（民商法学专业论文）我国银行汇票法律制度的完善研究.pdf

山东大学硕：i ：学位论文 中文摘要 票据是一种非常重要的金融工具，其在会融领域发挥着举足轻重的作用； 而在我国的票据法律制度中，存在着一种极为特殊的票据形式，那就是银行汇 票。银行汇票为我国票据法所特有，其是为了适应异地购物付款且付款金额又 无法确定的一种票据，其在产生之初是先进的、合理的，符合我国当时的国情 的。然而，银行汇票毕竟属于票据的一种，票据所具有的标志性特征无因性、 文义性、要式性、流通性，银行汇票也应具有；但是，银行汇票由于其产生时 的特殊性，有很多具体制度违背了票据法的基本原理，而且在功能上仅发挥了 支付结算的功能，未能发挥出票据应具有的信用、融资等功能。因而，银行汇 票现行法律制度已远远不适应现代金融市场的发展，相反其与票据法原理的种 种相背之处不但使票据当事人的合法权利得不到切实有效的保护，也滞后了金 融市场的正常发展，因此，我国重新构建科学合理的银行汇票理论及其法律制 度势在必行。 在票据法的研究领域中，学者普遍关注一些票据法的理论问题，尤其是我 国票据法与r 内瓦统一票据法、英美票据法相比相对滞后的领域，而关注银行 汇票制度的学者不多，论著也很少。但是，银行汇票在我国又是非常重要的票 据制度，其涉及金融领域的问题，牵涉到银行的法律责任问题，要对银行汇票 制度进行规划，那么与银行有关的法律、法规、规章也应作相应的完善，那么 工作量是相当庞大的。因而，对银行汇票法律制度进行研究，既涉及我国票据 法的整体与世界通行的票据法理论相协调的问题，也涉及银行汇票制度本身需 要改进完善的问题。本文尝试从以下几个方面对我国的银行汇票进行制度完善。 第一部分：概述我国现行银行汇票法律制度及其存在的问题。在这一部分 中，主要论述我国银行汇票产生的背景，现行银行汇票的概念、特征及其与其 他票据的区别，银行汇票的法律性质及其应具有的功能。 第二部分：论述现行银行汇票的当事人制度，重点研究银行汇票的基本当 事人及其之间的权利义务关系。本文认为，银行汇票的基本当事人包括出票人、 付款人和收款人，其中出票人和付款人一般情形下为不同的当事人，但也不排 除银行汇票具有变式的可能性；另外，本文将申请人设计为收款人，以保障票 山东人学硕l ：学位论文 据流通中的安全。 第三部分：完善银行汇票的格式和流转程序。在格式方面，本文重点论述 银行汇票在记载事项方面存在的问题及其完善意见，还有关于解讫通知的法律 性质问题。在流转程序方面，本文在阐述现行银行汇票的流转程序存在的不利 于流通和保障当事人的基础之上，进而提出自己的完善措施。 第四部分：完善银行汇票的救济方式。我国现行银行汇票的救济方式除了 临时性的救济方式挂失止付外，还规定了公式催告和诉讼这两种最终的救济方 式。然而纵观世界上其他国家的票据法都只规定了公式催告和诉讼的其中之一； 本文结合我国的司法实践认为我国有关银行汇票的救济在采取挂失止付外，可 采取公式催告这种方式。 有关银行汇票的法律问题由于法学界研究的比较少，有的研究又比较分散， 因此本文重点整合以往的研究成果，并在此基础上提出自己的学术观点，试图 建构一个既符合国际通行的票据法原理，又符合我国现行金融秩序的科学合理 的银行汇票的完整的体系，既能明晰银行汇票当事人之间的权利义务体系，又 能促进银行汇票的流通、发挥银行汇票的支付、结算、汇兑、融资功能。 关键字：银行汇票；基本当事人；格式及流转程序；救济方式 2 山东人学硕上学位论文 a b s t r a c t n e g o t i a b l eb i l l i sak i n do ff i n a n c i a li n s t r u m e n t ，p l a y i n ga ni m p o r t a n tr o l ei n t h ef i e l do ff i n a n c e t h e r ei sa ne x t r e m e l ys p e c i a lb i l li nc h i n a si n s t r u m e n tl a w t h a ti sb a n kb i l l s t h eb a n kb i l l se x i s to n l yi nc h i n a si n s t r u m e n tl a w i tw a su s e d f o ru n c e r t a i nr e m o t ep u r c h a s e - a n d - p a y m e n t s oi nt h ev e r yb e g i n n i n g ，i tw a s a d v a n c e da n dr e a s o n a b l e ，m e e t i n gt h er e q u i r e m e n t so fc h i n a sn a t i o n a lc o n d i t i o n s h o w e v e r , 私ak i n do ff i n a n c i a lb i l l t h eb a n kb i l l ss h o u l dh a v e h a