订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货款和退货、解除订货合同发生的费用，由发包人承担。（4） 合同的违背 违背合同又称违约，是指当事人在执行合同的过程中，没有履行合同所规定的义务的行为。项目经理在违约责任的管理方面，首先要管好己方的履约行为，避免承担违约责任。如果发包人违约，应当督促发包人按照约定履行合同，并与之协商违约责任的承担。特别应当注意收集和整理对方违约的证据，以在必要时以此作为依据、证据来维护自己的合法权益。 (1)违约行为和责任在履行施工合同过程中，主要

23、的违约行为和责任是： 1)发包人违约： 发包人不按合同约定支付各项价款，或工程师不能及时给出必要的指令、确认，致使合同无法履行，发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的直接损失，延误的工期相应顺延。 未按合同规定的时间和要求提供材料、场地、设备、资金、技术资料等，除竣工日期得以顺延外，还应赔偿承包方因此而发生的实际损失。 工程中途停建、缓建或由于设计变更或设计错误造成的返工，应采取措施弥补或减少损失。同时应赔偿承包方因停工、窝工、返工和倒运、人员、机械设备调迁、材料和构件积压等实际损失。 工程未经竣工验收，发包单位提前使用或擅自动用，由此发生的质量问题或其他问题，由发包方自己负责。 超过

24、承包合同规定的日期验收，按合同的违约责任条款的规定，应偿付逾期违约金。 2)承包人违约： 承包工程质量不符合合同规定，负责无偿修理和返工。由于修理和返工造成逾期交付的，应偿付逾期违约金。 承包工程的交工时间不符合合同规定的期限，应按合同中违约责任条款，偿付逾期违约金。 由于承包方的责任，造成发包方提供的材料、设备等丢失或损坏，应承担赔偿责任。 (2)违约责任处理原则 1)承担违约责任应按“严格责任原则”处理，无论合同当事人主观上是否有过错，只要合同当事人有违约事实，特别是有违约行为并造成损失的，就要承担违约责任。 2)在订立合同时，双方应当在专用条款内约定发(承)包人赔偿承(发)包人损失的计算

25、方法或者发(承)包人应当支付违约金的数额和计算方法。 3)当事人一方违约后，另一方可按双方约定的担保条款，要求提供担保的第三方承担相应责任。 4)当事人一方违约后，另一方要求违约方继续履行合同时，违约方承担继续履行合同、采取补救措施或者赔偿损失等责任。 5)当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，否则不得就扩大的损失要求赔偿。 6)当事人一方因不可抗力不能履行合同时，应对不可抗力的影响部分(或者全部)免除责任，但法律另有规定的除外。当事人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任。（5） 合同的终止于评价 合同争议，是指当事人双方对合同订立和履行情况以及不履行合同的后果所产生的纠纷。

26、 (1)施工合同争议的解决方式合同当事人在履行施工合同时，解决所发生争议、纠纷的方式有和解、调解、仲裁和诉讼等。 1)和解，是指争议的合同当事人，依据有关法律规定或合同约定，以合法、自愿、平等为原则，在互谅互让的基础上，经过谈判和磋商，自愿对争议事项达成协议，从而解决分歧和矛盾的一种方法。和解方式无需第三者介人，简便易行，能及时解决争议，避免当事人经济损失扩大，有利于双方的协作和合同的继续履行。 2)调解，是指争议的合同当事人，在第三方的主持下，通过其劝说引导，以合法、自愿、平等为原则，在分清是非的基础上，自愿达成协议，以解决合同争议的一种方法。调解有民间调解、仲裁机构调解和法庭调解三种。调解

27、协议书对当事人具有与合同一样的法律约束力。运用调解方式解决争议，双方不伤和气，有利于今后继续履行合同。 3)仲裁，也称公断，是双方当事人通过协议自愿将争议提交第三者(仲裁机构)做出裁决，并负有履行裁决义务的一种解决争议的方式。仲裁包括国内仲裁和国际仲裁。仲裁须经双方同意并约定具体的仲裁委员会。仲裁可以不公开审理从而保守当事人的商业秘密，节省费用，一般不会影响双方日后的正常交往。 4)诉讼，是指合同当事人相互间发生争议后，只要不存在有效的仲裁协议，任何一方向有管辖权的法院起诉并在其主持下，为维护自己的合法权益的活动。通过诉讼，当事人的权力可得到法律的严格保护。 5)除了上述四种主要的合同争议解决

28、方式外，在国际工程承包中，又出现了一些新的有效地解决方式，正在被广泛应用。比如fidic土木工程施工合同条件(红皮书)中有关“工程师的决定”的规定。当业主和承包商之间发生任何争端，均应首先提交工程师处理。工程师对争端的处理决定，通知双方后，在规定的期限内，双方均未发出仲裁意向通知，则工程师的决定即被视为最后的决定并对双方产生约束力。又比如在fidic设计建造与交钥匙工程合同条件(桔皮书)中规定业主和承包商之间发生任何争端，应首先以书面形式提交由合同双方共同任命的争端审议委员会(drb)裁定。争端审议委员会对争端做出决定并通知双方后，在规定的期限内，如果任何一方未将其不满事宜通知对方，则该决定即

29、被视为最终的决定并对双方产生约束力。无论工程师的决定，还是争端审议委员会的决定，都与合同具有同等的约束力。任何一方不执行决定，另一方即可将其不执行决定的行为提交仲裁。这种方式不同于调解，因其决定不是争端双方达成的协议;也不同于仲裁，因工程师和争端审议委员会只能以专家的身份做出决定，不能以仲裁人的身份做出裁决，其决定的效力不同于仲裁裁决的效力。当承包商与业主(或分包商)在合同履行的过程中发生争议和纠纷，应根据平等协商的原则先行和解，尽量取得一致意见。若双方和解不成，则可要求有关主管部门调解。双方属于同一部门或行业，可由行业或部门的主管单位负责调 解;不属于上述情况的可由工程所在地的建设主管部门负责调解;若调解无效，根据当事人的申请，在受到侵害之日起一年之内，可送交工程所在地工商行政管理部门的经济合同仲裁委员会进行仲裁，超过一年期限者，一般不予受理。仲裁是解决经济合同的一项行政措施，是维护合同法律效力的必要手段。仲裁是依据法律、法令及有关政策，处理合同纠纷，责令责任方赔偿、罚款，直至追究有关单位或人员的行政责任或法律责任。处理合同纠纷也可不经仲裁，而直接向人民法院起诉。 一旦合同争议进入仲裁或诉讼，项目经理应及时向企业领导汇报和请示。因为仲裁和诉