（刑法学专业论文）论食品安全的刑法规制(1).pdf

西南科技大学硕士研究生学位论文第工页 摘要 目前，我国正处于食品安全事件的高发阶段，如何有效的控制和预防此 类案件的发生是法学界应当关注的重要问题。食品安全是继资源、人口和环 境之后的第四大社会问题，是人类生存和发展的基础，它除了影响消费者健 康外，还与食品进出口贸易、国家声誉，乃至社会安定有着密切关系。但是 目前，我国刑法对于食品安全保护的范围是比较狭窄的，直接针对食品犯罪 的主体仅限于生产者和销售者，忽略了食品从原材料种殖到流通的其他阶段 的主体的刑事责任。此外食品安全犯罪的体系归属及刑罚设置也不合理，有 必要对其进行修改，同时建议增设相关的罪名，以打击现行刑法无法规制的 危害食品安全的行为，从而完善刑法对食品安全的保护。本文立足法条本身 以及社会现实，提出食品安全犯罪的立法完善措施。食品安全法律制度研究 是关乎人们生命健康安全的大事，研究食品安全的法律保护问题，对于保障 公众的身体健康和生命安全、对于保证社会政治的稳定、对于保持经济的协 调发展以及和谐社会的最终建立都具有深刻的现实意义。通过本文的阐述， 也期望能对司法工作有所裨益。 关键词：食品安全刑法保护缺陷完善 西南科技大学硕士研究生学位论文第1 i 页 a b s t r a c t a tp r e s e n t ，t h ef o o ds a f e t ya c c i d e n t sh a v ea h i g hi n c i d e n c ei no u rc o u n t r y i t i sa ni m p o r t a n tp r o b l e mt h a th o wt oc o n t r o la n dp r e v e n tt h eo c c u r r e n c eo fs u c h c a s e se f f e c t i v e l yt ot h el a wf i e l d f o o ds a f e t yi st h ef o u r t hs o c i a lp r o b l e ma f t e r t h er e s o u r c e s ，p o p u l a t i o na n de n v i r o n m e n t ，i st h ef o u n d a t i o no fh u m a ns u r v i v a l a n dd e v e l o p m e n t b e s i d e s a f f e c t i n g t h ec o n s u m e r s h e a l t h ，i th a sc l o s e r e l a t i o n s h i pw i t ht h ef o o di m p o r ta n de x p o r tt r a d e ，t h ec o u n t r y sr e p u t a t i o n ，a n d e v e nt h es o c i a ls t a b i l i t y b u ta tp r e s e n tt h ec r i m i n a ll a wi no u rc o u n t r yh a sa n a r r o wp r o t e c t i o nr a n g ei nf o o ds a f e t y t h em a i np a r to ft h ef o o dc r i m ei s l i m i t e dt op r o d u c e r sa n ds e l l e r s ，i g n o r i n gt h em a i np a r t sc r i m i n a lr e s p o n s i b i l i t y i no t h e rs e c t i o n sf r o mp l a n t i n gt oc i r c u l a t i o n i na d d i t i o n ，i ti sn o tr e a s o n a b l e a n dn e c e s s a r yt om o d i f yi nw h i c hs y s t e mt h ef o o ds a f e t yc r i m es h o u l db e l o n gt o a n dt h ew a yt h a ts e t t i n gu pt h ep u n i s h m e n t t h er e l e v a n tc h a r g e ss h o u l db es a t u pi no r d e rt of i g h ta g a i n s tt h ef o o ds a f e t yc r i m et h a tt h ec u r r e n tc r i m i n a ll a w c a n n o tc o n t r o l ，a n dp e r f e c tt h el a wi nc r i m i n a ll a wp r o t e c t sf o o ds a f e t y t h i s a r t i c l eb a