dt h e c h a r a c t e r i s t i c so fn e g o t i a b l eb i l l s b e c a u s eo ft h ep a r t i c u l a r i t yo fi t se x i s t e n c e ，s o m e o ft h es p e c i f i cs y s t e mg o e sa g a i n s tt h eb a s i ct h e o r yo fc h i n a si n s t r u m e n tl a w a n d i ta c t so n l ya sa l li n s t r u m e n to fp a y m e n t i ts h o u l dh a v ef u n c t i o n e da sc r e d i ta n d f i n a n c e s ot h eb a n kb i l l sc a nn o ta d o p tt h ed e v e l o p m e n to ft h em o d e r nf i n a n c e m a r k e t w h a tg o i n ga g a i n s tt h ei n s t r u m e n tl a wn o to n l yd o e sh a r mt ot h eb e n e f i t so f t h eo w n e ro ft h eb i l l sb u ta l s ol a g st h en o r m a ld e v e l o p m e n to ft h em o n e ym a r k e t s o i ti sh i g ht i m et or e b u i l dt h es c i e n t i f i ca n dr e a s o n a b l eb a n kb i l lt h e o r ya n dl a w i nt h er e s e a r c h i n gf i e l do fl a w so fb i l l ，t h er e s e a r c h e r sc o m m o n l yp a ya t t e n t i o n t ot h ei s s u e so fi n s t r u m e n tb i l lt h e o r y e s p e c i a l l y , c h i n a si n s t r u m e n tb i l ll a g g e d b e h i n dg e n e v an e g o t i a b l ei n s t r u m e n t sl a wa n dt h en e g o t i a b l ei n s t r u m e n t sl a wo f t h eu s a a n dt h e r ea r en o te n o u g he x p e r t se y e i n gt h es y s t e m so fb a n kb i l l s a tt h e s a m et i m e ，t h ew o r k sa r ef e w b a n kb i l li st h ev e r yi m p o r t a n ts y s t e mi no u rc o u n t r y i ti n v o l v e st h ef i n a n c i a lp r o b l e m sa n dt h eb a n k sl e g a lp r o b l e m s s oi ft h eb a n k b i l l sa r ep l a n n e d ，t h el a w s ，r u l e sa n dr e g u l a t i o n sr e l a t e dt ob a n k ss h o u l da l s ob e p e r f e c t e d t h u st h ea m o u n to fw o r kw i l lb eh u g e t h e r e f o r e ，i ft h el e g a ls y s t e mo f t h eb a n kb i l l sc a nb er e s e a r c h e d ，t h ew h o l es y s t e mo fc h i n a si n s t r u m e n tl a ww i l lb e i n v o l v e d t h i sa r t i c l ea t t e m p t sf r o mf o l l o w i n gs e v e r a la s p e c t se n t e r st oo u rc o u n t r y s b a n k e r sb i l l t h ep a p e rt r i e st oi m p r o v et h es y s t e mo ft h