第五章 行政处罚法律制度.doc

2010年注册税务师考试辅导 税收相关法律 第五章行政处罚法律制度本章近四年考试分数统计 年份单项选择题多项选择题综合分析题合计题量分值题量分值题量分值题量分值2006113624611200722123661020082212243820091124612917本章近四年考点归纳 2006单项选择题行政执法机关移送涉嫌犯罪案件程序多项选择题无效的行政处罚；税务行政处罚听证程序的适用范围；税务行政处罚听证程序综合分析题行政处罚程序；当事人的陈述和申辩2007单项选择题行政处罚的听证程序（2题）多项选择题行政处罚的适用综合分析题税务行政处罚听证程序（3题）2008单项选择题行政处罚的管辖，行政处罚的听证程序多项选择题治安管理处罚的听证综合分析题税收违法行为及其处罚，行政执法机关移送涉嫌犯罪案件程序2009单项选择题税务行政处罚的种类多项选择题行政处罚法对行政处罚程序的规定；行政处罚的简易程序和当场收缴罚款的规定综合分析题行政处罚中当事人的陈述和申辩；行政处罚的效力；行政执法机关移送涉嫌犯罪案件程序；行政处罚的基本原则；不予行政处罚的情形；行政处罚的强制执行本章重点掌握行政处罚的设定、实施主体、管辖及适用、行政处罚的程序以及税务行政处罚听证程序。第一节行政处罚概述 一、行政处罚的概念和特征（了解）行政处罚是指行政机关或其他行政主体依法律设定的行政处罚权和程序，对违反行政法规范的相对方给予行政制裁的具体行政行为。特征：1.实施行政处罚行为的只能是依法享有行政处罚权的行政机关或其他法律、法规授权的组织。主体2.行政处罚的对象是实施了违反行政法律规范的行为、应当给予处罚的行政相对人，不同于行政处分。相对人3.行政处罚的目的是教育相对人并纠正行政违法行为。目的二、行政处罚的基本原则（熟悉）（一）行政处罚法定原则处罚法定原则是最基本的行政处罚原则。处罚法定原则包括四个方面的内容：1.处罚设定权法定详见第二节行政处罚的设定2.行政处罚依据法定：法无明文规定不处罚，受处罚行为是法定的。3.行政处罚主体及其职权法定：法定主体行使处罚权时必须遵守法定的职权范围，不得越权或者滥用权力。4.行政处罚程序法定。（二）处罚公开、公正、过罚相当原则。行政处罚应当和行政违法的社会危害程度相适应。对违法行为给予行政处罚的规定必须公布；未经公布的，不得作为行政处罚的依据。（三）处罚与教育相结合原则。处罚只是手段不是目的，处罚与教育相结合。（四）保障相对人权益原则。公民、法人或其它组织享有陈述权、申辩权，提起行政复议或行政诉讼，有权依法提出赔偿要求。（五）监督制约、职能分离原则。（六）一事不二罚（款）原则。对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。对于一事不二罚款原则，在实践中需要具体情况区别处理：1.当事人的同一违法行为已经受到罚款处罚的，不得以同一事实和理由再次给予罚款的处罚；2.当事人的同一违法行为可以依法给予两种以上的行政处罚；3.同一个行政机关对当事人有两个以上违法行为的，可以对其实施两个以上处罚；4.当事人的同一个违法行为违反国家数个法律，且由不同国家行政机关管辖处理的，不同的国家行政机关可以给予不同的处罚，罚款处罚不得重复进行。【例题单选题】王某回国携带应申报物品而未向海关申报，海关认定王某的行为构成走私，对其作出没收物品，并罚款1000元人民币的处罚。海关的上述处罚是否正确？（）A.是错误的，只能实施没收物品的处罚B.是错误的，只能实施罚款1000元的处罚C.是错误的，只能在没收与罚款中选择一种实施处罚D.是正确的，不违反一事不再罚的原则答疑编号1112050101正确答案D答案解析本题考核“一事不再罚”原则。本题中，王某有一个违法行为，虽然不能以同一事实和理由给予王某两次以上罚款的行政处罚，但是可以针对该同一违法行为，给予王某两种以上的行政处罚。本题中罚款1000元与没收物品属于两种行政处罚，因此，该处罚是正确的，不违反一事不再罚原则。