股东分红论文经济纠纷处理论文：股东请求分配公司利润纠纷的解决途径.doc

股东分红论文经济纠纷处理论文：股东请求分配公司利润纠纷的解决途径摘 要 公司存续中,股东因是否分配公司利润、分配多少、给公司提取多少等原因引起的纠纷是不可诉的。法院判决分配公司利润,在公司法上没有法律依据。公司意思机关做出分配利润的决定后,股东就各自的分配比例和分配数额发生的纠纷是可诉的。股东关于分配公司利润的纠纷首先应当通过股东会或股东大会决议解决,其次通过股权转让解决,最后通过行使异议股东股权回购请求权、诉讼解散公司以及其他各种原因导致的解散清算程序解决。为了避免股东之间因分配公司利润发生难以解决的纠纷,可以在公司章程中规定公司利润在法定提取后的分配方式。 关键词 股权 利润 不可诉 剩余索取权 公司存续中,股东就是否分配公司利润、分配多少、给公司提取多少等纠纷向人民法院提起诉讼,请求人民法院判令公司向股东分配利润的问题,如何处理,实践中有不同的观点。有些法院受理股东起诉请求分配公司利润的案件,并判令公司向起诉股东分配一定数额的利润;有些法院甚至判令一部分股东(一般是大股东、被列为被告)向另一部分股东(一般是小股东、往往是原告)分配一定数额的公司利润。这些观点和做法都是错误的,公司存续中,股东因是否分配公司利润、分配多少、给公司提取多少等原因形成的纠纷,是不可诉的,只能通过其他途径解决。 一、公司法的规定 公司法第一百六十七条规定了公司税后利润应当提取法定公积金、弥补亏损后,经股东会或股东大会决定是否提取任意公积金、提取多少,再决定是否分配利润。第四十七条和三十八条、九十九条规定了对于公司利润分配和弥补亏损问题,由公司董事会制订利润分配方案和弥补亏损方案,由公司股东会或股东大会审议决定。第七十五条规定了公司连续五年盈利而不分配利润的,对此投反对票的股东可以通过向公司请求股权回购的方式退出公司,如果达不成股权回购的协议,可以诉请法院判令公司以合理的价格收购该股权。第一百八十三条规定,公司经营出现僵局,通过其他途径不能解决的,持有公司全部表决权百分之十以上的股东,可以请求法院判令解散公司。第一百八十一条、一百八十四条、一百八十七条规定了公司解散的情形和解散后的清算程序和清算方案,通过解散清算程序可以解决股东分配公司利润的争议。 二、股东请求分配公司利润的纠纷是不可诉的 根据公司法第一百六十七条规定,存续中公司分配当年税后利润,涉及以下程序和环节。一是公司法定公积金累计额不足公司注册资本的百分之五十以上的,应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。在提取法定公积金之前股东会或股东大会决议分配公司利润的,股东必须将所分得的利润退还公司。股东拒绝退还的,构成侵害公司财产权,公司可以诉请人民法院依法判令退还。二是公司法定公积金不足以弥补以前年度亏损的,须先用当年利润弥补亏损,再从弥补亏损后的利润余额中提取法定公积金。用当年利润弥补亏损的幅度,可以是全部亏损,也可以是用已有公积金弥补后的亏损余额,由股东会或股东大会决定,但至少要弥补已有公积金弥补后的亏损余额,否则,在弥补亏损前股东会或股东大会决议向股东分配公司利润的,股东必须将所分得利润退还公司,拒绝退还的,构成侵害公司财产权,公司可诉请人民法院依法判令退还。三是公司法定公积金累计额达到公司注册资本百分之五十以上的,可以不再提取法定公积金。这是任意性规范,可以提取也可以不提取,由公司股东会或股东大会按照公司章程或公司法规定的股东会或股东大会会议程序表决,股东会或股东大会做出提取或不提取的决议后,就形成公司意思,全体股东和公司都必须执行决议。对此决议内容有异议者,不得提起诉讼。四是从税后利润中提取法定公积金后,还可以提取任意公积金,是否提取、提取多少甚至提取全部利润作为任意公积金,由股东会或股东大会按照公司章程或公司法规定的股东会或股东大会会议程序表决决定,股东会或股东大会做出提取或不提取的决议后,就形成公司意思,全体股东和公司都必须执行决议。