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大学生创业中的知识产权应用对 策宋良，张天栋摘要：大学生创业是其实现灵活就业的一种方式。大学生创业知识产权是其重要助力，企业在种子期、创立期、扩展期和成熟期四个阶段，必经牢固树立尊重他人知识产权、维护自己知识产权意识。大学生应当自觉接受教育，充分利用相关政策支持，巧妙运用知识产权信息，构建完善知识产权的风险防控体系。关键词：大学生创业；知识产权；商业秘密；专利 大学生创业，拓宽了大学生毕业后的就业路径，不仅个人就业减轻了国家负担，而且创业成功吸纳雇员，进一步为国家缓解就业压力作出了贡献。大学生创业过程中，常常涉及知识产权应用问题，做得成功，企业生存发展如虎添翼；做得失败，堵塞企业发展路径，或侵犯他人知识产权损失信誉，或自己知识产权被侵徒增发展阻力。知识产权应用问题，在大学生创业准备期就应予以充分关注。一、大学生创业过程中的知识产权问题1.企业种子期 企业种子期是指创业初步的筹划准备时期，该阶段最重要的任务是选择创业方式。仿造和加盟是目前大学生创业选择较多的创业方式。（1）仿造。在创业初期，仿造往往是既节约成本又能快速盈利的方式，但仿造引发的知识产权侵权风险也隐患重重。街头巷尾的假耐克、仿LV、山寨iphone，其实都有侵犯商标权、外观设计专利权的嫌疑。借用海尔集团CEO张瑞敏的一句话：商标能把一个企业“打晕”，而专利可以把一个企业“打死”。仿造另外一个表现方式便是利用名人效应。奥运冠军、影视明星的姓名被恶意抢注商标的现象层出不穷。2012年2月，飞人乔丹状告中国乔丹体育未经许可使用他的姓名“乔丹”，侵犯了他的姓名权。新闻一出，民众哗然，原来乔丹体育和飞人乔丹并无必然关联。乔丹体育从事体育用品的生产，对“乔丹”和MichaelJordan的经典扣篮形象进行商标注册，使得一般消费者会产生误认和混淆。不论乔丹体育是否利用名人知名度打政策的擦边球，这一事件折射出的是中国企业品牌意识的欠缺和对相关知识产权的漠视。1（2）加盟。加盟是相对轻松的创业方式，但高昂的加盟费也使得许多创业学生望而却步。加盟其实是以合同的方式，将主店的形象、品牌、风格、产品等通过加盟店向社会推广，达到名利双收的效果。加盟费中重要的一块就是知识产权的“许可”。加盟成功后，加盟店可以合法使用主店的相关商标、专利和非专利技术，其中商标和蕴含其中的商誉是创业初期快速打开市场取得利润的有效武器，专利或非专利技术是保证产品或服务质量、实现标准化生产的关键环节。2但是，部分创业大学生仅满足于加盟主提供的包括装修指导、培训、宣传、运营、活动支持等服务，忽略了与加盟主进行相关知识产权使用权属的协商，也没有签订书面的相关知识产权使用合同，最后往往只能吞下为他人做嫁衣的苦果。2.企业创立期 经过了种子期的磨合，企业到了创立的阶段。企业创立分为很多形式，如合伙型企业、有限责任公司等，大学生创业选择股份有限公司形式的不多。企业创立时，出资非常关键，不但涉及到企业是否能够成功设立，还关系到若创业失败出资人对企业的责任问题。我国合伙企业法和公司法都规定，可以用货币、实物、知识产权、土地使用权等出资。在合伙企业中，对知识产权的评估可以协商确定，要求相对较低。而在有限责任公司中，必须保证：其一，用于出资的知识产权可以用货币估价；其二，可以依法转让；其三，用于出资的知识产权没有权属方面的争议。知识产权出资不同于货币和实物，后两者实际交付出资即可，而知识产权出资还必须进行登记。以专利为例，我国法律规定，以专利技术的所有权出资的，依照有关专利权转让和使用许可的有关法律规定，应到中国知识产权局办理专利权人变更登记手续并予以公告，即将专利权从专利技术出资人一方“过户”到新设立的公司头上。以专利技术使用权出资的，出资合同应向中国知识产权局备案。使用注册商标和计算机软件著作权出资的同样要遵守“过户”的规定。而其他种类的知识产权，因为权属管理的问题，暂时还不能进行出资。