s e do nt h el a wi t s e l fa n ds o c i a lr e a l i t y ；p r o p o s et h em e a s u r e so f p e r f e c t i n gt h el e g i s l a t i o ni nf o o ds a f e t yc r i m e t h es t u d ya b o u tt h el a wo ff o o d s a f e t yi sa ni s s u er e l a t e dt op e o p l e sl i v e s ，h e a l t ha n ds e c u r i t y ，a n di th a sad e e p r e a l i s t i cs i g n i f i c a n c et op r o t e c tt h eh e a l t ho ft h ep u b l i ca n dt h es a f e t yo fl i v e s ， g u a r a n t e et h es o c i a ls t a b i l i t y ，k e e pt h ec o o r d i n a t e dd e v e l o p m e n to ft h ee c o n o m y a n dt h eb u i l d i n go fah a r m o n i o u ss o c i e t y ih o p et h ep a p e rw i l lb e n e f i tt h e u d i c i a lw o r k k e y w o rds ：f o o ds a f e t y ；c r i m i n a lp r o t e c t i o n ；d e f e c t ；p r o t e c t i o n 西南科技大学硕士研究生学位论文第l 页 绪论 王者以民为天，民以食为天，能如天之天者，斯可以。 一一管仲 这是“民以食为天”这句古语最早的文字记载，由此推断出早在春秋时 期就有了民以食为天的思想，然后慢慢发展演变，到现在人们关注的已经不 仅仅是食品是否充足，而是食品是否足够的安全。在体味中国饮食文化弥久 深远的同时，食品安全问题却屡见报端，让人谈之色变。常言道“人是铁， 饭是钢，一顿不吃饿得慌”，食品与人们的生活息息相关，食品安全也就顺 理成章的成为广大人民群众最关心的问题。按常理说，越是关心的话题，应 该治理的越好，可此起彼伏的食品安全事故却改写了这个常理。2 0 0 8 年的 “三鹿奶粉事件，闹得沸沸扬扬，震惊海内外，置国内奶制品市场于沟谷 山涧；2 0 0 9 年多美滋婴儿奶粉继续延续三鹿奶粉的劣迹，2 0 1 1 年3 月河南 瘦肉精事件，4 月上海染色馒头事件等等，都在告诉我们一个事实，食品安 全问题已经亟待解决。 食品安全事故频发，致使食品行业面临信任危机。时间不停的转动，食 品安全已经由一个单纯的饮食问题上升成了一个国家事件，它关系到国民经 济的健康有序发展和社会的和谐、稳定，关系到国民的基本身体素质。食品 安全是一个社会问题、也是一个政治问题，同时也是一个“法律问题”。 为保障食品的安全，我国建立了民事、行政、刑事这样一整套法律保护 体系。现行刑法规定了“生产、销售不符合安全标准的食品罪”( 刑法 修正案八第二十四条，将“生产、销售不符合卫生标准的食品罪”更改为“生 产、销售不符合安全标准的食品罪”) 、“生产、销售有毒、有害食品罪”。但 是，不断曝光的食品安全事故表明，作为最后手段的刑法并未尽其最大效用。 因此，本文拟从现行法律中规范食品安全的条文入手，揭示现有刑法的缺陷， 针对立法的不足提出自己的建议，希望可以进一步完善我国食品安全法律体 系。 除绪论和结论外，本文主要包括四个部分的内容： 第一章，食品安全的概述，主要写了两个内容，一是食品安全的定义， 二是食品安全的现状和危害。我国经历了从食品卫生到食品安全的发展过 程，分别论述何谓食品卫生，何谓食品安全，然后阐述食品安全的现状，介 绍一些影响比较大的食品安全案件；其次是食品安全犯罪的危害，主要有三 西南科技大学硕士研究生学位论文第2 页 点，威胁公民的生命健康安全、影响社会经济秩序稳定以及影响对外经济贸 易和国家形象。 第二章，食品安全的刑法保护现状，包括三个方面，食品安全刑法保护 的范围，相关主体的刑事责任，食品安全犯罪案件的处置。主要论述的内容 是食品安全刑法保护的意义，现行刑法中关于食品安全犯罪主体生产者、销 售者的刑事责任，主要介绍我国刑法关于食品安全犯罪的两个罪名，并进行 简单的对比分析，以及食品安全监管部门的相应责任问题，一些相关食品安 全监管部门和执法部门的不作为使食品安全保护体系更显脆弱；最后介绍了 现阶段一些涉嫌食品安全犯罪案件的处置，一些食品安全违法行为很少追究 刑事责任，而有些移送的案件应该立案的却没有立案的问题。 第三章，食品安全刑法规定的缺陷，是文章的重点章节，包括四个方面， 一是食品安全犯罪的罪名确定和体系归属，由于我国食品安全犯罪的入罪标 准过高，食品安全犯罪的主观方面未规定过失，也未规定不安全食品持有、 储存行为的刑事责任，致使很多危害食品安全的行为没有得到应有的惩罚； 再就是危害食品安全犯罪的体系归属问题，通过对破坏社会主义市场经济秩 序罪和危害公共安全罪的犯罪客体进行比较，得出结论，食品安全犯罪的体 系归属存在问题。