对此决议内容有异议者,不得提起诉讼。五是公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润,如果股东会或股东大会决定分配,应当依法或依公司章程规定确定分配比例,对此利润的分配比例和数额有异议的,可以诉请人民法院依法判决。 公司股东会或股东大会违反法律规定,将应当提取留存到公司的公积金或用于弥补亏损的利润分配给股东,是对公司财产权的侵害,公司有权通过诉讼方式获得救济。如果公司在多数股东控制下不诉请法院判令退还,少数股东可依据公司法第一百五十二条的规定,提起股东派生诉讼,以维护公司的合法权益。公司股东会或股东大会已经决定用于分配的利润,自股东会或股东大会作为公司意思机关做出分配决议起,该部分利润的财产所有权由原来归属于公司,改变为归属于全体股东共同所有。就分配比例发生的争议是财产共同所有人之间的析产争议,属于人民法院受案范围。 公司法没有规定公司在正常经营过程中股东可以通过诉讼方式请求人民法院判决分配公司利润。公司利润是否给股东分配,分配多少,给公司留存多少的问题,不属于人民法院的受案范围,人民法院以诉讼程序解决分配公司利润纠纷没有法律依据。其法理在于:一是公司利润是否给股东分配,分配多少,给公司留存多少由公司意思机关根据公司经营战略及其对资金的需求决定,是公司的经营管理问题,具有商业属性,不是单纯的法律问题,人民法院难以对公司经营问题做出商业判断。二是公司意思机关做出分配公司利润的决议之前,公司利润所有权归属于公司,股东对公司财产只享有以股权形式表示的剩余所取权,但股权不同于财产所有权。公司财产只有通过股东会或股东大会决议或者经过清算程序后,才能确定哪些是剩余财产,此时股东对此剩余财产享有索取权。在确定剩余财产的范围和数量之前,股东不得直接针对公司所有的财产行使权利,这是由公司的独立法人资格和对其全部财产享有的所有权决定的。所以人民法院不得在股东会、股东大会决议或通过清算程序确定公司利润为公司剩余财产之前判决将本归公司所有的利润分配给股东,因为法院不可能直接确定公司财产的剩余情况。三是股东会或股东大会是由全体股东组成的,但是股东与股东会或股东大会是完全不同的法律概念。股东会或股东大会是公司的意思机关,不是独立于公司存在的法律主体,公司法规定公司利润的分配由公司股东会或股东大会决议决定,股东会或股东大会决定处分公司利润是公司处分自己所有的财产。而公司股东却是独立于公司的法律主体,公司利润的所有权归公司而不是归股东,因此公司股东不能直接请求人民法院判决将公司的利润分配给股东,更不能以部分股东为被告请求人民法院判令其将公司所有的利润分配给股东,否则侵害公司的财产所有权。四是当股东为是否分配公司利润以及用于分配与提留的数额发生争议时,意味着有的股东主张分配或多分配,有的股东主张不分配或少分配。主张分配利润的股东是在行使股权中的自益权,而主张不分配或少分配的股东是为了公司扩大经营规模或为公司的长远发展战略考虑,此时他们是在行使股权中的共益权,如果法院判决分配公司利润,是保护了前者的自益权,但同时损害了后者的共益权。以损害一部分股东股权共益权保护另一部分股东股权自益权,没有道理。五是公司以其已有和将来可能有的全部财产作为潜在抵押向债权人独立承担责任,法院判决分配公司利润,势必减少公司的财产,无疑会在一定程度上侵害公司债权人的利益。六是公司股东会或股东大会如果做出决议决定分配公司利润,主张不分配或少分配的股东也不能诉请法院判令不分配或少分配,否则是以支持部分股东股权共益权损害另一部分股东股权自益权。而且公司股东会或股东大会作为公司意思机关做出决议分配公司利润是公司处分自己所有的财产,除了债权人因其债权受到损害依法可行使撤销权外,他人无权干涉。反之,不难想象,如果股东可以请求人民法院判令分配正在经营中的公司的利润,那么上市公司的广大社会公众股东都请求人民法院判令上市公司分配利润,不但人民法院应接不暇,现行公司法律秩序也将崩溃。 