婚姻家庭法.doc

论全球化视角下我国如何填补同性恋立法的空缺摘要：本文主要从同性恋者的权益出发，从各个角度分析现今同性恋者在社会中面临的问题以及各国针对这一现象做出的立法反应，并对中国今后保护同性恋者的权益方面的立法所提出的个人观点。关键词：同性恋 立法 一、 关于同性恋立法的迫切性同性恋，在现代汉语辞典上的解释是男人和男人或者女人和女人发生的恋爱关系，是一种心理变态。可见，同性恋在人们的潜意识中就被认为是一种心理疾病，而这种思想也不仅仅在我国有，在西方国家，同性恋也被认为是一种精神疾病，直到近几十年，大家才逐渐认识到同性恋不是疾病，而是一种很自然的现象。但正是这样的一种现象，现在各国的立法中，却鲜少有对于同性恋这一现象的保护。据权威部门的数据统计，现在世界上人口总数的3%5%是同性恋，这个数据也就意味着全世界69亿人中将近3亿人是同性恋者，对于这个相对数量较少，绝对数量却很庞大的群体，他们的权益竟然到现在都无法保障，在如今法制发展到如今的地步，这一立法空白是难以想象的。其实从历史的的角度上来看，同性恋早在远古时代就有了。各种历史典籍也都有所记载。就如根据古籍中记载的在美索不达米亚，有大量的同性恋现象存在，并有许多男妓专门为同性恋者服务。在巴比伦的神庙，男妓聚集在特殊的妓院中，由教会实行监督，由主教负责管理。经过几千年的变迁，同性恋在不断的发展，可是人们对于同性恋的伦理方面的思想越始终停滞不前。如今每年的6月30日，在多伦多进行世界范围的同性恋者狂欢，这一天也被定为“同性恋自豪日”。在那天，世界各地的同性恋及其支持者在这里游行，来自中国的同性恋者也在人潮之中，他们以各种姿态展示这一群体的要求，希望消除社会对他们的歧视。或许，一年中只有那一天他们可以完全不管不顾世俗的眼光，因为他们找到了他们的伙伴，让他们明白他们不是孤独的，他们不是病态的，他们只是“被特殊”的。面对这一情形，我们只能说，法制的发展还有很长的路要走；面对这一群体，我们唯一能做的就是尽量完善法律来保护他们的权益。让这些群体也有成为正常人的权利，也有拥有家庭的权利。二、 各国对同性恋的立法走向 针对同性恋的群体日益庞大，以及人们普遍的思想的解放，各国立法对同性恋的态度也出现了变化。这一变化在西方社会表现的尤其明显。在西方对同性恋的认识经历了古代文明、罪行化与非刑事化、病理化和非病理化的过程。被信奉基督教的国家视为法律的圣经也曾对同性恋作出过论述即对同性恋者严惩，特别是男同性恋者将被处以死刑。到了古罗马时期，同性恋者得到了宽容，但进入中世纪后，同性恋被纳入到刑法的管制体系中。经过文艺复兴，欧洲已不把同性恋视为犯罪而认为是精神病。直到到了20世界中期，同性恋才逐步被合法化，同性恋在医学上属于自然人的地位才得到了确认。 伴随着医学上对同性恋的认可，各国立法也纷纷对同性恋加以合法化，如今在法律上明令禁止同性恋的国家已经越来越少了。世界上第一个将同性恋在法律上予以认可的国家是荷兰，荷兰在1998年就通过了家庭伴侣法，这部法律中规定登记的同性伴侣将会和普通婚姻中的夫妻双方一样，在退休金、社会安全保障、继承和扶养方面享有同样的权利，承担相同的义务，允许同性恋结婚并领养孩子，这部法不但允许了同性恋者结婚，而且完全享受和异性婚姻相同的权益，因此，这是一部真正的同性婚姻法。随着世界上这部同性婚姻法的出台，各国都对此做出了仿效，比利时在2001年6月22日比利时部长会议上通过了一项法律草案规定今后在比利时境内的婚姻不一定必须是异性间的结合，也可以是由两名男性或是两名女性所组成的。