第二节行政处罚的种类和设定 一、行政处罚的种类（熟悉）（一）行政处罚的法定种类（见表格）（二）行政处罚的理论分类（见表格）二、行政处罚的设定（掌握）行政处罚归纳 理论分类（熟悉）法律分类（熟悉）设定（掌握）决定程序（掌握）行使人身自由罚行政拘留1日以上，15日以下；合并执行时，不超过20日。法律一般程序只能由县级以上公安机关行使行为罚责令停产停业法律，行政法规，地方性法规听证程序行政机关法律、法规授权的组织受委托的组织吊销许可证或执照法律，行政法规，地方性法规（吊销企业营业执照只能由法律，行政法规设定）暂扣许可证或执照法律，行政法规，地方性法规一般程序财产罚罚款法律，行政法规，地方性法规较大数额的，听证程序一定数额的罚款法律，行政法规，地方性法规，规章200元以下的，简易程序没收（非法所得和非法财物）法律，行政法规，地方性法规一般程序训诫罚警告法律，行政法规，地方性法规，规章简易程序第三节行政处罚实施主体、管辖及适用 一、行政处罚的实施主体（掌握）（一）行政机关享有行政处罚权、能够实施行政处罚的行政机关应具备以下条件：1.必须是行政机关；2.必须具有外部管理职能；3.必须取得特定的行政处罚权；4.必须在法定的范围内实施。国务院或者国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。（二）法律法规授权的组织法律法规授权的具有管理公共事务职能的组织在法定授权范围内实施行政处罚。（三）受委托的组织依法行使行政处罚的组织必须符合以下条件：1.依法成立的管理公共事务的事业组织；2.具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；3.对违法行为需要进行技术检查或技术鉴定的，应当由有条件的组织进行相应技术检查或技术鉴定。受委托的组织必须在授权范围内，以委托行政机关名义实施行政处罚，不能再委托其他任何组织或个人实施行政处罚，实施行政处罚行为的后果由委托机关承担法律责任。二、行政处罚的管辖和适用（掌握）（一）行政处罚的管辖（重点把握地域管辖与指定管辖）行政处罚法海关行政处罚实施条例除法律、行政法规另有规定外，由（1）违法行为发生地（地域管辖）的；（2）县级以上地方人民政府（级别管辖）；（3）具有行政处罚权的行政机关（职能管辖）管辖。海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地海关管辖县级以下的行政机关如果没有法律、行政法规的另行规定或根据县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关的依法委托，不得享有、行使行政处罚管辖权；（4）两个以上依法享有行政处罚权的实施机关如对同一行政违法案件都有管辖权，在案件管辖上发生争议，双方又协商不成的，应报请共同的上一级行政机关指定管辖。（指定管辖）【例题单选题】根据海关行政处罚实施条例的规定，下列关于海关行政处罚案件管辖机关的表述中，正确的是（）。（2008年）A.必须由发现违法行为的海关管辖B.必须由违法行为发生地的海关管辖C.必须由违法行为人住所地的海关管辖D.可以由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地的海关管辖答疑编号1112050102正确答案D答案解析本题考核海关行政处罚的管辖。海关行政处罚实施条例第3条第1款规定，海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地海关管辖。（二）行政处罚的适用方式不予处罚依法不予处罚的情况：（1）不满14周岁的人有违法行为时；（2）精神病人在不能辨认或控制自己行为时有违法行为的；（3）违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的；（4）违法行为在2年内未发现的，除法律另有规定外，不予行政处罚。从轻或减轻处罚依法从轻或减轻处罚的情况：（1）已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的；（2）主动消除或减轻违法行为危害后果的；（3）受他人胁迫有违法行为的；（4）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；（5）其他依法应从轻或减轻行政处罚的情形。