三、股东请求分配公司利润纠纷的解决途径 根据前述公司法有关条款的规定,股东请求分配公司利润的意思或纠纷可以通过以下途径实现或解决: 第一,通过股东会或股东大会决议实现或解决。公司利润首先归公司所有,是否分配公司利润由公司决定,具体地,公司法规定由作为公司意思机关的公司股东会或股东大会做出决议,股东对公司利润的分配诉求应当通过股东会或股东大会的决议程序表达。如果多数股权的持有股东通过投票表决形成了分配或不分配公司利润的决议,而且会议的召集、召开和表决程序符合法律的规定或公司章程的约定,此决议即为公司的意思,全体股东应当服从,这也是股东参与投资公司、加入公司章程时承诺的基本义务。 第二,通过股权转让实现或解决。如果部分股东对公司分配或不分配利润的决议有反对意见,可以通过向其他股东或股东以外的人转让其所持有的公司股权以退出公司,同时实现其股权中的自益权,因为股权的基本价值就是其对应的净资产值,公司未分配利润包含在公司的净资产之中。按照公司法第一百三十八条规定,股东持有股份有限公司的股份可以依法自由转让。公司法第七十二条规定,有限责任公司股东持有的公司股权可以在股东之间转让并通知其他股东;向股东以外的人转让的,须书面通知其他股东,并经其他股东过半数同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让,其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权,不购买的,视为同意转让。这是通过股权流通的市场机制实现对公司利润的索取权。 第三,通过行使股权回购请求权实现或解决。公司法第七十五条规定,公司连续五年盈利但不向股东分配利润的,对此投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。如果达不成股权回购的协议,可以诉请法院判令公司以合理的价格收购其股权。此合理的价格中包含回购股权所对应的公司未分配利润。 第四,通过诉讼解散公司的方式实现或解决。公司法第一百八十三条规定,公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。股东因公司利润分配问题发生的纠纷和僵局属于该条规定诉讼解散公司的原因。只要异议股东所持表决权占全部股东表决权百分之十以上,就有请求法院判令解散公司的诉权。如果法院判令解散公司,公司就进入清算程序,通过解散清算,公司股东可以实现对包括未分配利润在内的公司剩余财产的索取权。也有可能在解散公司诉讼的压力下,迫使不愿意公司解散的股东以诉请解散公司股东可以接受的价格受让其股权,使后者在实现对公司利润索取权的条件下退出公司,或者不愿意解散公司的股东为避免法院判令解散公司而满足诉请解散公司股东分配利润的要求,形成分配公司利润的股东会或股东大会决议,从而化解双方的争议,以解散公司诉讼的原告撤诉或调解的方式结案,在公司免于解散的情况下解决股东要求分配利润的纠纷。 第五,通过解散清算程序实现或解决。根据公司法第一百八十一条规定,公司解散的原因有:公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;股东会或股东大会决议解散;因公司合并或分立需要解散;依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;法院依法判令解散等五种。除了因公司合并或分立需要解散的以外,公司解散的,进入清算程序,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。通过清算程序分配公司剩余财产。根据公司法第一百八十四条规定,公司解散的,在清算前,法院也不可径直判决分配包括公司利润在内的剩余财产。法院只能在公司逾期不成立清算组的情况下,应利害关系人之诉请,依法指定有关人员组成清算组进行清算。清算组应当就公司财产、债权债务及清偿方式制定清算方案,清算方案是法院认定公司剩余财产数额的依据。法院如果确认清算方案,清算方案就是证明公司剩余财产的有效证据