尽管如此，知识产权出资在权属过渡、价值评估、公司资本的形成与维持、股权投资者之间利益的平衡等方面仍然存在较多问题。33.企业扩展期 企业扩展既意味着人员的增加，也代表着业务范围的扩大和深入，此时，企业商业秘密的保护显得尤为重要。现代社会，企业员工跳槽带走原企业的客户名单或者生产工艺已经不算新闻。这对原企业的伤害是巨大的，而对创业的大学生来说更是致命的。专利是用公开技术的方式换取垄断权，而商业秘密追求的是不为人知的保密效果。然而，企业虽已在激烈的竞争中存活，创业者若仍旧毫不设防地管理企业，那么企业将很难在激烈的市场竞争中存活。商业秘密保护的诉讼因为取证难的关系一直都较难处理，按照举证责任，被侵权方需要证明该信息不为公众所知悉、有经济价值且采取了保密措施，无疑是对企业举证提出的难题，对于没有商业秘密保护意识、没有做好基本知识产权管理的企业来说很难胜诉。4.企业成熟期 企业发展到成熟阶段时，最忌讳的就是在细节上出问题，而对知识产权的轻视也使得很多企业尝到了苦果。首先，未及时缴纳相关费用导致权利失效，影响企业的进一步发展。2010年3月18日，原本即将在创业板上市的苏州恒久光电科技股份有限公司因其招股书里公布的5项专利的失效而导致上市失败，究其原因竟然是未缴年费而导致专利权终止。按照专利法实施细则的规定，除授予专利权当年的年费应当在办理登记手续的同时缴纳外，以后的年费应当在前一年度期满前一个月内预缴。专利权人未按时缴纳年费（不包括授予专利权当年的年费）或者缴纳的数额不足的，可以在年费期满之日起6个月内补缴。没有按照规定缴纳年费的，专利权在期限届满前终止，由国务院专利行政部门登记和公告。恒久公司在费用交纳时间和6个月的宽限时间内都没有交纳专利年费，导致5项专利全部失效，不仅上市梦破碎，更是影响了潜在股东投资信心，可谓损失惨重。其次，生产研发型企业闭门造车，不经检索导致重复研发的行为也严重浪费了企业的成本。国家食品药品监管局药品审评中心发布的2012年度中国药品审评报告中披露我国“仿制药重复研发、重复申报现象依然严重”。再次，企业拓展国际市场时，因缺乏保护知识产权的意识，也常常碰壁。中国企业在国际展会上侵犯知识产权的现象多次发生，动辄支付巨额赔偿。部分企业对专利申请一知半解，以为取得了PCT即可在国际通行无阻，殊不知PCT只是专利合作条约的英文缩写，它只提供申请国外专利的便利，却不是国际专利。二、处理大学生创业中知识产权产权问题的对策及建议1.针对性地实施知识产权教育 知识产权具有多门学科知识融合交叉的结构特点，即文理交叉、科技与法律并举，并兼有国际贸易、情报、外语等方面的知识。4当下高校中的知识产权教育主要是对法学专业学生的教育，这种教育仅满足于概念介绍与法条解读，很少涉及实务，实用性较差。法学专业以外的学生更是难有机会接受相关知识产权教育。这对创业学生来说是一个遗憾。知识产权是一门活的学科，并不是单纯对法律条文规定的理解和操作，更重要的是激发创新和保护智力成果的理念，不仅仅是为了帮助学生利用知识产权法来保护自己的“已有”智力成果，而应当有助于学生创造“未来的”符合规定的新知识、新技术、新价值等智力成果。5如果大学生创业只停留在一般的开网店、格子铺、国外代购等形式，不含或者只含极少的创新因素，那么我国总体的创业水平就很难得到提升。 我国的知识产权战略是一个完整的体系，包含知识产权的创造、保护、管理和运用，亟需培养知识产权人才。在高校普及知识产权教育并不意味着“一刀切”的设立知识产权学院或者知识产权学科，而应当因地制宜地处理，打破知识产权知识靠自学的现状。笔者建议，在法学院单独设置的高校中，可以在民法或者经济法下设知识产权方向，专门培养知识产权法律人才；而在管理学院，可以在企业管理下设知识产权方向，专门培养适合企业的知识产权管理人才；而针对创新实践较多的理工科专业，应当开设全校性的知识产权选修课程，教授关于专利申请、商标注册、软件著作权登记等实务知识，使学生具备基本的知识宋良，张天栋：大学生创业中的知识产权应用对策产权知识。