【例题多选题】运输公司指派本单位司机运送白灰膏。由于泄露，造成沿途路面大面积严重污染。司机发现后立即向公司汇报，该公司即组织人员清扫被污染路面，下列哪些选项是正确的？（）A.路面被污染的沿途三个区的执法机关对本案均享有管辖权，如发生管辖争议，由三个区的共同上级机关指定管辖B.对该运输公司应当依法从轻或减轻处罚C.本案的违法行为人是该运输公司，并非个人行为，因此，违法行为人只能是该运输公司D.本案的违法行为人是该运输公司和司机E.对该行为的处罚只能由公安机关实施答疑编号1112050103正确答案ABC答案解析本题考核行政处罚的管辖、从轻或减轻处罚以及被处罚的相对人等问题。选项A正确。两个以上依法享有行政处罚权的实施机关如对同一行政违法案件都有管辖权，在案件管辖上发生争议，双方又协商不成的，应报请共同的上一级行政机关指定管辖。选项B正确。主动消除或减轻违法行为危害后果的，依法应当从轻或减轻处罚。选项C正确，选项D错误。司机是职务行为，责任应由其所在单位即运输公司承担。选项E错误。本案是对路面的污染行为，实际应由路政部门来进行处罚。（三）行政处罚的追究时效（考纲未要求）1.根据规定，行政处罚的追究时效为2年，在违法行为发生后2年内未被行政机关发现的，不再给予行政处罚；法律另有规定的除外。2.据税收征管法规定，违反法律、行政法规应当给予行政处罚的行为，在5年内未被发现的，不再给予行政处罚。3.治安管理处罚法：违反治安管理行为在6个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。行政处罚的追究时效，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。第四节行政处罚程序 行政处罚的程序决定程序简易程序一般程序听证程序执行程序移送程序一、行政处罚决定程序（掌握）包括简易程序、一般程序和听证程序。（一）简易程序简易程序适用必须符合一定的条件：1.违法事实清楚，有法定依据；2.数额较小的罚款（指对公民处50元以下，对法人或其他组织处1000元以下罚款）或警告；3.程序简单迅捷，当场处罚。根据治安管理处罚法的规定，违反治安管理行为事实清楚，证据确凿，处警告或200元以下罚款，可以当场作出治安管理处罚决定。简易程序的内容包括：1.表明身份；2.确认违法事实，说明处罚理由和依据；3.制作行政处罚决定书；4.交付行政处罚决定书；5.备案。（二）一般程序除法律规定适用简易程序和听证程序以外的案件，一律适用一般程序。一般程序的内容包括：1.立案。应遵守有关时效的规定，即除法律另有规定外，对于在2年以内未发现的行政违法行为，不予立案追究。2.调查。调查时行政执法人员不得少于2人，并应出示证件。检查、调查和询问应制作笔录。3.处理决定。根据不同的违法情况，分别作出行政处罚、不予行政处罚、不得给予行政处罚和移送司法机关处理等处理建议。4.告知和说明理由。行政机关在依法作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及法律依据，并告知当事人依法享有的权利。5.听取当事人陈述和申辩意见。注意：行政机关不得因当事人陈述、申辩而加重处罚。另外，如果行政机关拒绝当事人陈述与申辩意见的，该行政处罚决定不成立。6.制作处罚决定书。7.送达行政处罚决定书。注意：能够当场送达的，要当场送交当事人；不能当场送达的，行政机关应在7日内依照民事诉讼法的有关规定，将行政处罚决定书送达当事人。（三）听证程序1.听证的特征：（1）听证由行政机关主持；（2）听证公开进行；（3）听证程序只适用于行政处罚领域的特定案件。只有行政处罚实施机关在作出责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额的罚款等行政处罚决定之前，应当事人申请，才可适用听证程序；（4）一般以当事人申请为前提；（5）组织听证是一定条件下行政处罚实施机关的法定程序义务。2.