这一法案的通过使比利时成为了继荷兰之后的第二个允许同性婚姻的欧洲国家。世界超级大国美国也有很多州相继承认了同性婚姻的效力。 因此，可以说各国都在逐渐地接受同性恋，各国的立法也相继往支持同性婚姻的方向倾斜。三、 我国现行法对于同性恋的态度 面对世界各国纷纷对同性婚姻加以认可的态度，我国法律实质上也在做着改变，具体的细节会改成什么样现在还不是很明确，但是唯一可以明确的是我国对同性恋是不禁止的。 （一）在中华人民共和国婚姻法中第七条禁止结婚的情形与第十条无效婚姻的情形，这两条是对婚姻双方结婚条件的禁止性规定，然而，读透这两条条款，都未曾发现禁止同性结婚的字眼。显然，要是根据法理“法无明文禁止即自由”，同性结婚在我国法律上是被允许的。但要是根据我国实际实行的层面上来讲，同性结婚肯定是不被允许的，因为人们根深蒂固的思想就是男女结婚，因此仅从法理上来实行也是不现实的。因此，这一矛盾就直接的揭示出了我国立法上对于同性恋婚姻的立法的空白。 (二)在中华人民共和国刑法中，组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪和强制猥亵、侮辱妇女罪、猥亵儿童罪等罪名构成了现行刑法中对同性恋问题的有关立法条文。可见，对于同性恋，在我国刑法中也没有直接的规定，因此，同性恋在我国不是刑法的范畴，根据刑法的“法无明文禁止即自由”，那同性恋就是合法的。 所以，在以上两部规制同性恋最重要的法律中均无涉及同性恋的有关问题，说明如此庞大的群体还没有引起立法者的注意，或者说他们的权益在我国的立法体系还没有体现，但根据法理的推论，同性恋在我国是合理合法不合情的。四、 面对各国纷纷对同性恋立法我国应如何应对 如今，世界各国都出台了承认同性婚姻的法律尤其是那些西方的发达国家，他们的文明发展程度相对较高，所以人们已经逐渐接受了同性婚姻。可以说出台同性婚姻法是历史的必然趋势。在我国这个全世界人口最多的国家，同性恋的绝对人数是一个相当大的数字。保护那部分人的利益不仅是法制的进步史，社会的进步史，更加是人类文明的进步史。我国的立法者虽然对于同性婚姻还没有提出看法见解或者是今后立法的方向，但是我国的学术界已经有相当数量的学者在研究这块，所以，承认同性婚姻必定是我国立法的大势所趋。 针对同性婚姻立法，我有以下几点看法： 第一，从立法上肯定同性恋者的民事行为能力。因为同性恋在现今的社会中总是遭受着歧视，总认为是限制民事行为能力人，因此，要使得同性恋者与一般人无异首先要做的就是从法律上肯定同性恋者的行为能力，因为只有这样，他们才能拥有成为一个健全的人最基本的条件，也只有这样，才能跟一般人一样有拥有家庭的权利。 第二，刑法上要明确各犯罪与同性恋的界限。同性恋不是犯罪，因此不需收到刑罚的处罚。而这一点只有从刑法上加以确认才能更好的保护同性恋者。 第三，婚姻法上对于同性婚姻的权利要与一般婚姻缔结者的权利做对比，根据社会的认可度和保护同性恋者的角度找到两方面的平衡点来制定法律，要既能保护同性恋者的权益，也不违反人们朴素的道德思想观念。 第四，对于同性恋的收养扶养要制定一个特别规定。现行中国的收养条件可以说是相当苛刻的，但是要是允许同性恋者收养应该制定新的规定，因为同性恋者的人数庞大，而且他们传统的传宗接代肯定是无法做到的，所以只能通过收养，而