二是食品安全犯罪的主体范围，我国刑法规定的食品安全 犯罪的主体仅限于食品生产者和销售者，这样就会产生很多法律漏洞，致使 很多违法行为在法律之外。三是食品安全监管部门的刑事责任，很多食品安 全监管部门并不能很好的各尽其责，由于法律法规的交叉，导致食品安全事 故发生的时候，各个食品安全监管部门出现相互扯皮的现象。四是食品安全 的刑罚设置合理性问题，主要论述了罚金刑的适用存在的几方面问题，包括 罚金刑的适用基准，数额设置以及罚金刑的只能作为附加刑适用的缺陷；在 资格刑缺失上存在的问题有对食品生产者和销售者并没有设置相应的资格 刑。 第四章，食品安全的刑法保护制度的完善，也是文章的重点内容，包括 四个方面。一是现有刑法规定的重构，将危害食品安全犯罪纳入危害公共安 全类罪，并把过失规定为食品安全犯罪的主观罪过形式之一。二是增设新罪 名，建议增设危害食品安全犯罪和非法持有、储存不安全食品罪。三是罚金 刑的适用，阐述三点建议，罚金在主刑体系中的位置确定、修改食品犯罪罚 金刑的适用基准和提高食品犯罪的罚金刑幅度。四是增设资格刑，建议对自 然人增设剥夺从事特定职业资格的刑罚，对法人增设法人犯罪为适用对象的 资格刑。 西南科技大学硕士研究生学位论文第3 页 第一章食品安全的概述 我国人口总量已接近1 3 9 亿，可想每天消耗的粮食、蔬菜、肉类等食 品的数量有多么惊人，在网上搜到的数据显示，食品生产企业在我国大约有 4 0 万家，经营食品的单位有3 0 0 多万家，提供餐饮服务的个体有2 0 0 多万 家，一些作坊、摊贩则多如牛毛。每年关于食品质量的投诉在1 0 万件以上 ，食物中毒人数至少也有2 0 万。如此惊人的数据，让我们在以食为天的 日子里，面对十面埋伏的有毒有害食品，作何感想? 面对不断曝光的食品安 全事件，人们心惊不已。2 0 1 2 年2 月2 7 日体育总局禁国家队在外吃肉，认 为国家体育总局训练局食堂才是运动员最可信赖的地方，从小角度看这是瘦 肉精惹的祸，从大角度看，这恰说明了食品安全已经到了岌岌可危的地步。 看来要做到举箸自如，真的很难。那么到底什么才是食品安全呢? 一、食品安全的定义 ( 一) 从食品卫生到食品安全 1 9 9 5 年1 0 月颁布食品卫生法( 现已废止) ，2 0 0 9 年2 月2 8 颁布中 华人民共和国食品安全法( 以下简称食品安全法) ，随着历史车轮的不 断前行，经济不断的发展，作为上层建筑的法律也在与时俱进，从旧法的废 止到新法的实行，从食品卫生发展到食品安全，都是历史选择的结果。概念 的变更并不是单纯意义的词语转换，而是有其深层次的道理。食品卫生和食 品安全是不同的，食品卫生了不见得就安全了，食品安全监管食品的种养殖、 生产加工、流通销售、餐饮消费，保证的是过程与结果的双安全，而食品卫 生在范围上是除掉种养殖环节的，监管范围远远小于食品安全的监管范围。 另外在食品工业基本术语中将“食品卫生定义为“为防止食品在生产、 收获、加工、运输、贮藏、销售等各个环节被有害物质污染，使食品有益于 人体健康所采取的各项措施”。可见虽然食品卫生也包含结果安全，但更侧 重于过程安全，综合得出食品安全的范围比食品卫生的范围更为广泛，二者 是种概念与属概念的关系。世界卫生组织( w o r l dh e a l t ho r g a n i z a t i o n ，缩写为 w h o ) 、联合国粮食及农业组织( f o o da n da g r i c u l t u r eo r g a n i z a t i o n ，缩写为 f a o ) 在食品安全方面起到了引导世界潮流的作用，在其有关食品安全的立 。中国新闻网2 0ll - 5 - l9h t t p ：w w w c h i n a n e w s c o m h o m e 参见新浪网h t t p ：w w w s i n a c o r n c a 杜海岚：安全事件层出不穷，食品安全迫在眉睫，载于法制日报，2 0 0 卜0 8 1 6 。 西南科技大学硕士研究生学位论文第4 页 法上都采用了“食品安全”的说法，成员国建立可持续发展的食品安全体系 成为其对成员国的要求。 以食品安全法替代食品卫生法，是“食品安全”这一法律概念 在法律条文中正式确立的表现，使社会治理模式由传统向现代转变，新旧法 条的交替也是第一代食品保障法进化为第二代食品保障法的表征，是历史的 必然，时代的潮流。 ( 二) 食品安全的定义 想要充分认识食品安全的定义，就要在了解食品和安全的各自含义后， 加以整合，得出结论。食品安全法将食品定义为，各种供人食用或者饮 用的成品和原料以及按照传统既是食品又是药品的物品，但是不包括以治疗 为目的的物品。在1 9 9 1 年版现代汉语词典中食品被注解为：商店出售 的经过一定加工制作的食物。而“安全”作为“食品安全”的不可或缺的组 成部分，是食品安全法的核心，既是食品安全法要实现的目标，又是规制违 法者的标准。美国学者j o n e s 曾提出将食品的安全性分为绝对安全和相对安 全的理论。笔者根据爱因斯坦的相对论，认为绝对安全的食品是不存在的。 我们所界定食品安全只是相对意义上的安全，那么如何界定安全便成为了关 键。