听证适用范围及内容（结合第五节的相关内容）行政处罚法税务行政处罚听证程序实施办法（试行）听证的范围责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额的罚款对公民作出2000元以上（含本数）罚款或者对法人或者其他组织作出10000元以上（含本数）罚款、吊销税务行政许可证件适用听证程序听证权告知在作出相应行政处罚决定前，告知当事人具有听证的权利（是否必须书面告知没有明确规定）应向当事人送达税务行政处罚事项告知书（要求书面告知）听证申请的提出应在行政机关告知后3日内提出（采用什么方式告知未明确规定）要求听证的当事人，应当在税务行政处罚事项告知书送达后3日内向税务机关书面提出听证；逾期不提出的，视为放弃听证权利。行政机关组织听证在收到听证申请后多长时间内举行听证，未明确规定税务机关应当在收到当事人听证要求后15日内举行听证听证通知作出举行听证的决定后，应当在举行听证的7日前将相关事项通知当事人（书面或口头均可，未明确规定）在举行听证的7日前将税务行政处罚听证通知书送达当事人听证的主持与参与人非本案调查人员主持当事人可以亲自参加，也可委托1-2人代理参加听证组织听证会案件调查人员提出行政处罚建议，当事人可提出申辩并质证。双方可以辩论。由本案调查人员就当事人的违法行为予以指控，并出示事实证据材料，提出行政处罚建议。当事人或者其代理人可以就所指控的事实及相应问题进行申辩和质证。双方可以辩论。制作听证笔录制作笔录，当事人审核无误后签字或盖章。未明确规定听证的终止未明确规定（1）当事人或者其代理人无正当理由不参加的，视为放弃听证权利，听证应当予以终止；（2）听证主持人在听证过程中认为证据有疑问无法听证辩明，可能影响税务行政处罚的准确公布的，可以宣布中止听证，由本案调查人员对证据进行调查核实后再进行听证。（3）听证过程中，当事人或者其代理人放弃申辩和质证权利，声明退出听证会，或者不经听证主持人许可擅自退出听证会的，听证主持人可以宣布听证终止；（4）听证过程中，当事人或其代理人违反听证秩序，又不听主持人制止的，致使听证无法进行，听证主持人或者税务机关可以终止听证【例题单选题】根据法律和有关规定，行政机关作出（）的决定前，当事人有权要求该行政机关举行听证。（2007年）A.责令中外合资企业限期治理污染B.对一人有限责任公司偷逃企业所得税罚款10000元C.对违反海关监管的公民实施人身扣留D.对国有独资公司停止办理出口退税答疑编号1112050201正确答案B答案解析本题考核行政处罚的听证程序。选项A错误。行政处罚法规定，对责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额的罚款适用听证程序，不包括责令限期治理。选项B正确，选项D错误。税务行政处罚听证程序实施办法（试行）规定，对公民作出2000元以上（含本数）罚款或者对法人或者其他组织作出10000元以上（含本数）罚款、吊销税务行政许可证件适用听证程序。选项C错误。海关行政处罚实施条例规定，对暂停从事有关业务、暂停报关执业、撤销海关注册登记、取消报关从业资格、对公民处1万元以上罚款，对法人或者其他组织处10万元以上罚款、没收有关货物、物品、走私运输工具适用听证程序，选项C属于限制人身自由的行政强制措施，不属于听证的范围。【例题单选题】根据行政处罚法的规定，下列有关行政处罚听证程序的表述中，正确的是（）。（2008年）A.当事人可以委托1至2人代理参加听证B.行政机关收到听证申请后应当在15日内举行听证C.当事人有权申辩，但无权质证D.当事人的听证申请必须以书面形式提出答疑编号1112050202正确答案A答案解析本题考核行政处罚听证程序。选项A正确。当事人可以亲自参加，也可委托1-2人代理参加听证。选项B错误。行政机关应当在收到听证申请后多长时间内举行听证，行政处罚法未作明确规定。选项C错误。在听证程序中，当事人既有权申辩也有权质证。选项D错误。当事人以什么形式提出听证申请，行政处罚法未作明确规定。【例题多选题】下列事项中，属于行政处罚法未作统一明确规定的有（）。（2009年）A.行政机关决定立案的时限及其形式B.当事人应当在被告知享有陈述、申辩权后多长时间内进行陈述、申辩C.