eb a n kb i l l si nt h ef o l l o w i n g p a r t s ： f i r s t ，o u t l i n et h ep r e s e n tb a n kb i l ls y s t e m sa n dt h ei n v o l v i n gp r o b l e m s i nt h i s p a r t ，t h eb a c k g r o u n do ft h eb a n kb i l l s e x i s t e n c e ，t h ec h a r a c t e r i s t i c so ft h ep r e s e n t 3 山东人学硕i ：学位论义 b a n kb i l l ss y s t e m ，t h ed i f f e r e n c e sb e t w e e nr e l a t e dc o n c e p t sa n di t sl e g a ln a t u r ew i l l b ed i s c u s s e d s e c o n d ，d i s c u s st h ep r e s e n tp a r t i e st on e g o t i a b l ei n s t r u m e n t so ft h eb a n kb i l l s ； e s p e c i a l l yr e s e a r c ht h eb a s i cp a r t i e so ft h eb a n kb i l l sa n dt h e i rr e l a t e do b l i g a t i o n s i n t h ea u t h o r so p i n i o n ，t h eb a s i cp a r t i e so ft h eb a n kb i l l si n v o l v e ：d r a w e r ，p a y e ra n d p a y e e g e n e r a l l y , t h ed r a w e ra n dd r a w e ea r ed i f f e r e n tp e r s o n s b u tt h ev a r i a n t p o s s i b i l i t yc a n tb er e m o v e d m o r e o v e r , i nt h i sp a p e r , t h ep a y e ei sd e s i g n e da st h e a p p l i c a n tt oe n s u r et h es e c u r i t yo ft h eb a n kb i l l sc i r c u l a t i o n t h i r d ，p e r f e c tt h ef o r ma n dc i r c u l a t i o np r o c e d u r eo ft h eb a n kb i l l s i nt h ef o r m a s p e c t ，t h ep a p e rg i v e sak e yd i s c u s s i o nt ot h ep r o b l e m sa n dr e s o l u t i o n so ft h eb a n k b i l l s i nt h ea s p e c to fc i r c u l a t i o n ，t h ep a p e re l a b o r a t e st h eb a n kb i l l ss h o r t c o m i n g si n p r o t e c t i n gt h ep a r t i e st on e g o t i a b l ei n s t r u m e n t sa n dt h e nr a i s et h em e a s u r e f o u r t h ，p e r f e c tt h em a n n e ro ft h er e c o v e r ys y s t e mo ft h eb a n kb i l l s n o w a d a y s ， t h ew a y so fr e c o v e r yf o rb a n kb i l l sa r ep u b l i ce x i g e n ta n dl a w s u i t ，b e s i d e st h e c o u n t e r m a n d a n di nt h ew o r l d ，t h em a n n e r so fr e c o v e r ya r ee i t h e rp u b l i ce x i g e n to r l a w s u i t a c c o r d i n gt ot h ej u d i c i a lp r a c t i c e ，t h i sp a p e rt h i n k st h a tt h em a