1 9 9 6 年世界卫生组织( w h o ) 在食品安全在卫生和发展中的作用 的文件中，将食品安全定义为：对食品按其原定用途进行制作和食用时不会 使消费者受害的一种担保，它主要是指在食品的生产和消费过程中没有达到 危害程度一定剂量的有毒、有害物质或因素的加入，从而保证人体按照常的 剂量和以正确的方式摄入这样的食品时不会受到急性或慢性的危害，这种危 害包括对摄入者本身及其后代的不良影响。从世界卫生组织的定义中可看 出，食品安全并不意味着食品中完全不含有害成分。食品安全法在附则 部分指出食品安全，指食品无毒、无害，符合应当有的营养要求，对人体健 康不造成任何急性、亚急性或者慢性危害。将世界卫生组织和食品安全法中 “食品安全”的定义总结起来笔者认为，食品安全是指食品的种植、养殖、 加工、包装、贮藏、运输、销售、消费等活动符合国家强制标准和要求，不 会对消费者造成任何损伤的状况。从总结的概念可知笔者认为的食品安全既 包括生产安全，也包括经营安全；既包括结果安全，也包括过程安全；既包 w h o r e s o l u t i o nw h a5 3 15o nf o o ds a f e t ya d o p t e db yt h ef i f t y - t h i r dw o r l dh e a l t ha s s e m b l y ，m a y 2 0 0 0 。 肖元：对食品安全刑法保护的思考，载于西南民族大学学报，2 0 0 6 年第二期第6 8 页。 西南科技大学硕士研究生学位论文第5 页 括现实安全，也包括未来安全。 我国刑法关于食品安全的规定就是将一些严重危害食品安全的行为，通 过法律规定，设置刑罚，追究责任。对一项行为设置了刑罚，也就意味着 构成了相应的犯罪，与食品安全相应的一些行为在外部特征上具有严重的社 会危害性，应当受到刑罚处罚的行为就构成食品安全犯罪。 二、我国食品安全的现状及危害 ( 一) 现状 任何对现象的加工整理，都会帮助人们去认识本质，同样的道理，我们 在了解我国食品安全现状的基础上，进行分析，发现其中存在的共同问题， 然后上升到法律的高度，这样也就达到了一举两得的目的，一是认识到了我 国现行的有关食品安全立法和执法情况，二是为完善我国食品安全法律体系 提供了重要的实证基础。 马克思精辟的讲过一句话，百分之三百的利润就会使人们敢于冒上绞刑 架的风险，也许他就侥幸的成了漏网之鱼，从而名利双收。由于食品行业造 假卖假的利润不止百分之三百，所以就有一些人弃职业道德、社会责任感于 不顾，为追求高额利润，掺杂掺假，制假售假，导致食品安全事故屡屡发生。 因食品安全不达标而造成的严重损害人体健康，甚至致人死亡的案例频频发 生。加之我国对食品安全问题惩罚不够严厉。所以巨额利润加上隔靴搔痒式 的制裁，只能使食品安全的现状更为严峻。 我们先不去从理论上口诛笔伐食品安全事件发生的频率有多高，只是以 一个月内媒体报道的食品安全事件为例，来让你从数据上触目惊心：2 0 1 1 年4 月，甜心客出售到期回炉面包；上海“染色馒头事件曝光；河南瘦肉 精事件；广东用低毒农药催熟芒果；水银刀鱼出现在江苏省江阴市；沈阳出 售加工黑豆芽；硫磺熏制的生姜在湖北出售；使用牛肉膏制售假牛肉；墨汁 红薯粉条；死猪拌剧毒农药敌百虫腌腊肉。一个月被曝光的食品安全事件 就有十起，这个比例实在令人咂舌，任何事件都有其不为公众知悉的灰色地 带，所以没有报道出来的食品安全事件也许更多，一比零，无穷大，一比十 或者更多，是否让你感到所处食品环境的恐怖，也许真的到了无奸不商的地 步，我们还是回家种菜，吃顿安心饭吧，享受举箸自如的惬意。 王富兴：我国食品安全现状及问题研究，载于河南农业大学学报，2 0 0 9 年3 月。 载于风凰网：h t t p ：n e w s i f e n g c o m m a i n l a n d s p e c i a l s h i p i n a n q u a n 西南科技大学硕士研究生学位论文第6 页 正所谓只有官方的才是最权威，最具有信服力的，下面我们就通过官方 数据来更直观的感受我国的食品安全现状。在“卫生部办公厅关于2 0 11 年 全国食物中毒事件情况的通报”( 卫办应急发 1 8 号 ) 中，通报显示去年全 年共收到食物中毒事件的报告1 8 9 起，食物中毒人数8 3 2 4 ，因中毒而死亡 的人数13 7 。 详见如下：2 0 1 1 年食物中毒事件报告情况 图表一食物中毒事件报告月度分布 月份报告起数中毒人数死亡人数 17 3 9 39 2 31 5 92 331 45 41 56 4 28 52 6 1 3 6 61 3 61 66 5 08 7 2 l6 3 51 5 82 91 7 5 03 0 92 38 3 91 6 1 02 29 8 21 4 1 11 44 4 78 1 21 04 4 79 总计 1 8 98 3 2 41 3 7 图表二食物中毒原因分类 中毒原因报告起数中毒人数死亡人数 微生物性 7 85 1 3 31 4 化学性 3 07 3 05 7 有毒动植物及毒蘑菇 5 31 5 4 35 1 不明原因 2 89 1 81 5 合计 1 8 98 3 2 4 1 3 7 西南科技大学硕士研究生学位论文第7 页 图表三食物中毒场所分类 中毒场所 报告起数 中毒人数 死亡人数 集体食堂 4 42 7 3 34 家庭 8 62 5 7 69 9 饮食服务单位 2 81 5 1 63 其他 3l1 4 9 93 1 合计 1 8 98 3 2 41 3 7 图表四学生食物中毒事件情况 中毒原因报告起数中毒人数死亡人数 微生物性 1 81 2 7 00 化学性 41 8 11 有毒动植物及毒蘑菇 42 4 7o 不明原因 42 0 30 合计 3 01 9 0 1l 我们综合以上四份数据，做一个简要的归纳：1 、从图表一看，第三季 度是食物中毒事件发生最为频繁的季度，这种现象和往年食物中毒事件的季 度分布是一样的。