行政机关在收到听证申请后多长时间内举行听证D.当事人提出听证要求的时限E.行政机关决定立案后多长时间内作出行政处罚决定答疑编号1112050203正确答案ABCE答案解析本题考核行政处罚法对行政处罚程序的规定。选项A正确。行政处罚法对立案的时限及其形式未作出统一明确的规定。选项B正确。行政处罚法规定，当事人有权在处罚决定作出之前进行陈述和申辩，有权提出相反证据证明自己并未违反行政法规范或不应受行政处罚。但是没有对当事人应当在被告知享有陈述、申辩权后多长时间内进行陈述、申辩进行规定。选项C正确。行政处罚法对行政机关在收到听证申请后多长时间内举行听证，未作明确规定。选项D错误。行政处罚法规定，当事人要求听证的，应在行政机关告知后3日内提出。据此，行政处罚法对当事人提出听证要求的时限进行了明确的规定。选项E正确。行政处罚法对行政机关决定立案后多长时间内作出行政处罚决定，未作出统一明确的规定。二、行政处罚执行程序（掌握）当事人对行政处罚决定不服，申请行政复议或提起行政诉讼的，除法律另有规定外，行政处罚不停止执行。对于限制人身自由的行政处罚决定，只能由公安机关依法执行。在执行行政处罚决定的过程中，应注意以下几点：（一）处罚机关与收缴罚款机构相分离除行政处罚法规定可以当场收缴的罚款外，作出处罚决定的行政机关或其他及其执法人员不得自行收缴罚款。当事人应当自收到行政处罚决定书之日起15日内，到指定的银行缴纳罚款。根据规定，执法人员可以当场作出行政处罚决定并收缴罚款的情形有：行政处罚法治安管理处罚法（1）依法给予20元以下的罚款的；（2）不当场收缴事后难以执行的；（3）在边远、水上、交通不便地区，行政机关及其执法人员依照规定作出罚款决定后，当事人向指定的银行缴纳罚款确有因难的，经当事人提出，行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。（1）被处50元以下罚款，被处罚人对罚款无异议的；（2）被处罚人在当地没有固定住所，不当场收缴事后难以执行的，人民警察可以当场收缴罚款。注意：（1）行政机关及执法人员当场收缴罚款时必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据，不出具的，当事人可以拒绝缴纳罚款。（2）执法人员当场收缴的罚款，应当自收缴之日起2日内，交至行政机关。（3）在水上当场收缴的罚款，应当自抵岸之日起2日内交至行政机关。行政机关应在2日内将罚款缴付指定的银行。【例题多选题】行政执法人员当场作出行政处罚决定并收缴罚款的，依照法律规定（）。（2009年）A.必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据B.应当当场将行政处罚决定书交付当事人C.应当自收缴罚款之日起2日内，将罚款交至行政机关D.应当自收缴罚款之日起15日内，将罚款交至指定银行E.行政机关应当择日举行听证答疑编号1112050204正确答案ABC答案解析本题考核行政处罚的简易程序和当场收缴罚款的规定。选项A正确。行政机关及执法人员当场收缴罚款时必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据，不出具的，当事人可以拒绝缴纳罚款。选项B正确。执法人员当场作出行政处罚的，应当将行政处罚决定书当场交付当事人。选项C正确，选项D错误。执法人员当场收缴的罚款，应当自收缴之日起2日内，交至行政机关，行政机关应在2日内将罚款缴付指定的银行。选项E错误。适用简易程序的行政处罚案件的条件之一是“罚款数额较小”；而适用听证程序的行政处罚案件的条件之一是“罚款数额较大”。据此可知，两个程序的适用条件正好相反，因此，适用简易程序的案件不符合适用听证程序的条件。（二）行政处罚的强制执行比如：到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加处罚款。（三）严格实行收支两条线罚款、没收违法所得或没收非法财物拍卖的款项，必须全部上缴国库，任何行政机关或个人不行以任何形式截留、私分或变相私分。