2.充分利用各项政策支持 创业种子期时，部分创业者会先开办工作室，对市场进行探试，同时发现问题、掌握行情。学生工作室因为不具备法人资格，所以一般作为创业的一个先期布局。工作室对场地和资金的要求都不高，有时甚至可以是流动的。而当工作室发展到一定程度时，创业者就应当考虑办公场地的问题。在这方面，笔者建议可以先扎根到高校的创业基地。现阶段，全国大部分高校都划出了一定的范围建设大学生创业基地，学校还提供租金、设施上的便利，大学校园内的创业基地非常适合处于企业种子期和初创期的选择。 大学生创业过程当中融资是至关重要的环节。除了家庭出资、借款等，贷款是最常的选择，例如中国邮政储蓄银行推出的“好借好还”个人商务贷款业务和渣打银行的“中小企业无抵押小额贷款”业务，都是比较适合初创企业的贷款业务。若学生选择的创业项目是高新技术或产品研发类项目，笔者建议创业者将企业包装成为中小型高新技术企业。中小型高新技术企业是指以高新技术及高新技术产品的研发、生产和销售为主要经营业务、对其主要产品（服务）的核心技术拥有自主知识产权的中小企业。6中小型高新技术企业不仅能够吸收到天使投资、风险投资等资金，进一步发展可冲刺创业板上市。我国对科技型中小企业还设有技术创新政府专项基金，对符合条件的企业具有贷款贴息、无偿资助和资本金投入的优惠。3.巧妙运用知识产权信息 核心技术是自主创新企业的重要特征之一，是其保持高成长性的重要保证，而企业是否拥有自主知识产权，则是判断企业是否掌握核心技术、是否具备自主创新能力的重要标准。7核心技术除了处在保密状态的，大部分存在各种专利中，可以通过转让或者许可的方式获得。大学生处于科技成果高产的大学校园，仅以江苏大学为例，2012年江苏大学发明专利授权量为387件，有效发明专利拥有量为801件，居全国高校第35位。然而，我国高校专利的转化率却很低，部分科研成果基本上是实验室水平，而不构成现实的生产力。8面对这种现象，学生创业者应多关注本校的科技成果转化项目，了解学校科技成果转化的渠道，吸收企业所需的科技成果。除了积极利用本校资源，具有敏感知识产权嗅觉的创业者还可以积极利用知识产权信息为企业造利。对于有效专利，可以了解分析其公开文件当中的技术，找出其中的漏洞并加以创新。对于失效专利，因为这些专利成果已进入公共领域，所以创业者可以直接利用。据世界知识产权组织统计，通过专利文献获得的技术信息通常比任何其他渠道要早35年，全世界最新的科学技术信息95%左右首先出现在专利文献上。创业者若能掌握并利用专利公开文件中的技术，相当于缩短了60%的科研周期，节约了40%的科研经费。8学习分析他人知识产权成果时，必须掌握分寸，了解法律边界，防止侵犯他人知识产权而引起不必要的争端。4.构建完善的风险防控体系 在不侵犯他人知识产权的同时，创业者要保护自身的知识产权不被他人侵犯，就要在企业中建立完善的风险防控体系，规范管理企业知识产权。在人员方面，要配备知识产权专员，条件不具备的情况下，要明确知识产权工作的负责人员。创业者作为企业的主管，必须要重视知识产权工作，有知识产权方面的基本知识。企业新老员工要进行不同程度的知识产权培训。在流程方面，要注重对知识产权信息的收集和检索，企业运行过程中要对知识产权相关事项进行系统登记和管理，对知识产权危机及时应对，注重攻防策略，同时防止重复研发。及时进行商标注册，防止他人抢注。对企业技术进行分析，适合用专利保护的及时申请专利，适合用商业秘密保护的做好保密措施。在合同方面，对于企业内部，商业秘密保护、竞业禁止等相关规定在签订劳动合同时必须在合同中注明并宣传到位；对于企业外部，合同必须注明相关知识产权条款，合同签订之前要全面审查形式和内容要件，保护自身权利。参考文献：1曾啸.乔丹诉乔丹体育索赔114万专家称乔丹很难胜诉N.半岛晨报，2013-04-30.2张项民.基于创业的知识产权管理与设计J.科技创业月刊，2009（4）：45.3魏小毛.知识产权出资入股审查将更严格N.中国知识产权