n n e ro f r e c o v e r yf o r t h eb a n kb i l l sc a l l a d o p tp u b l i ce x i g e n t ，b e s i d e sc o u n t e r m a n do f p a y m e n t i nb r i e f , t h er e s e a r c h e dl e g a li s s u e sr e l a t e dt ob a n kb i l l sa r ef e wa n ds c a t t e r e d ， s 0t h i sp a p e rs y s t e m a t i z et h ef o r m e rr e s e a r c h e dr e s u l t s ，a n db a s e do nt h i s ，t h e a c a d e m i cv i e w p o i n ti s r a i s e d ，t r y i n g t ob u i l ds y s t e mt h a ti ss u i t e df o rt h e i n t e r n a t i o n a lf i n a n c er u l e s ，d e f i n i n gt h eo b l i g a t i o n so ft h ep a r t i e st on e g o t i a b l e i n s t r u m e n t s ，a n dm o s ti m p o r t a n t l y , p r o m o t i n gt h eb a n k e rb i l l sc i r c u l a t i o n ，a sw e l la s d i s p l a y i n gt h eb a n kb i l l s f u n c t i o no fp a y m e n t ，s e t t l e m e n t ，r e m i t t a n c e ，a n df i n a n c i n g k e yw o r d s ：b a n kb i l l s ；t h eb a s i cp a r t i e s ；t h ef o r ma n dc i r c u l a t i o np r o c e d u r e ；t h e r e c o v e r ys y s t e m 4 1 加9 9 厂刀 ，认砂 岁 恕 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名：垄童丝筵 日期：銎堕：! ：叫 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：姒导师签名：鲢日 期：塑：! ! 一 山东人学硕i ：学位论义 前言 票据是世界上最古老的信用工具之一，关于其确切的起源时间已无从考证。有学 者认为“票据起源于古希腊和古罗马，在西塞罗的著作中有罗马人使用票据的记载。 但大多数学者认为“票据起源于1 2 世纪初时的意大利和地中海沿岸的一些商业城市 的兑换商所发行的兑换证书。罾想从事一定贸易的商人先在当地将一定量的货币交 给兑换商并向兑换商换取一张兑换证书，然后持此证书到兑换商在异地的代理商处兑 换现金从事交易，这样商人就避免了携带大量现金的危险与不便，并极大地促进了商 业的繁荣。这种兑换证书，就是现代票据的前身，更确切地说应该是汇票的前身。 随着市场经济的发展，票据也发挥着越来越重要的功能。尤其是随着背书制度的 出现，票据也从最基本的支付汇兑功能发展到了现代的流通功能。因为商人在交易过 程中发现了一个问题，那就是商人从兑换商处换得的兑换证书可否直接用于购买其他 商人的货物呢? 这个问题的实现就需要有一个前提条件，即签发兑换证书的兑换商保 证向持有此兑换证书的其他商人付款，满足了这一条件后，票据的流通功能就形成了。 后来随着商品经济的发展和票据功能的不断完善，票据的其他功能也不断出现，现在 票据的信用功能和融资功能己成为其最主要的功能，因为现代票据已从汇兑票据逐渐 发展到了银行票据，现代票据就是以银行为中心的流通票据。 为了使票据更好地为商品经济服务，世界上大多数国家都制定了一系列的票据规 范，以国家法律的形式来确保票据的流通。法国开票据立法的先河，于1 6 7 3 年颁布 了商事条例，规定了票据的一些内容，又于1 8 0 7 年拿破仑法国商法典对票据 进行了更具体的规范，但其仅规定了汇票和本票两种，于1 8 6 5 年对支票进行了单行 立法。德国自1 7 世纪以来，其各城邦已经开始制定票据法规，最终德国于1 8 7 1 年颁 布了汇票、本票的法律，又于1 9 0 8 年制定了有关支票的法律，德国票据法规注重票 据的流通功能，将票据关系和票据基础关系完全分离，较法国票据法更加成熟和完善， 大部分欧洲国家和我国台湾地区的票据法都受德国票据法的影响。