原因就是7 、8 、9 三个月的气温较高，偶尔还有雨水光临， 导致食物发生霉变的机率显著增加，一旦没有按照食物保存的要求进行操 作，就很容易腐坏变质，消费者食用后就会发生微生物性食物中毒。2 、从 图表二来看，2 0 1 1 年，中毒原因居于首位的是微生物性食物中毒，报告数 为7 8 起，中毒人数为5 13 3 人，微生物性食物中毒的主要是由于食品在加工、 储存过程中没有达到国家的关于食品卫生的要求，从而导致食品在未销售之 前就发生变质，滋生很多对人体有害的微生物。3 、从图表三看，2 0 1 1 年， 中毒场所发生在家庭的概率最高，报告起数为8 6 起，中毒人数为2 5 7 6 人， 死亡人数9 9 人，死亡率也居中毒场所的首位。集体食堂的食物中毒概率也 很高，在2 0 1 1 年，集体食堂的中毒人数达到2 7 3 3 人，计算得知，发生在家 庭和集体食堂的食物中毒人数占总中毒人数的6 3 7 8 。在学校周边一直存 在着很多食品摊贩，由于达不到国家的卫生标准，卫生设备投入少进而价格 等各方面的低廉，使得生意火爆，但是也成为学生食物中毒的主要原因。 西南科技大学硕士研究生学位论文第8 页 ( 二) 危害 细菌本就无处不在，可是我们只有通过显微镜才能更清楚的更确切的证 实它的存在，才能对其加以关注然后予以恐惧，可如今这种潜在的危险已经 不再是隐身状态，它开始活跃为在线状态了，正如尼科尔斯福克斯所言“我 们的身边原本充满了看不见的危险，但现在我们不幸看见了，而且是在餐桌 上”。食品安全意义重大，食品安全犯罪行为的危害主要有： 1 、威胁公民的生命健康安全 根据卫生部发布的全国食物中毒事件情况通报，我们得知： 年份报告起数1 0 0 人以上的食中毒人数死亡人数 物中毒起数 2 0 1l1 8 998 3 2 4l3 7 2 0 1 02 2 077 3 8 71 8 4 2 0 0 92 7 11 31 1 0 0 71 8 l 2 0 0 84 3 l1 31 3 0 9 515 4 2 0 0 75 0 61 11 3 2 8 02 5 8 2 0 0 65 9 6171 8 0 3 61 9 6 2 0 0 52 5 6l89 0 1 22 3 5 什么是最有力的证明，那就是数据。它不带任何感情色彩，却一直是在 反映事实。上面冰冷的数据足以说明食品安全事件与人民的生命健康相息。 近年的食品安全事件比比皆是，背后残酷的数据一次又一次的敲击着我们的 心灵。记得以前备战考研的时候经常说，革命尚未成功，同志仍需努力，而 这一切的前提就是那句身体是革命的本钱。没有一个好的身体以后又如何实 现人生目标，体现自我价值。上述表格最直接明了的表明因食品安全事件导 致的健康受损人数的庞大，食品安全对人体健康的损害并不全是直接的，很 多潜在的威胁是无法在现阶段预知的，很可能会在人体潜伏几年甚至几十 年，更甚者则威胁到后代的生命健康。所以所报道出来的数据未必就实实在 在的反应了食品安全事故所伤害的人数，这只是其中的一部分。 中国的小作坊历年来都是极其繁荣的，温州发展至今就是从家庭式的作 坊企业演变而来的，在我国的食品生产加工领域，这种经营模式依然在继续 着，在食品企业中百分之七十是由十人以下的家庭作坊式企业组成，缺陷就 是大多缺乏生产合格食品所必需的设备条件和卫生条件。一些达到卫生标准 西南科技大学硕士研究生学位论文第9 页 的厂家，为了降低成本或者吸引消费者的注意，也随意在食品中添加超量的 添加剂，以增加食品的色泽和口感，使得进入流通领域的食品鱼龙混杂。在 历次的食品安全突击检查中，都会有大量地下加工厂曝光，它们大多数无照 无证经营，产品却大量充斥市场，销往多个省市地区，使一些批发市场成为 假冒伪劣产品的集散地，严重威胁消费者的健康。 2 、影响社会经济秩序稳定 生存需要是人类最基本的需要，食品就是生存的必需品，邓小平当年都 是这样说的：先解决劳苦大众的温饱问题，然后逐步加快社会主义进程。可 是现在的人们开始为了吃的问题犯愁了。 对消费者来说，由于存在的食品安全隐患使得消费过程充满怀疑，这样 就导致了该类产品的销售量下降，同时还可能导致消费者购买进口产品替 代，这个在婴儿奶粉上得到了充足的体现，现在国产奶粉市场严重缩水，很 多家长都从国外直接邮购奶粉，就连国内卖的外国奶粉都不相信是正品了。 以前上法理学费小兵老师的课时，她说网上流传着这样的一句话：给孩子喂 国产奶粉的都是后妈。大家都笑了，可是这后面的意味却让人寒颤。根据马 克思主义政治经济学的供求关系理论，对进口产品需求的增加会导致价格的 上涨，一块钱只能当过去的一分钱用，导致市场难以长期稳定发展。 