财政部门不得以任何形式向作出行政处罚决定的行政机关返还罚款、没收的违法所得或者返还没收非法财物的拍卖款项。三、行政执法机关移送涉嫌犯罪案件程序（一）移送程序的依据行政处罚法第7条规定，违法行为构成犯罪的，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚。第38条规定，调查终结后，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定：1.确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；2.违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚；3.违法事实不能成立的，不得给予行政处罚；4.违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。（二）移送程序的要求规定对依法及时移送的时间要求和移送材料作出了强制性规定。1.行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，应当立即指定2名或者2名以上行政执法人员组成专案组专门负责，核实情况后提出移送涉嫌犯罪案件的书面报告，报经本机关正职负责人或者主持工作的负责人审批。2.行政执法机关正职负责人或者主持工作的负责人应当自接到报告之日起3日内作出批准移送或者不批准移送的决定。（1）决定批准的，应当在24小时内向同级公安机关移送；（2）决定不批准的，应当将不予批准的理由记录在案。3.公安机关对行政执法机关移送的涉嫌犯罪案件，应当在涉嫌犯罪案件移送书的回执上签字；其中，不属于本机关管辖的，应当在24小时内转送有管辖权的机关，并书面告知移送案件的行政执法机关。公安机关应当自接受行政执法机关移送的涉嫌犯罪案件之日起3日内，依照刑法、刑事诉讼法以及最高人民法院、最高人民检察院关于立案标准和公安部关于公安机关办理刑事案件程序的规定，对所移送的案件进行审查。（1）认为有犯罪事实，需要追究刑事责任，依法决定立案的，应当书面通知移送案件的行政执法机关；（2）认为没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任，依法不予立案的，应当说明理由，并书面通知移送案件的行政执法机关，相应退回案卷材料。（三）异议解决行政执行机关接到公安机关不予立案的通知书后，认为依法应当由公安机关决定立案的，可以自接到不予立案通知书之日起3日内，提请作出不予立案决定的公安机关复议，也可以建议人民检察院依法进行立案监督。行政执行机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前已作出的警告、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照的行政处罚决定，不停止执行。【例题单选题】根据行政执法机关移送涉嫌犯罪案件规定，下列关于行政执法机关查处行政违法案件过程中移送涉嫌犯罪案件问题的做法，正确的是（）。（2006年）A.对涉嫌犯罪案件，提请上一级行政执法机关案件审理委员会作出批准移送或者不批准移送的决定B.对公安机关违反规定不接受移送的涉嫌犯罪案件的，依法提请上一级公安机关对其正职负责人给予记过以上的行政处分C.对公安机关立案后经审查认为没有犯罪事实而退回的案件，向上一级公安机关申请复议或者提请人民检察院进行立案监督D.对公安机关决定不予立案不服的，自接到不予立案通知书之日起3日内提请作出不予立案决定的公安机关复议答疑编号1112050205正确答案D答案解析本题考核行政执法机关移送涉嫌犯罪案件程序。选项A错误。行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，应当报经本机关（而非上一级行政执法机关）正职负责人或者主持工作的负责人审批。选项B错误。公安机关违反本规定，不接受行政执法机关移送的涉嫌犯罪案件，或者逾期不作出立案或者不予立案的决定的，除由人民检察院依法实施立案监督外，由本级或者上级人民