英国于1 8 8 2 年通 过并实施了票据法( b i l lo fe x c h a n g ea c t ) ，其中规定支票为汇票的一种，英国票 据法也十分注重票据的流通，也将票据关系与其基础关系严格区分，与德国票据法相 g i l l e t tb r o s ，t h ef i n a n c eo ft r a d eb yb i l l so fe x c h a n g e ，3 “，l o n d o n ，1 9 6 4 ，p 1 5 辔郑盂状：票据法研究，北京人学i i j 版社，1 9 9 9 年6 月笫1 版，第7 页 山东人学硕i ：学位论文 类似。英国票据法对很多英美法系国家的票据法影响深远，其中包括美国的票据法。 美国于1 8 9 6 年编纂完成了统一票据法( u n i f o r mn e g o t i a b l ei n s t r u m e n t sl a w ) ， 包括汇票、本票和支票，之后将之纳入美国的统一商法典。这样当时的票据法系 形成了三大法系：法国票据法系、德国票据法系和普通票据法系。 进入2 0 世纪以来，由于各国票据法归属不同的法系，其中一些制度各国都规定 不一，于是就出现了制定统一票据法的倡议，继而国际票据法的统一就开始了，其中 最为成熟的是在国际联盟的主持下通过的同内瓦公约，即1 9 3 0 年通过了统一汇票 本票法公约( u n i f o r ml a wo fb i l l so fe x c h a n g ea n dp r o m i s s o r yn o t e s ，1 9 3 0 ) 以及解决汇票和本票冲突问题公约，1 9 3 1 年通过了统一支票法公约( u n i f o r m l a wo nc h e q u e s ，1 9 3 1 ) 以及解决支票法律问题公约。上述公约文件得到了与会 大多数国家的承认，极大地推动了票据法的国际统一，促进了票据的国际流通，此时 世界的票据法系最终由三大法系变成了日内瓦票据法系和普通票据法系。 我国现行票据法于1 9 9 5 年5 月1 0 日通过，1 9 9 6 年1 月1 同起施行。另外， 我国还颁布了一些关于票据的行政法规、部门规章和司法解释，如中国人民银行制定 的支付结算办法、票据管理实施办法，最高人民法院颁布的关于审理票据纠 纷案件若干问题的规定，各商业银行联合发行的华东三省一市银行汇票办法等 等，这些构成了我国的票据法律体系。 汇票是最典型的票据，根据不同的标准，可将汇票作不同分类：根据出票人的不 同，将汇票分为银行汇票和商业汇票，这也是我国票据法规定的分类；按指定到期同 方式的不同，可将汇票分为即期汇票和远期汇票；根据记载权利人的方式不同，可分 为记名汇票、无记名汇票和指示汇票；根据当事人的不同，可将汇票分为一般汇票和 变式汇票；根据地域范围的不同，可分为国内汇票和国外汇票；根据付款要求是否需 要随附有关单据，汇票可分为光票和跟单汇票。 我国票据法第1 9 条第2 款规定：“汇票分为银行汇票和商业汇票。支付结 算办法第5 3 条规定：“银行汇票是出票银行签发的，由其在见票时按照实际结算金 额无条件支付给收款人或者持票人的票据。 银行汇票是具有中国特色的票据制度， 它产生之初是符合我国国情的一种金融产品，因为它在解决购货人到异地购货但又无 法最终确认是否向特定的供货人付款以及付款数额不能在出票时就能确定的问题上 m 参阅梁宇贤：票据法新论，人民人学：l ：版祉，2 0 0 4 年2 月第1 版，第l o _ l l 页 岱参阅汤玉枢：票据法原理，中国检察出版社，2 0 0 4 年5 月第l 版，第l l 页。 2 山东人学硕 ：学位论义 起到了非常重要的作用。但我国现行的银行汇票制度毕竟是在改革开放初期制定的， 由于其当时的政治和经济体制背景，导致了其在制度设计上存在一些计划性的规定， 在很大程度上影响了银行汇票作为票据的流通，再加上我国的票据法与支付结 算办法中规定的银行汇票的内容冲突严重，并且这些法律法规中所体现的银行汇票 制度在相当大程度上违反票据法原理，这些都与票据法的传统理论无因性、文义性、 流通性、要式性相悖离，使银行汇票的流通性功能大打折扣，因此我国的银行汇票制 度应该克服这些制度性缺陷，“对其进行完善，使之为我国社会主义市场经济发挥更大 的作用。 3 山东人学硕i ：学位论文 第一章我国银行汇票法律制度概述 第一节我国银行汇票法律制度的现状 我国票据法第1 9 条规定：“汇票是出票人签发的，委托付款人在见票时或者 在指定同期无条件支付确定的金额给收款人或持票人的票据。汇票分为银行汇票和商 业汇票。”可见，我国票据法并未对银行汇票的概念作出界定，而票据法第 1 0 9 条规定：“票据管理的具体实施办法，由中国人民银行按照本法规定，报国务院 批准后施行。 根据票据法的授权，中国人民银行在报国务院批准后制定了支 付结算办法等部门规章。可见，票据法是上位法，支付结算办法等部门规章 是下位法，根据下位法的制定不得违背上位法的法理，支付结算办法等部门规章 的内容应当与票据法保持相一致，但是支付结算办法对银行汇票的规定与票 据法存在严重的冲突。“票据法与支付结算办法的冲突，是指两个规则在相 同内容、相近内容或有关联性的内容上，由于各自规范体系条款表述的不同，而导致 两个规范体系适用上的不一致，不协调和相互矛盾的现象。 