同样对于生产经营者来说，由于市场上伪劣产品的数量不断增加，一些 合法经营者的利益遭到侵害，想竞争却又心有余而力不足，结果就是他们要 么选择退市，要么选择降低成本生产不合格的产品，这样就会产生一些不稳 定因素，而这种不稳定因素又导致了社会的不稳定。 3 、影响对外经济贸易，有损国家形象 国家实力的竞争就是综合国力的竞争，而经济实力更是其中不可或缺 的，下面我们就从经济学角度来看食品安全问题。根据中商情报网上的数据， 2 0 1 1 年，我国食品工业总产值已经超过7 万亿元，达到7 0 2 4 6 2 5 万元。预 计今年食品工业总产值达到7 5 万亿元。可见食品工业在我国工业中的重 要性。每年的国际食品年贸易额高达3 0 0 0 4 0 0 0 亿美元，由数据推出，食 品产业的利润是无可限量的。2 0 0 8 年9 月三鹿奶粉事件的东窗事发，随后 意大利卫生部长副部长f r a n c e s c am a r t i n i 宣布意大利将对中国入境物品，包 括所有来自中国的邮寄包裹和乘客行李加强检查，尤其是含蛋白质的食品， 此外对所有进口食品要求提供不含中国牛奶成分的证明，若不能提交证明， o 2 0 1 1 年中国食品工业增长较快，中商情报网，2 0 1 2 年1 月1 4 日， h t t p ：w w w a s k c i c o m n e w s 2 0 1 2 0 1 1 4 1 7 1 9 4 2 1 s h t m l 。 西南科技大学硕士研究生学位论文第l o 页 海关将存留进口食品6 0 天后销毁。2 0 0 8 年1 1 月13 日，美国食品药品管 理局( f d a ，u 。s f o o da n dd r u ga d m i n i s t r a t i o n ) 在美全国范围内发布进口 警告：自即日起对来自中国的乳制品、乳衍生制品、含乳食品和动物饲料等 实施口岸自动扣留措施，确保它们不含三聚氰胺( c 3 n 6 h 6 ，可以提升食品 检测中的蛋白质含量，也被人称为“蛋白精”，长期食用会对泌尿系统造成 功能性损害，严重的导致结石，更严重的就是患上膀胱癌) ，才能在市场上 销售。这样的政策无疑表明我国的信誉已经降低，不但影响了我们的对外 贸易额，而且使国家形象受损。 我国的政府有关部门应充分认识食品安全问题与国家经济建设、社会发 展、政治稳定的相互关系，其基本关系可如下图可见； 食物中毒、 。或其他食源性疾病 上， 患病人群增加 阻碍经济增长医疗费用增大， 影响食品的正常生产、 经营、进出口贸易 国家经济发展受阻 国家政治和社萎稳定受到影响 参见拷问“三鹿事件，后行业的“术，与“道，中国农产品加工网2 0 0 8 年1 0 月3 1 日， h t t p ：w w w c s h g o v c n a r t i c l e 一1 9 2 8 8 3 h t m l 。 美国对来自中国含乳食品实施口岸自动扣留措施，福建出入境检验检疫局网站，2 0 0 8 年1 1 月21 日，h t t p ：w w w f j c i q g o v c n n e w s 2 0 0 8 6 8 9 h t m l 西南科技大学硕士研究生学位论文第1 1 页 第二章食品安全的刑法保护现状 伴随着新中国的成立，食品安全法律体系逐渐发展起来，特别是实行改 革开放以后，我国食品安全方面的立法工作发展更为迅速。进入2 l 世纪， 在经济不断发展，技术突飞猛进的同时，食品行业也在迅速的发展，食品安 全领域也出现了很多新问题，这些状况都要求有法律加以规制。据不完全统 计，到目前为止，与食品安全有关的法律约2 1 部，行政法规约4 0 部，规章约1 5 0 部。在这些食品管理领域的法律法规中最具有强制力的就是刑法。 一、食品安全刑法保护的范围 ( 一) 食品安全刑法保护的意义 刑法是由国家强制力保障实施的，任何侵犯法律所保护的社会关系的行 为都将受到法律的制裁，刑罚是其中最为严厉的制裁措施，它不仅可以剥夺 财产权，而且可以剥夺或限制人身自由、政治权利，乃至生命权。刑法作为 对抗违法犯罪行为的武器，当然也可以规制食品安全犯罪。当出现食品生产 者、销售者、食品安全监管者违反法律的情形时，刑法就作为最后一道屏障 发挥作用，保障食品安全。 首先，加强食品安全的刑法保护是遏制违法犯罪行为的有效手段。刑法 是所有法律中强制程度最高，制裁最严厉的，加强食品安全的刑法保护，就 是使刑法的威慑作用发挥到极致，让那些任意妄为、肆无忌惮实施危害食品 安全的行为人时刻心神不宁，时刻警钟长鸣，当犯罪人明确的意识到犯罪的 惩罚代价是肮脏的非法利益所不能平衡的，就会在自觉中减少犯罪行为。 其次，食品安全问题涉及到行政法和刑法等法律部门，加强其刑法方面 的保护，可以使打击食品安全犯罪行为更全方位。刑法修正案八出台前， 我国刑法关于惩治食品安全的犯罪主体只涉及到了生产者与销售者，修 正案八虽然增加了负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员的食品 监管失职罪，但是对向生产假冒伪劣产品的商家提供原材料的人的刑事责任 却并未明确，简单的说就是并未明确规定食品原材料种殖者、运输者、储存 者的相关责任，这就使得一部分人超越了法律的监管范围，因此加强食品安 全的刑法保护，明确刑事责任的归属，有助于全面打击违法犯罪行为。 