一、银行汇票的概念 支付结算办法第5 3 条规定：“银行汇票是出票银行签发的，由其在见票时按 照实际结算金额无条件支付给收款人或者持票人的票据。 然而，支付结算办法规 定的银行汇票的概念有诸多不符合票据法理论之处，如出票人与付款人的关系问题、 申请人与收款人的关系问题、仅限于即期汇票的问题等，本文在以下章节将详细论述。 本文认为，从票据法理论上看，银行汇票应界定为：是出票人根据收款人的申请 签发的，由其或委托付款人在见票时或在指定日期按实际结算金额无条件支付给收款 人或持票人的票据。 二、我国现行银行汇票法律制度的主要内容 由票据法和支付结算办法在银行汇票规定上的冲突，我们可以发现我国 目前存在两种银行汇票法律制度，一种是票据法及最高人民法院关于审理票据 纠纷案件若干问题的规定( 以下简称最高院司法解释) 对银行汇票的规定，另一种 郭欣，蒋晓么： j 银行 的冲突j 解决 ，载长春金融高等专科学校学报 2 0 0 1 年 第2 期，第2 0 页 4 山东人学硕i ：学位论文 是支付结算办法中规定的银行汇票制度。“前一种银行汇票主要在法院系统实行， 后一种银行汇票主要在银行系统实行。这两种对银行汇票规定的不一，使得法院 系统、银行系统和票据当事人都陷入了尴尬境地。首先，对于法院系统来说，法院审 理银行汇票的案件，根据上位法优于下位法的法理，理应适用票据法及最高院司 法解释，但其却未规定银行汇票的具体制度，而银行汇票的具体制度都体现在支付 结算办法中，但支付结算办法的规定又违背了票据法的原理，可见法院在 审理涉及银行汇票的案件时会陷入尴尬境地；其次，对于银行系统来说，银行按支 付结算办法签发银行汇票，一旦遭遇纠纷，银行也将陷入尴尬的司法泥潭，因为银 行在诉讼中可能会遭遇败诉的风险；最后，对于票据当事人来说，银行汇票对于异地 交易本应具有非常便捷的功效，但鉴于票据法和支付结算办法的冲突，票据 当事人可能会选择其他金融产品来替代银行汇票，使银行汇票的流通性大大受到限 制。 我们从银行汇票的现状看出，票据法和支付结算办法对银行汇票的规定 主要存在如下冲突： 第一，二者对银行汇票的当事人规定不同。根据票据法第1 9 条的规定，银 行汇票有出票人、付款人和收款人三方当事人，且三方当事人互不重叠，因此票据 法规定的银行汇票应为一般汇票，而根据支付结算办法第5 3 条第2 款规定： “银行汇票的出票银行为银行汇票的付款人。 可见支付结算办法规定的银行汇 票中出票人与付款人为同一人，这属于变式汇票中的对己汇票。然而从票据法理论上 分析，银行汇票大多数为一般汇票，即票据关系中的三方基本当事人出票人、付款人、 收款人分别由不同的人充当，但是银行汇票也不排除成为变式汇票的可能性，即票据 关系中的一个当事人可以同时充当两个以上两个以上当事人。可见，票据法和支 付计算办法对银行汇票的规定都不周延。 第二，二者对银行汇票的性质规定不同。根据票据法第1 9 条的规定我们可 以看到银行汇票在出票后是由付款人及其代理付款人来进行付款的，因此属于委托证 券。而支付结算办法第5 3 条规定：“银行汇票是出票银行签发的，由其在见票时 无条件制度确定的金额给收款人或持票人的票据。“银行汇票的出票银行为银行汇票 的付款入。刀可见，支付结算办法中规定的银行汇票在出票后由出票行自己进行付 款，属于自付证券。同样，从票据法理论上分析，由于银行汇票也具有变式的可能性， 函邱鸿；我国银行汇票的制度性缺陷，载现代商业银行导刊，2 0 0 6 年第2 期，第3 8 页。 5 山东人学硕i ：学位论文 因而银行汇票既可为委托证券由可为自付证券。 第三，二者对银行汇票的票据金额的规定不同。票据法第2 2 条规定的汇票的 绝对必要记载事项之一为“确定的金额”，而支付结算办法第5 6 条规定的银行汇 票的绝对必要记载事项中关于票据金额的规定为“出票金额”，支付结算办法第 6 1 、6 2 条又规定了实际结算金额、多余金额。可见，支付结算办法规定了三种金 额，其中出票金额是确定的，但更关系票据当事人的金额是实际结算金额，因为当事 人付款时以实际结算金额为准，而实际结算金额在出票时是不确定的。如果按票据 法第2 2 条的规定，那么我国目前记载三种金额的银行汇票将是无效的，因为银行 汇票一经出票，出票金额就确定了，且作为绝对必要记载事项的票据会额将不能再更 改，相应地实际结算金额和多余金额的记载不能认定为票据金额，可见我国票据法 应对银行汇票的票据金额的规定进行完善。 第四，二者对银行汇票的格式规定不同。我国票据法未具体规定银行汇票的 表现格式，只规定了一些形式要件，但我国支付结算办法却规定银行汇票有一式 四联，第一联为银行汇票( 卡片) ，第二联为银行汇票，第三联为银行汇票( 解讫通 知) ，第四联为银行汇票( 多余帐款通知) ，其中解讫通知和多余帐款通知的性质到底 是否为银行汇票的问题，给司法领域、银行系统和票据当事人都带来了困惑。 第五，二者对银行汇票的记载事项规定不同。票据法第2 2 条第1 款规定：“汇 票必须记载下列事项：( 一) 表明汇票的字样；( 二) 无条件支付的委托；( 三) 确定的金额：( 四) 付款人名称：( 五) 收款人名称；( 六) 出票同期；( 七) 出票人签 章。而支付结算办法第5 6 条将上述第( 二) ( 三) 项分别改为“无条件支付的 承诺”、“出票金额”，这种法律法规之间的不一致容易引起实践中的混乱，也背离了 票据法的文义性原理。票据法第2 2 条和支付结算办法第5 6 条第2 款都明确 规定，未记载绝对必要记载事项的，票据无效。我国银行汇票票面上未记载付款人名 称，从票据法理论上说应为无效票据。 综上，我国实践中存在两种银行汇票法律制度，一种规定在上位法票据法及 其司法解释中，另一种规定在其下位法支付结算办法等部门规章中，我们应该看 到，支付结算办法等部门规章确实对票据法的有关条款作了有益的补充，增 强了票据法在实践中的可操作性，但是其有些条文也不可避免地超出了票据法 的授权范围，因此，应对两系统的银行汇票制度重新规范，使其更好地发挥其流通功 能。 6 山东大学顾i ：学位论文 第二节银t 亍i r - 票的法律特征及与其他票据的区别 从上一节分析我们知道，支付结算办法等部门规章违背了票据法的规定， 也违背了票据所应具有的一般法理，但是银行汇票作为票据的一种，必须要合乎票据 法理论的一般规定，基于这一法理性思考，本文认为银行汇票除了应具备票据法的一 般理论之外，还应具有不同于其他票据的法律特征。 一、银行汇票的法律特征 银行汇票应具有如下法律特征： 第一，银行汇票是一种完全有价证券。所谓完全有价证券，“是指证券权利的发 生、转移及行使均与证券有不可分离的关系，即其权利之发生，须作成证券；其权利 之转移，须交付证券；其权利之行使，须提示证券，如这三者有一可以不必如此时， 则为不完全的有价证券。 银行汇票作为典型票据之一，完全符合这些特征，即银行 汇票的产生、转移、行使均须依银行汇票才能进行。 第二，银行汇票既可为自付证券，也可为委托证券。委托证券是委托他人付款的 证券，与之相对应的是自付证券，自付证券是自己直接付款的证券。运用到票据法领 域，委托票据是指出票人出票后委托付款人或代理付款人进行付款的票据，与其相对 应的自付票据是指出票人出票后直接对持票人无条件付款的票据。对于银行汇票来 说，我国票据法第1 9 条明确规定了我国的汇票是委托证券，但支付结算办法 却将银行汇票限定为自付证券，显然是不符合票据法原理的，因而应予以完善为银行 汇票既可为自付证券，也可为委托证券。 第三，银行汇票的出票人、付款人均为银行，但不一定为同一银行。支付结算 办法第5 5 条规定：“银行汇票的出票和付款，全国范围限于中国人民银行和各商业 银行参加全国联行往来的银行机构办理。”支付结算办法第5 3 条第2 款规定： “银行汇票的出票银行为银行汇票的付款人。可见，银行汇票的出票人、付款人及 代理付款人均为银行，但是支付结算办法将出票银行与付款银行规定为同一银行 显然是曲解了票据法的立法原意，缩小了银行汇票的范围，是不合理的。关于申 请人的范围，本文将其限定为收款人，后文将详细论述。 第四，银行汇票记载有出票金额、实际结算金额和多余金额三个金额。有学者认 回董翠香：票据法，卜海人民j l l 版社，2 0 0 1 年8 月第1 版，第5 页。 7 山东人学硕l ：学位论文 为，银行汇票规定了三个金额，导致了票据金额的不确定性，与票据法规定的绝 对应记载事项应为“确定的金额 不符。但事实上，这只是一种对银行汇票的表象认 识，因为银行汇票最初产生的动机就是为了方便异地购货的人一方面不必携带大量现 金，另一方面解决了交易金额不确定而给票据当事人带来的麻烦，但是我国票据法 应对此三个金额的性质作出界定。 第五，银行汇票不限于见票即付。支付结算办法第5 3 条第1 款规定了银行汇 票是见票即付的即期票据，但是票据法第1 9 条规定“在见票时或在指定日期， 可见我国票据法并未将银行汇票限定在见票即付之内，那么支付结算办法将 银行汇票限定在见票即付的范围之内，缩小了银行汇票的范围，应予完善。 二、银行汇票与其他票据的区别 从以上银行汇票的特征我们可以看出，银行汇票有其不同于其他票据的特殊性， 这种特殊性使得银行汇票与其他票据相区别，现就银行汇票与其他相类似的票据作如 下区分： ( 一) 银行汇票与本票 本票，是出票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或持 票人的票据。两者的共同点在于，出票人与付款人均为银行等金融机构；二者的区别 也是很明显的： 第一，银行汇票既可为委托证券，也可为自付证券，而本票仅可为自付证券，即 银行汇票的出票人和付款人不一定为同一银行或同系统银行，而本票的出票人或付款 人为同一银行。 第二，银行汇票不限于见票即付，从票据法理论上看可以设定远期银行汇票，而 本票限于见票即付，为即期票据。 第三，本票只有一个金额，而银行汇票有三个金额，但其性质应重新界定。 第四，在记载事项方面，票据法第2 2 条规定了银行汇票有七项绝对应记载事 项，而票据法第7 6 条对本票的绝对应记载事项规定了六条，与汇票相比少了“付 款人名称”，因为对本票而言，出票人与付款人为同一银行。 ( 二) 银行汇票与支票 支票，是出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票 时无条件支付确定的金额给收款人或持票人的票据。