再次，中国作为世界大国，为了经济利益，政治利益等在很多方面都是 西南科技大学硕士研究生学位论文第1 2 页 必须顺应国家趋势的，食品安全的刑法保护就是国际形势下必须加强的一个 方面，在国际潮流中不落后、勇往直前才能使国家更好的发展。工业产值是 衡量一个国家实力的重要依据，其中的食品工业产值更是占有举足轻重的地 位，世界各国都非常重视食品工业的发展，爱屋及乌，食品安全也就成为了 重中之重，在保护食品安全的众多措施中，加强食品安全的刑法保护成了明 智之选。 ( 二) 食品安全刑法保护的范围 根据我国刑法学理论，刑法分为广义上的刑法和狭义上的刑法，广义上 包括刑法典、单行刑法和附属刑法；狭义上的仅指刑法典。我们所提到的涉 及食品安全的刑罚条款是在广义刑法的层面来讲的，它包括刑法中食品安全 犯罪的相关条款，也包括民事和行政法律中的相关条款，这里主要介绍刑事 方面的相应法律条文。 刑法中主要有：( 1 ) 第1 4 0 条，生产、销售伪劣产品罪，适用案例 一，2 0 0 6 年3 月17 日，广东省中山市中级人民法院刑事判决书( ( 2 0 0 6 ) 中 中法刑二终字第4 9 号) 对被告人( 赖寿强、赖燕钦、梁为军、赖万平、何 俭忠、何增忠、何扬承、梁文辉) 生产、销售假冒高档洋酒的行为，以生产、 销售伪劣产品罪判处刑罚。适用案例二，2 0 0 4 年1 2 月2 4 日，河北日报载， 唐山市丰润区法院以生产、销售伪劣产品罪判处唐山市金益乳业有限公司罚 金3 0 0 万元，被告人张建东有期徒刑1 2 年，并处罚金2 0 0 万元。适用案例 三，广东省广州市中级人民法院刑事判决书( ( 2 0 0 6 ) 穗中法刑二初字第6 9 号) 对冯永华、谭伟棠将化工色素作为配料加入食品添加剂的行为处以生产、 销售伪劣产品罪，谭伟棠判处有期徒刑15 年，并处罚金人民币2 3 0 万元； 冯永华判处有期徒刑十年，并处罚金人民币i 0 0 万元。( 2 ) 刑法第1 4 3 条 的生产、销售不符合安全标准的食品罪( 刑法修正案八公布之前称之为“生 产、销售不符合卫生标准的食品罪”) ，适用案例一：2 0 10 年9 月5 日，福 建省柘荣县人民法院对被告人谢玉松( 柘荣县方舟乳业有限公司法人代表) 、 林维平、谢彩云非法生产、销售劣质奶粉一案，判处三被告人生产、销售不 符合卫生标准的食品罪，分别判处有期徒刑和罚金。适用案例二，河南省濮 阳市南乐县人民法院( ( 2 0 1 0 ) 南刑初字第6 5 号刑事判决) 对李瑞方销售病 。来源于1 1 0 裁判案例全国站，网址：h t t p ：w w w 1 lo c o m p a n l i p a n l i 一8 2 9 6 4 h t m l 。 来源于新浪新闻，网址：h t t p ：n e w s s i n a t o m c n c 2 0 0 4 1 2 - 2 5 0 8 5 9 4 6 2 4 0 1 9 s s h t m l 。 来源于1 1 0 裁判案例全国站，网址：h t t p ：w w w 1 1 0 c o m p a n l i p a n l i 一5 5 1 6 2 h t m l 。 西南科技大学硕士研究生学位论文第1 3 页 死猪肉一案，判处李瑞芳生产、销售不符合卫生标准的食品罪。( 3 ) 刑法第 1 4 4 条的生产、销售有毒、有害食品罪，适用案例一，浙江省嘉兴市中级人 民法院刑事裁定书( ( 2 0 0 1 ) 嘉中刑终字第1 2 6 号) ，对魏益明、孙志福在饲 养生猪时将“瘦肉精”掺入饲料，并知可能对人体造成危害的情况下仍予销 售一案作出终审判决，判处两被告人均构成生产、销售有毒有害食品罪。适 用案例二，2 0 0 9 年7 月1 3 日，茶陵县人民法院对李运苟、谭头女“销售掺 入有毒、有害的非法食品原料( 盐酸克伦特罗) 猪肉，造成了数百人不同程 度中毒一案”作出判决，二人均犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期 徒刑一年，缓刑一年，并处罚金六千元。( 4 ) 刑法第2 2 5 条的非法经营罪。 适用案例一，在2 0 1 0 年湖南长沙市雨花区五一村黑心猪油案中，当事人周 某以非法经营罪被判处有期徒刑6 个月，处罚金6 万元，没收其非法所得及 作案工具。适用案例二，河南省商丘市宁陵县人民法院于2 0 0 9 年9 月1 2 日， 针对马合芹、刘中仁、张宾非法销售食用盐、工业盐的行为，均认定构成非 法经营罪，分别判处一年有期徒刑并缴纳相应罚金。( 5 ) 刑法第1 1 4 、 l l5 条规定的以危险方法危害公共安全犯罪。适用案例，2 0 0 9 年1 月2 2 日， 石家庄市中级人民法院对三鹿奶粉系列刑事案件中的张玉军、张彦章生产、 销售含有三聚氰胺混合物奶粉的行为作出一审判决，二被告犯以危险方法危 害公共安全罪，判处张玉军死刑，张彦章无期徒刑。( 6 ) 刑法第3 9 7 条 的滥用职权罪、玩忽职守罪。适用案例，2 0 0 4 年，在大量劣质奶粉漫山遍 野般的散部在阜阳市场并且已经造成严重后果的情况下，作为工商局公平交 易局局长的杨树新却置若罔闻，严重不负责任，未采取任何清查行动和处理 措施，造成了不可挽回的伤害后果，阜阳市中级人民法院以玩忽职守罪判处 杨树新有期徒刑5 年。