二者的区别如下： 第一，银行汇票既可以为委托证券，也可以为自付证券，而支票限于委托证券。 8 山东人学硕l ：学位论文 第二，银行汇票的出票人为银行，而支票的出票人为在银行丌立存款账户的企业、 其他组织和个人，“支票的出票人与付款人之间必须存在资金关系，因为不是任何人 都可以签发支票，只有在银行等金融机构处开户并与之订有支付委托合同的存款人， 才能使用支票”，我国不允许签发空头支票。 第三，支票为见票即付的票据，而银行汇票不限于见票即付。 第四，在记载事项方面，与银行汇票相比，支票的绝对必要记载事项少了收款人 名称，可见我国票据法允许签发无记名的空白支票，但不允许签发无记名汇票。 ( 三) 银行汇票与商业汇票 二者均为汇票，具有汇票的一般特征，但是二者的区别也是明显的： 第一，银行汇票的申请人可以为法人、非法人组织和个人，而签发、使用商业汇 票的人只能是在银行开立存款账户的法人及其他组织，在我国，个人是不允许签发和 使用商业汇票的。 第二，商业汇票均为远期票据，必须承兑，我国不允许开立即期商业汇票，而对 于银行汇票，我国票据法并不限于见票即付，即可以签发远期银行汇票，只是我 国支付结算办法将银行汇票限定在见票即付的范围之内，对此应予以完善。 第三，银行汇票的出票人和付款人均为银行，但不一定为同一银行，而商业汇票 的出票人绝对不能为承兑银行，票据管理实施办法第8 条规定：“商业汇票的出票 人为银行以外的企业或其他组织。”商业汇票根据其承兑人不同可分为商业承兑汇票 和银行承兑汇票，商业承兑汇票是由付款人承兑付款的汇票，而银行承兑汇票是由银 行进行承兑付款的汇票。 第三节银行汇票的法律性质 票据法区别于一般民商事法律最重要的方面莫过于票据所具有的四项法律特征： 流通性、无因性、文义性、要式性，这四项法律特征既是票据的法律特征，也是其法 律性质和法律原则。银行汇票虽然产生于特殊的时代背景，携带了大量的行政烙印， 但其作为票据的一种也必须要具备这四项法律性质，否则将不能成其为票据；当然， 我国的银行汇票法律制度在很大程度了符合票据的这四项法律性质，但是也有部分法 律规定与之相悖离，下面将详述之。 黄举香：票据法，上海人民j j ；敝社，2 0 0 1 年8 月第l 版，第2 6 2 页。 9 山东人学硕l ：学位论文 一、银行汇票具有流通性 票据的流通性，是指出票人签发票据后，持票人通过背书的方式转让票据权利， 形成了票据的流通。其法律效果是，“一经转让，背书人所享有的票据权利就转让给 了被背书人，作为受让人的被背书人，只要其取得票据的行为是善意的，其所取得的 票据权利并不受实际上可能存在的背书人权利瑕疵的影响。”大多数西方学者都认 为流通性是票据法最基本的特性，国我国票据法学者也都承认票据的流通性，认为票 据的各项法律制度都应体现票据的流通性。纵观票据制度的发展史，我们可以发现， 票据制度的发展史其实就是一部不断完善票据规则以促进票据快速流通进而适应商 品经济发展的历史，亦即票据的生命力即为票据的高度流通性，只有高度地流通，才 能真j 下体现票据的信用和融资功能。因此，我们完全可以认为，票据所具有的其他性 质无因性、文义性、要式性以及相应的其他票据法理论，也都是为了促进票据的流通。 我国票据法规定了大量促进票据流通的条文，如票据法第1 3 条第l 款： “票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的前手之间的抗辩事由，对抗持票 人。但是，持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。第1 4 条第2 款：“票据上 有伪造、变造的签章的，不影响票据上其他真实签章的效力。”这样的规定意在保护 受让人的权利，其终极目的是为了保障票据的流通。但是，我国的票据法规对银行汇 票的规定有很多条文也限制了银行汇票的流通。如票据法第8 条规定：“票据金 额以中文大写和阿拉伯数码同时记载，二者必须一致，二者不一致的票据无效。”我 国关于票据金额的记载方面与国际通行的规则相悖，因为国际上通行的做法是采取尽 量补救的原则，而非直接规定票据无效，以尽可能保障票据的流通，r 内瓦统一汇 票本票法第6 条规定：“当汇票应付余额同时以文字和数字表示，但两者之间存在 差异时，由文字表示的金额为应付金额，如果汇票应付金额多次以文字或多次以数字 表示，而且存在差异时，则以较小的金额为应付会额。”还有，支付结算办法第 2 7 条规定：“票据可以背书转让，但填明现会字样的银行汇票、银行本票和用于 支取现金的支票不得背书转让。此条文的立法目的是保障金融安全，而现在我国银 行已实行实名制，对于提取大额现金也有限制性规定，因此，限制现金银行汇票转让 阻碍了银行汇票的流通，应该取消此种规定。 胡德胜：银行汇票制度完善研究，郑州人学i f 版 i ：，2 0 0 4 年5 月第l 版，第1 7 5 页。 国p e t e re 1i i n g e r ：n e g o t i a b l ei n s t r u m e n t s 。i n t e r n a t i o n a le