( 7 ) 刑法第2 2 9 条的提供虚假证明文件罪；刑法第 2 2 1 条的损害商业信誉、商品声誉罪。都是食品安全犯罪的相关罪名。 此外，最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品 刑事案件具体应用法律若干问题的解释( 法释 2 0 0 1 】1 0 号) 第四条、第五 条的规定也涉及到了食品安全的刑法保护问题。 二、相关主体的刑事责任 ( 一) 食品生产者、经营者的责任 。来源于网易新闻，网址：h t t p ：n e w s 1 6 3 c o r n 0 9 0 1 2 2 1 4 5 0 9 5 9 n k 9 0 0 0 1 1 2 4 j h t m l 。 西南科技大学硕士研究生学位论文第1 4 页 在刑法中，涉及到食品生产者、销售者责任的罪名主要有：生产、销售 不符合安全标准的食品罪；生产、销售有毒、有害食品罪；生产、销售伪劣 产品罪。下面分别进行论述： 1 、生产、销售不符合安全标准的食品罪 犯罪主体：是一般主体，包括个人和单位。合法经营者和非法经营者都 包括其中。 犯罪客体：所侵犯的客体是复杂客体，即国家对食品卫生的监督管理制 度和广大消费者既不特定多数人的身体健康和生命安全。 犯罪主观方面：表现为故意，过失不构成本罪。故意的内容为：行为人 明知其生产、销售的食品不符合卫生标准并可能造成严重食物中毒事故或者 其他严重食源疾患的结果，而放任这种结果发生的心理态度。因此，本罪的 故意是间接故意，如果行为人积极追求上述危害结果的发生，将构成其他严 重性质的犯罪。本罪中行为人一般出于非法牟利的目的，但法律对此并未要 求，所以，不论出于何种目的或动机，均不影响本罪的成立。 犯罪客观方面：表现为违反国家食品卫生管理法规，生产、销售不符合 安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的行 为。本罪是危险犯。本罪行为人除了必须有实施生产、销售不符合安全标准 的食品的行为以外。客观上还必须足以造成严重食物中毒事故或者其他严重 食源性疾患的行为才能构成本罪。所谓严重食物中毒，是指细菌化、化学性、 真菌性和有毒动植物等引起的暴发性中毒。包括两种情况：一是造成了相当 数量的人因食用不卫生的食品而导致中毒；二是因食物中毒而发生如人员死 亡的等严重后果。“严重食源性疾患”，是指以食物为感染源而导致的严重疾 病，如痢疾、肝炎等。只要经过鉴定，行为人生产、销售不符合安全标准的 食品，足以造成严重食物中毒或者其他严重食源性疾患即可构成本罪。如果 对人体健康造成了严重危害后果的，是结果加重犯，要处更重的处罚。 立案标准：生产、销售不符合安全标准的食品，并经省级以上卫生行政 部门确定的机构鉴定，食品中含有可能导致严重食物中毒事故或者其他严重 食源性疾患的超标准的有害细菌或者其他污染物的，应当立案。 2 、生产、销售有毒、有害食品罪 犯罪主体：本罪的主体是一般主体，自然人和单位，单位犯本罪的，实 行双罚制。 犯罪客体：本罪侵犯的客体为复杂客体，包括国家对食品卫生的监督管 理秩序和广大消费者即不特定多数人的生命、健康权利。 西南科技大学硕士研究生学位论文第1 5 页 主观方面：本罪在主观方面只能由故意构成，本罪为行为犯。只要行为 人出于故意实施了在所生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料之 行为，或者明知是掺有有毒、有害物质的食品仍然予以销售的行为，就构成 本罪。如果有以上行为，造成受害人死亡、中毒或者健康受到损害，在量刑 时作为量刑情节适用。 客观方面：本罪在客观方面表现为，违反国家食品卫生管理法规，在生 产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料或者销售明知掺有有毒、有 害的非食品原料的食品的行为。 3 、生产、销售伪劣产品罪 犯罪主体：是生产者、销售者。实践中，一切达到刑事责任年龄、具有 刑事责任能力的自然人只要实施了生产、销售伪劣商品的行为均能构成该 罪。根据刑法第15 0 条的规定，单位也可以成为本罪的主体。 犯罪客体：本罪所侵害的客体是复杂客体，包括国家有关产品质量、工 商行政的管理制度和消费者的合法权益。 客观方面：表现为违反国家产品质量监督管理法规，故意在产品中掺杂、 掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额在5 万元以上的行为。 主观方面表现为直接故意，即故意以“假、劣”冒充“真、好”。本罪 多以营利和获取非法利润为目的，但本条并未规定以营利为目的是构成本罪 的主观方面必须具备的要件。过失不构成本罪。 ( 二) 食品安全监管者的责任 既然社会存在一种生产形式，就会存在与之相应的监管制度，食品安全 监管制度的存在，就是作为保障食品安全、预防食品安全事故发生的存在。 我国的食品安全监管制度存在很大漏洞，相关食品安全监管部门和执法部门 的不作为更使食品安全保护体系的脆弱度升级。以苏丹红为例，苏丹红是一 种禁止作为食品添加剂使用的工业染料。苏丹红最先浮出水面是法国在2 0 0 3 年5 月9 日发现其进口辣椒粉中含有该成分，紧随其后，欧盟向成员国发出 关于苏丹红的警告，